商法考試重點

1、“商 ” 的概念：法律上的 “商 ”或 “商事 ” 泛指一切以營利為目的經(jīng)營活動的總稱。商法的概念： 是指調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。商法的分類 ：形式商法和實質(zhì)商法，廣義商法和狹義商法形式商法和實質(zhì)商法區(qū)別 ：形式的商法指法典形式的商法，實質(zhì)的商法泛指一切調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范廣義的商法是調(diào)整各種商事關(guān)系的商法規(guī)范的總成。狹義的商法是指調(diào)整國內(nèi)商事關(guān)系的商事私法。商事關(guān)系的特點： 商事關(guān)系發(fā)生在平等商事主體之間的社會經(jīng)濟關(guān)系；商事關(guān)系是商事主體基于營利目的而建立的商事的范圍：1、“ 固有商 ” >“ 第一種商 ” 即直接的貨物買賣和交易活動。2、“ 輔

2、助商 ” ，指貨物買賣或交易提供服務，使 “ 固有商 ” 得以實現(xiàn)其目的的各種輔助行為。3、“ 第三種商 ” ，指雖不具有直接或間接提供貨物買賣或交易的媒介服務，但其行為性質(zhì)與固有商和輔助商有密切聯(lián)系或者為其提供資金的商業(yè)條件的商業(yè)活動。4、“ 第四種商 ”，指僅與輔助商或者第三種商有牽連性的產(chǎn)業(yè)。商法的調(diào)整對象商法的調(diào)整對象是商事關(guān)系，商事關(guān)系就是平等主體之間基于營利性目的而產(chǎn)生的社會關(guān)系。表現(xiàn)為兩個方面：商事關(guān)系是平等主體之間的關(guān)系。商事關(guān)系是基于營利性行為而形成的社會關(guān)系。（區(qū)別于普通民事關(guān)系的主要特點）營利性是商事關(guān)系的的本質(zhì)屬性。所謂營利，就是通過經(jīng)營獲得利潤，以較少的經(jīng)營投入獲得較

3、大的利益。營利是一切商事關(guān)系的基本動機和目的，是商事經(jīng)營活動的出發(fā)點和歸屬點 。從內(nèi)容上看，商事關(guān)系可分為商事組織關(guān)系和商事行為關(guān)系。商事行為關(guān)系 是基于各種商事行為的實施而形成的商事關(guān)系。商法的性質(zhì)（一）商法是私法根據(jù)在于：第一，商法的調(diào)整對象是商事關(guān)系，在商事關(guān)系中，商事主體地位是平等的，始終貫徹意思自治原則。第二，商法調(diào)整商事關(guān)系的直接目的是保護和協(xié)調(diào)民事主體的私人利益，促進商業(yè)活動的增長和發(fā)展。第三，商法調(diào)整的方法是民事權(quán)利義務的設定和民事責任的追究。（二）商法是實體法（三）商法是商品經(jīng)濟的法商法和民法的聯(lián)系與區(qū)別：商法和民法共同調(diào)整商品經(jīng)濟關(guān)系，通屬私法，兩者有著密切的聯(lián)系。商法大量

4、使用民法的某些原則、制度、規(guī)范，同時，屬于商法的一些原則、制度和規(guī)范也不斷的被民法所吸收。民法是調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范。它是伴隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展而發(fā)展。它所調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系主要是指財產(chǎn)歸屬和流轉(zhuǎn)關(guān)系，人身關(guān)系是指個人非財產(chǎn)關(guān)系。而這些都符合龐德所指的個人利益的特征。無疑，民法所保護的利益是個人利益。而商法的主要則是由商事交易習慣形成的商品交換規(guī)則，完全可以視為民法的特別法，因此，它所保護的利益也是個人利益。在法律上適用的規(guī)則：1.民法的一般適用和補充適用2.商法的適用優(yōu)先于民法3.商法的效力優(yōu)先于民法商法的特征：營利性、 調(diào)整對象的 特定性、技術(shù)性和易變性、公法性、國際性商

5、法的原則：商主體嚴格法定原則，包括商主體類型法定、內(nèi)容法定、公示法定。公平交易原則 ，從兩個方面體現(xiàn)，一個是商事交易主體的地位平等，一個是誠實信用。保障交易簡便原則 ：交易簡便， 2 短期時效是指交易所產(chǎn)生的請求權(quán)的時效期間予以縮短而從速確定其行為效力的立法規(guī)定。交易明確、安全原則 ：強制主義是指國家通過商法公法化手段對于商事關(guān)系系施以強行法規(guī)則。公式主義是指商事主題應當依照商法的規(guī)定，公開交易公眾所須知道是重要事項。外觀主義是指交易行為的效果以交易當事人的外觀為準。嚴格責任主義是指在商事交易中，債務人無論是否有過錯，均應對債權(quán)人負責。商事主體： 也稱商事法律關(guān)系主體、商主體，是指按照商法的規(guī)

6、定具有商事權(quán)利能力和商事行為能力，能夠以自己的名義獨立從事商事行為，在商事法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔義務的個人和組織。商事主體的特征：1. 商事主體必須具有商事能力。 2、商事主體以從事營利性活動為其常業(yè)。 3、商事主體的身份或資格經(jīng)商業(yè)登記而取得。 4、商事主體必須是商事法律關(guān)系的當事人，是商法上權(quán)利義務的實際承擔者。商主體分類1、依照商主體的組織結(jié)構(gòu)形態(tài)或特征2、依照法律授權(quán)或法律設定的要件、程序和方式 3、依照經(jīng)營者的法律狀態(tài)和事實狀態(tài)。4、依照經(jīng)營者的經(jīng)營規(guī)模。5、依照經(jīng)營種類商個人 ：按照法定的構(gòu)成要件和程序，取得特定的商事主體資格，具有商事權(quán)利能力和商事行為能力，獨立從事商行為，依法

7、承擔商法上的權(quán)利和義務的自然人。我國主要表現(xiàn)為個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和私人獨資企業(yè)。個體工商戶： 城市、農(nóng)民的公民，以本人或家庭所有的財產(chǎn)，經(jīng)核準登記，從事制造、銷售、運輸、飲食、修理、修建等工業(yè)、農(nóng)業(yè)、手工業(yè)、商業(yè)經(jīng)營，即成為個體工商戶。個人獨資企業(yè) 由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)的法律特征；投資主體的單一性僅限于自然人企業(yè)法律人格的非法人性 企業(yè)主對企業(yè)有完全的控制力 業(yè)主的無限責任盾獨自企業(yè)應當具備的條件：投資人為一個自然人 ；有合法的企業(yè)名稱；有投資人申報的出資；有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；有必

8、要的從業(yè)人員。商事合伙： 是指合伙人組成的從事生產(chǎn)經(jīng)營等商事活動的合伙民事合伙與商事合伙的區(qū)別： 民事合伙是指設立與存在的基礎是民法的合伙；商事合伙是指設立與存在的基礎是商法的合伙。我國實行的是民商合一的法律制度，所以沒有所謂民事合伙與商事合伙的概念。民事合伙與商事合伙是大陸法系的傳統(tǒng)分類，是合伙在民商分立的立法模式下的分類。（為了能夠比較全面地看民事合伙，在這里把民事合伙與商事合伙一起展示）1具體而言，民事合伙是指向社會提供專業(yè)服務，不以營利為目的的合伙。如，會計師事務所。商事合伙是指從事生產(chǎn)經(jīng)營、商品銷售活動，以營利為目的的合伙。民事合伙比較強調(diào)合伙人之間的權(quán)利義務關(guān)系，即將合伙視為當事人

9、之間的一種合同關(guān)系；而商事合伙更加注重合伙人之間的集合性，將合伙視為合伙人之間基于合伙合同而成立的享有某種特定權(quán)利和承擔相應義務的組織體。2個人合伙與商事合伙的區(qū)別區(qū)別：個人與商事合伙的主體有所不同。第二、商事合伙必須到工商行政管理部門進行登記備案。個人合伙則不需要如此的法定程序。商事合伙的合伙人之間必須簽訂書面的合伙協(xié)議，個人合伙的書面合伙協(xié)議并非合伙成立的法定要件。從主觀上，商事合伙必須具有營利的目的。而一般的個人合伙則不需要受到合伙目的上的限制。商事合伙必須是合伙企業(yè)，要有符合法律規(guī)定的企業(yè)名稱，個人合伙則不限于企業(yè)形式，也并不一定有名稱。相同點： 不論個人合伙還是商事合伙，都要求合伙人

10、“共同經(jīng)營 ”。 合伙人要對合伙利潤及財產(chǎn)共同分割。合伙的人數(shù)必須是兩人以上。合伙要對合伙債務承擔無限連帶責任。商事行為的概念：我國商事行為的概念：商事法律制度構(gòu)成之一，以營利性營業(yè)作為行為的目的和內(nèi)容的行為，即商事主體在產(chǎn)生、變更、消滅商事法律關(guān)系的各種具體的法律行為的統(tǒng)稱。商事行為的特征：1、商事行為是以營利為目的的行為。2、商事行為是經(jīng)營性的行為。3、商事行為是商主體所為的行為。商事登記 ：指商主體或商主體的籌辦人，為了設立，變更或者終止其主體資格，依照商事登記法規(guī)定的內(nèi)容和程序，向登記機關(guān)提出申請，經(jīng)登記主管機關(guān)審查核準，并將登記事項記載于登記薄的法律行為。商事登記種類 設立登記、變更

11、登記、注銷登記變更登記： 指已登記的商事主體因名稱，住所，經(jīng)營場所，法定代表人，經(jīng)濟性質(zhì)，經(jīng)營范圍等的變更而進行的登記商事登記的特征：創(chuàng)設性要式性公法性商事登記原則 ：強制登記，全面審查，登記公開商事登記管理機關(guān)： 我國的商事登記機關(guān)屬于第三種模式，國家工商行政管理機關(guān)為商事登記的主管機關(guān)。國家工商行政管理機關(guān)對商事登記實行分級登記管理。國家工商行政管理局、省、自治區(qū)、 。直轄市工商行政管理局、市、縣、區(qū) (指縣級以上的市轄區(qū)，下同 )工商行政管理局商事登記的效力 ：積極效力、消極效力、特殊效力、情況不實的登記、創(chuàng)設效力、公示效力中國商事登記制度 ：1. 無完整統(tǒng)一的商事登記法，有關(guān)商事登記的制度分散于各種法律法規(guī)中。 2. 在登記立法的體制上，我國的立法針對企業(yè)法人或非法人企業(yè)，都只考慮主體的類型，不問其從業(yè)為何種。商業(yè)名稱： 表明企業(yè)的注冊地址、商號、行業(yè)性質(zhì)、企業(yè)的法律形式和財產(chǎn)性質(zhì)的總稱謂。