法律沖突與沖突規(guī)范

1、第三章 法律沖突與沖突規(guī)范內(nèi)容提要法律沖突的產(chǎn)生原因、沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)、種類和特征以及準據(jù)法的概念與確定。教學(xué)目的使學(xué)生掌握國際私法的沖突規(guī)范的基本內(nèi)容。法律沖突是一種普遍存在的現(xiàn)象，而不同國家之間法律沖突的存在是國際交往的重要障礙，國際私法就是研究和解決國際民商事法律沖突的法律部門。本章主要論述法律沖突的概念、種類、產(chǎn)生原因和解決民商事法律沖突的方法及途徑；適用沖突規(guī)范解決國際民事法律沖突是國際私法的基本方法，沖突規(guī)范同其他法律規(guī)范相比，結(jié)構(gòu)和形式特殊的一種法律規(guī)范，沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)、種類和特征是本章研究的重點，沖突規(guī)范及其相關(guān)制度也是該國際私法理論和實踐的核心內(nèi)容。第一節(jié) 法律沖突

2、一、法律沖突的概念（一）法律沖突的含義法律沖突是一種普遍存在的現(xiàn)象，其范圍是極為廣泛的。因此，它有廣義和狹義兩個不同的概念：廣義的法律沖突是指，若干法律制度對同一社會關(guān)系的法律規(guī)定不同而存在的沖突。這種沖突只表明法律規(guī)定的歧異、內(nèi)容的不同或者對立，例如，法國憲法規(guī)定法國的國家結(jié)構(gòu)為共和制；而英國憲法則規(guī)定國家結(jié)構(gòu)為君主立憲制。我國1979年刑法第28條規(guī)定刑罰的主刑種類有：“管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑”。而丹麥、瑞典等北歐國家大都沒有死刑的規(guī)定等。狹義的法律沖突是指，某一法律關(guān)系涉及了兩個或者兩個以上國家或地區(qū)的法律，這些法律制度對同一社會關(guān)系或事實的法律規(guī)定不同，而且都主張自己的法

3、律要適用于這一法律關(guān)系而出現(xiàn)的法律適用上的沖突。匈牙利國際私法學(xué)者薩瑟認為：“法律沖突一詞必須在比喻意義上加以理解。它僅僅是明喻，指明由法律支配的事實或法律關(guān)系與幾種法律制度相聯(lián)系，并且必須決定幾種法律制度的規(guī)定哪一種應(yīng)適用于實際案件”。這里的沖突顯然指的是法律適用上的沖突。（二）不同種類的法律沖突及其解決法律沖突既然具有普遍性、廣泛性和多樣性，那么，依據(jù)不同的標準，可以將法律沖突區(qū)分為不同的種類。1公法沖突與私法沖突依法律沖突發(fā)生的領(lǐng)域，可分為公法沖突和私法沖突。公法和私法的區(qū)分是西方國家的法律理論，按照它們的理論凡以保護公共利益為目的的法律為公法；凡是以保護私人利益為目的的法律為私法。公法

4、一般包括憲法、刑法、行政法和訴訟法等；私法一般包括民法、商法等。公法沖突就是指這些保護社會公共利益的法律之間的沖突，往日人們認為，各國之間不承認外國公法的域外效力，因此，公法是不會發(fā)生法律沖突的，最多也只能說它是法律規(guī)定的歧異。但是，隨著國際交往的頻繁發(fā)生，各國在嚴格的條件下和較小的范圍內(nèi)，事實上也出現(xiàn)了適用外國法的現(xiàn)象。如在訴訟程序法方面，依照外國的程序法對本國訴訟文書的送達；依照外國證據(jù)法取得的訴訟證據(jù)；刑法領(lǐng)域罪犯的跨國移管等，均屬公法適用上的沖突。公法領(lǐng)域的法律沖突目前主要是通過國際條約來協(xié)調(diào)和解決的。私法沖突是指民商事法律之間的沖突，它不僅表現(xiàn)為不同地域法律規(guī)定的歧異，也存在法律適用

5、上的沖突，是國際私法所要研究和解決的。2國際法律沖突與國內(nèi)法律沖突國際法律沖突是指不同主權(quán)國家之間的法律沖突。它包括法律制度總體在體系、結(jié)構(gòu)、形式上的沖突；同時，也包括各部門法具體規(guī)定在內(nèi)容上的沖突，但這里主要是指同一法律部門在內(nèi)容和形式上的沖突。例如，在內(nèi)容上我國英國、法國法律規(guī)定自然人的成年年齡為十八周歲瑞士、日本、意大利法律規(guī)定自然人的成年年齡為二十二歲；在法律的形式上，英美的法律規(guī)定采用判例法的形式，而歐洲大陸的法律規(guī)定采用成文法的形式表現(xiàn)出來。國內(nèi)法律沖突包括兩個方面：其一是指同一法律體系之下的法律沖突。如中央法律和地方法律的沖突，中央各部門立法之間的沖突，各地方法律之間的沖突，包括

6、民族自治地區(qū)、經(jīng)濟特區(qū)等相互之間的法律沖突。這種沖突通常是通過國家中央立法和司法機關(guān)予以協(xié)調(diào)解決。其二是區(qū)際法律沖突，也屬于空間上的法律沖突，它是指一主權(quán)國家內(nèi)不同法域之間的法律沖突。世界上一部分國家由于各種原因國內(nèi)存在多個法律區(qū)域，相互之間存在法律沖突，如美國、英國、瑞士、南斯拉夫、中國等。大多數(shù)多法域國家內(nèi)的法律沖突主要是民商事法律沖突，而我國的區(qū)際法律沖突的情況較為復(fù)雜，不僅存在民商事法律沖突，而且也包括了刑事、行政的法律沖突，并且立法和司法方面也存在著沖突。區(qū)際法律沖突國際上主要是通過沖突法規(guī)范來解決的，這些國家大多都有全國同一的區(qū)際沖突法，如美國、瑞士等國家。3時際法律沖突與人際法律

7、沖突時際法律沖突是指某一法律關(guān)系產(chǎn)生后由于一國先后不同時間所頒布的調(diào)整同一類社會關(guān)系的法律在原則、內(nèi)容上的不一致而產(chǎn)生的法律沖突，即新法與舊法之間的沖突。依照舊法規(guī)定，該法律關(guān)系合法有效，而依照新法規(guī)定，該法律關(guān)系無效，或者相反。這種法律沖突也就是法律時間效力上的沖突，即法律的溯及力問題。對此，各國以“法律不溯及既往”的原則為主，以“新法優(yōu)于舊法”的原則來解決這類沖突。人際法律沖突是指一主權(quán)國家內(nèi)適用于不同宗教、種族、等級的人之間的法律沖突。如印度、土耳其、敘利亞等國家往往因宗教不同而適用不同的婚姻法。公元610世紀期間，日爾曼人征服了歐洲，但未建立起統(tǒng)一的政權(quán)，在其控制的轄區(qū)內(nèi)，羅馬人之間仍

8、適用羅馬法，日爾曼人之間仍然適用日爾曼法，法蘭克人仍適用法蘭克種族法。解決人際法律沖突一般應(yīng)依據(jù)不同情況，或者適用共同的種族法，或者適用特別法。二、國際民事法律沖突（一）概念國際民事法律沖突，是指某一民事關(guān)系涉及兩個或兩個以上國家的法律，所涉國家的法律對同一民事關(guān)系的法律規(guī)定不一致，它們都規(guī)定要適用各自的法律調(diào)整這一民事關(guān)系，因而存在應(yīng)選擇適用何國法律的矛盾沖突現(xiàn)象。這里的法律沖突不是單純指各國法律對同一法律事實、客觀存在的物品或社會關(guān)系的規(guī)定不同，而是指在這種對同一問題規(guī)定不同的前提下，應(yīng)適用甲國法律還是適用乙國法律所存在的，法律選擇上或法律適用上的沖突。（二）國際民事法律沖突產(chǎn)生的原因一般

9、認為，國際民事法律沖突的產(chǎn)生是由以下原因共同作用而產(chǎn)生的：1各國的民商事立法對同一問題的法律規(guī)定不同我們知道，世界各地區(qū)的發(fā)展是不平衡的，由于自然地理環(huán)境和人類自身因素等的千差萬別，各民族逐漸形成了獨特的社會傳統(tǒng)習(xí)慣，各國從維護本民族利益出發(fā)，制定了各自獨特的法律制度，以調(diào)整相應(yīng)的社會關(guān)系。因此。不難理解，不同社會制度的國家之間對同一社會關(guān)系的規(guī)定是不同的；即使社會制度相同的國家之間其法律制度的歧異也是顯而易見的。各國民商事立法對同一民事法律關(guān)系的規(guī)定不同，是涉外民事法律關(guān)系發(fā)生法律沖突的基礎(chǔ)和前提條件。2各國在一定條件下承認外國民商事法律在內(nèi)國的域外效力一主權(quán)國家法律的效力通常可分為兩個方面

10、：即法律的域內(nèi)效力和域外效力。所謂法律的域效力，也稱為屬地效力是指該國法律適用于居住在該國境內(nèi)的一切人、物和發(fā)生的一切事件，無論其人為內(nèi)國人還是外國人；所謂法律的域外效力，也稱法律的屬人效力，是指該法律對具有該國國籍的一切人具有法律約束力，無論其人在本國境內(nèi)還是境外。按照國家主權(quán)原則，每個國家在制定自己的法律規(guī)范時，都有權(quán)確定其法律的效力，它對于地域效力的確定一般都能有效實施。然而，對其法律域外效力的規(guī)定，只有得到有關(guān)國家的承認或認可，他的法律才能在其領(lǐng)域外發(fā)生調(diào)整社會關(guān)系的作用，產(chǎn)生一國法律的域內(nèi)效力和另一國法律的域外效力發(fā)生法律適用上的沖突。假如各國之間相互完全拒絕承認外國法律的域外效力，

11、則這種法律沖突便不會發(fā)生。在國際實踐中，各國為了促進和加強國際民事往來，一般都在一定的范圍和條件下，承認外國民事法律在內(nèi)國的效力，世界各國這種相互承認對方民事法律域外效力，是國際民事經(jīng)濟活動交往的基礎(chǔ)，但隨之產(chǎn)生的民事法律沖突，又對這種法律關(guān)系的調(diào)整提出了新的使命。3各國之間存在著正常的民事、經(jīng)濟和文化往來，產(chǎn)生了大量的涉外民商事法律關(guān)系。法律沖突的產(chǎn)生，除上述兩個條件外，還要有一個重要條件，就是各國間必須存在民事、經(jīng)濟和文化往來。因為只有在這種客觀的國際交往中，民商事關(guān)系才可能涉及不同國家法律的適用，發(fā)生實在的民商事法律沖突。國家之間若不發(fā)生實際的民商事經(jīng)濟活動，也就不會發(fā)生法律適用的沖突。

12、例如，由于兩個國家之間在某個時期處于政治上的對抗，或戰(zhàn)爭狀態(tài)時，往往斷絕了正常的民事經(jīng)濟交往，自然也就不會發(fā)生法律沖突了。上述三個條件，對于國際民事法律沖突來說，是缺一不可的。也就是說，這三個條件必須同時存在，才會發(fā)生實際的民事法律沖突，否則民事法律沖突便不會發(fā)生。三、國際民商事法律沖突的解決國際民商事法律沖突的解決，從其發(fā)展的歷史看，一般來說經(jīng)歷了三個階段，同時也有三中不同的解決途徑：（一）運用國內(nèi)專用實體法律規(guī)范解決國際民事法律沖突 國內(nèi)專用實體法規(guī)范是指一國所制定的專門用來調(diào)整與內(nèi)國有關(guān)的某類國際民事法律關(guān)系的國內(nèi)實體法規(guī)范，它可以直接確定國際民事法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。適用國內(nèi)專用

13、實體法來調(diào)整國際民事關(guān)系，實際上等于排除了有關(guān)外國法適用的可能性，從而也就排除了這類國際民事關(guān)系發(fā)生法律沖突的可能性。（二）通過沖突規(guī)范間接調(diào)整國際民事法律關(guān)系沖突規(guī)范是指出某種涉外民事法律關(guān)系應(yīng)該適用何國法律的規(guī)范。即它指出某一民商事爭議應(yīng)該根據(jù)哪個國家的實體法規(guī)范來解決。這個被選擇的法律即可以是內(nèi)國實體法，也可以是外國實體法，也可以是國際條約或國際慣例。例如，1995年的意大利國際私法制度改革法案第36條規(guī)定：“父母子女間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系，包括親權(quán)在內(nèi)，應(yīng)由子女的本國法支配”。由于沖突規(guī)范把內(nèi)國法和外國法置于平等的地位以及其選擇法律的間接性，所以，沖突規(guī)范被認為是解決國際民事法律關(guān)系最

14、基本的方法和途徑，有些國際私法的立法或?qū)W者甚至稱沖突規(guī)范為國際私法規(guī)范。（三）采用國際統(tǒng)一實體法規(guī)范調(diào)整國際民事法律關(guān)系國際統(tǒng)一實體法是指有關(guān)國家之間締結(jié)的，直接規(guī)定國際民商事法律關(guān)系當(dāng)事人之間權(quán)利和義務(wù)的雙邊或多邊國際條約。采用這種規(guī)范明確規(guī)定國際民事關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，解決國際民商事法律糾紛，起到了避免和消除各國間法律沖突的作用，因此，被稱為直接解決的方法。從理論和實踐來看，它是解決國際民事法律沖突的一種直接的、有效的、理想的、而且是從根本上解決法律沖突的方法和途徑。例如，1980年的聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第54條規(guī)定：“買方支付價款的義務(wù)包括根據(jù)合同或任何有關(guān)法律和規(guī)章規(guī)定的步驟和

15、手續(xù)，以便支付價款”。該條明確的規(guī)定買方支付貨款的法律義務(wù)，可以依據(jù)幾個文件來約束。第二節(jié) 沖突規(guī)范一、沖突規(guī)范的概念、結(jié)構(gòu)及類型（一） 沖突規(guī)范的含義沖突規(guī)范是在調(diào)整某個種類的涉外民商事法律關(guān)系時，指出應(yīng)該適用哪一國家法律的規(guī)范。如我國1986年民法通則第144條規(guī)定：“不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。”該條文就指出，具有涉外因素的不動產(chǎn)的所有權(quán)的法律爭議，適用不動產(chǎn)所在地的法律對其作出裁判。有些立法將沖突規(guī)范稱為“法律適用規(guī)范”或者“法律選擇規(guī)范”。由于沖突規(guī)范傳統(tǒng)上被認為是國際私法的主要規(guī)范，因此，狹義的國際私法規(guī)范就是指沖突規(guī)范。沖突規(guī)范的總和被稱為沖突法，它是英美國際私法的三大

16、組成部分之一。多數(shù)學(xué)者主張，沖突規(guī)范是法律規(guī)范中一種特殊的法律規(guī)范，它與實體法律規(guī)范和程序法律規(guī)范相比較主要有以下特征：首先，沖突規(guī)范并不直接規(guī)定當(dāng)事人的具體權(quán)利和義務(wù)，僅起著選擇某一實體法的作用。在調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系時，沖突規(guī)范的作用或功能，就是選擇某一特定實體法規(guī)范，由其選擇的實體法規(guī)范確定當(dāng)事人的具體權(quán)利和義務(wù)。也就是說沖突規(guī)范只有和它所指出的特定實體法相結(jié)合，才能最終確定涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。其次，沖突規(guī)范是同實體法律規(guī)范、程序法律規(guī)范相并列的一種獨特的法律規(guī)范。各種實體法律規(guī)范，均規(guī)定法律主體在法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)或法律地位；程序法是規(guī)范在人們主張實體權(quán)利過程中，

17、規(guī)定司法機關(guān)、訴訟當(dāng)事人及其它訴訟參與人的法律地位以及主張權(quán)利時所應(yīng)遵循的程序規(guī)范。而沖突規(guī)范與它們根本不同，盡管它不規(guī)定當(dāng)事人的具體權(quán)利與義務(wù)，只是規(guī)范法院或當(dāng)事人選擇用于解決當(dāng)事人之間爭議的規(guī)范，同程序規(guī)范有某些類似之處，但它在本質(zhì)上同程序法律規(guī)范是完全不同的。再次，沖突規(guī)范對涉外民商事法律關(guān)系的調(diào)整是間接的，沒有一般法律規(guī)范調(diào)整社會關(guān)系所具有的明確性。沖突規(guī)范只能指出某一涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)該適用哪個國家的實體法規(guī)范，確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，指出當(dāng)事人的行為的合法與否，如果不合法應(yīng)承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任等等。從這個意義來說，它不同于實體法律規(guī)范，本身自己不能確定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，只有

18、和它所援引的某一實體法律規(guī)范相結(jié)合，才能實現(xiàn)法律解決當(dāng)事人之間爭議的任務(wù)。最后，從沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)來看，它不同與其他法律規(guī)范。傳統(tǒng)法律理論認為，一個完整的法律規(guī)范其邏輯結(jié)構(gòu)應(yīng)包括假定、處理和制裁三部分組成；而沖突規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)是由互為聯(lián)系的“范圍”和“系屬”兩部分構(gòu)成的，具有其特殊的結(jié)構(gòu)形式。當(dāng)然，沖突規(guī)范作為一種法律規(guī)范它應(yīng)該是具有了法律規(guī)范的一般結(jié)構(gòu)組成形式的。 （二）沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)一般認為，沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)由互為聯(lián)系的“范圍”和“系屬”兩個部分構(gòu)成。范圍是指沖突規(guī)范所要調(diào)整的某種涉外民事法律關(guān)系，即所要調(diào)整的對象；系屬是指調(diào)整該種民事法律關(guān)系應(yīng)該適用的法律，這種用來解決涉外民事法律關(guān)系的法律

19、的確定或選擇，是依據(jù)系屬部分的連接點來實現(xiàn)的。例如，1989年施行的瑞士聯(lián)邦國際私法第33 條規(guī)定：“自然人的行為能力，適用自然人的習(xí)慣居所地法律?！痹谶@條沖突規(guī)范中，“自然人的行為能力”即是該條沖突規(guī)范的范圍；“自然人的習(xí)慣居所地法律”即是該條沖突規(guī)范的系屬。任何一個完整的沖突規(guī)范，都是由“范圍”和“系屬”這兩個部分構(gòu)成的。（三）沖突規(guī)范的類型根據(jù)沖突規(guī)范的系屬在法律選擇上的不同，可將沖突規(guī)范分為單邊沖突規(guī)范、雙邊沖突規(guī)范、重疊性沖突規(guī)范和選擇性沖突規(guī)范等四種類型。1單邊沖突規(guī)范單邊沖突規(guī)范是指它的系屬直接指出應(yīng)適用內(nèi)國法或者外國法的沖突規(guī)范。這類沖突規(guī)范有三種表現(xiàn)：明確指出適用內(nèi)國法。例如

20、，1985年的中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法第五條第二款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資企業(yè)合同，中外合作企業(yè)合同，中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律”。明確指出適用外國法。例如，1986年的中華人民共和國民法通則第143條規(guī)定：“中華人民共和國 公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居過法律”。明確指出適用某一特定國家的法律。目前，該種單邊沖突規(guī)范的立法實例較少，而且僅見于國際條約。例如，過去蘇聯(lián)與比利時、盧森堡經(jīng)濟同盟臨時貿(mào)易專約第十三條規(guī)定：關(guān)于蘇聯(lián)住比利時商務(wù)代表處訂立或擔(dān)保的貿(mào)易合同的一切爭議，沒有關(guān)于司法管轄或仲裁的專門條款，應(yīng)受比利時法院的司法管轄，

21、并依比利時法律解決。單邊沖突規(guī)范的立法模式反映出以下特征：首先，它是在內(nèi)國法和外國法之間作出明確的選擇，從法律條文中即可得到適用內(nèi)國法或外國法肯定的回答。如前引用的我國涉外經(jīng)濟合同法第五條的即可直接獲得適用我國法律的明確規(guī)定。其次，單邊沖突規(guī)范的“范圍”從邏輯上看是不完整的法律規(guī)范，它只規(guī)定一類法律關(guān)系的一個方面的法律適用問題，而對另一方面的法律適用問題不作任何規(guī)定。如我國涉外經(jīng)濟合同法第五條規(guī)定：在我國境內(nèi)履行的中外合資企業(yè)合同，適用我國法律。那么，在我國境外履行的中外合資企業(yè)合同，應(yīng)適用何國法律，則無任何規(guī)定。再次，單邊沖突規(guī)范的適用，往往附有一定的條件。2雙邊沖突規(guī)范該類沖突規(guī)范的系屬不

22、直接規(guī)定某類涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用內(nèi)國法還是外國法，而是抽象的規(guī)定一個待推定的連接點，根據(jù)涉外民事關(guān)系中連接點的所在，確定該民事關(guān)系應(yīng)適用何國的法律。例如1989年的瑞士聯(lián)邦國際私法第101條規(guī)定：“通過法律行為對運送中的物的物權(quán)的取得和喪失，由目的地國家的法律支配?！痹谶@條沖突規(guī)范中，要確定運送中物的物權(quán)取得或喪失應(yīng)適用“目的地”國家的法律，這個目的地就是該條沖突規(guī)范的連接點，僅依法律條文是無法確定應(yīng)依內(nèi)國法或外國法的，只有結(jié)合具體涉外民事法律關(guān)系，即運送行為的目的地才能確定具體民事關(guān)系應(yīng)適用的法律，若該運送物的目的地為澳大利亞的悉尼港，則該涉外民事關(guān)系應(yīng)適用澳大利亞的法律，若該運送物的目的

23、地為日本的橫濱港，則該涉外民事關(guān)系應(yīng)適用日本的法律。由此可見，雙邊沖突規(guī)范的特征主要表現(xiàn)在以下方面：首先，雙邊沖突規(guī)范的法律條文是根據(jù)某一法律關(guān)系的本質(zhì)特征來規(guī)定其系屬的，某一具體涉外民事法律關(guān)系應(yīng)依何國法律，還須由法律實施者根據(jù)涉外民事關(guān)系的具體法律事實作出確定；其次，從邏輯結(jié)構(gòu)上看，雙邊沖突規(guī)范的“范圍”部分對某一涉外民事關(guān)系的規(guī)定完整，它是一個全程概念。而單邊沖突規(guī)范的“范圍”部分則是不完整的，“從內(nèi)容上講，任何一個雙邊沖突規(guī)范都可分解為兩個對立的單邊沖突規(guī)范”。1 再次，雙邊沖突規(guī)范在內(nèi)國法和外國法的選擇上，體現(xiàn)了對等公平的原則。雙邊沖突規(guī)范的系屬規(guī)定更多的是分析涉外民事法律關(guān)系的內(nèi)在

24、本質(zhì)，客觀的規(guī)定各類涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用的法律。在各國的國際私法立法和國際條約中，雙邊沖突規(guī)范占有主導(dǎo)地位，在國際商事經(jīng)濟領(lǐng)域尤其如此。從國際私法的發(fā)展來看，隨著國際民事往來和國際經(jīng)濟聯(lián)系的不斷加強，不僅雙邊沖突規(guī)范在國際私法立法中的比重日益增加，而且其系屬中的連接點在國際范圍內(nèi)也逐步趨向一致。3 重疊適用的沖突規(guī)范是指其系屬中規(guī)定了兩個或兩個以上的連接點同時指出兩個或兩個以上國家的法律，來確定涉外民事關(guān)系當(dāng)事人之間的法律關(guān)系。例如，1902年在荷蘭海牙締結(jié)的關(guān)于離婚與別居的法律沖突和管轄權(quán)沖突公約第二條第一款規(guī)定：“夫婦非依其本國法及法院地法均許離婚時，不得為離婚之請求?！痹摋l沖突規(guī)范指出

25、，締約國法院受理離婚訴訟，只有同時適用夫婦本國法和法院地法兩個國家的法律，才能對其作出裁判。重疊適用的沖突規(guī)范的特征主要表現(xiàn)在以下方面：首先，重疊適用的沖突規(guī)范給涉外民事關(guān)系確定應(yīng)適用的法律一般同時有兩個或兩個以上，而其它類型的沖突規(guī)范確定應(yīng)予適用的法律則是單一的。其次，重疊適用的沖突規(guī)范所確定的復(fù)數(shù)法律中，必然有一個為法院地國家的內(nèi)國法律，這是各國國際私法的普遍作法和國家實踐所認可的。再次，重疊適用的沖突規(guī)范反映了各國在某些涉外民事領(lǐng)域利益的分歧和立法上的尖銳斗爭。無論是傳統(tǒng)的婚姻家庭、繼承等民事法律領(lǐng)域，還是涉外產(chǎn)品責(zé)任等商事領(lǐng)域，由于各國的民族傳統(tǒng)、宗教信仰不同和經(jīng)濟發(fā)展的不平衡，在涉外

26、民事關(guān)系與法院地國有聯(lián)系，而且法院地國認為涉及的是本國的強制性法律規(guī)定時，法院地國都會力爭本國法律的調(diào)整作用，因此，重疊適用的沖突規(guī)范的類型仍然是有其存在價值的。4選擇適用的沖突規(guī)范是指它的系屬中規(guī)定的多個連接點同時指出兩個或兩個以上可適用于某類涉外民事法律關(guān)系的法律，法律實施者或者當(dāng)事人可從中選擇一個調(diào)整該涉外民事關(guān)系。這類沖突規(guī)范，依據(jù)選擇適用有無條件的要求，可分為有條件選擇適用的沖突規(guī)范和無條件選擇適用的沖突規(guī)范。（1）無條件的選擇適用的沖突規(guī)范，也叫任意的選擇適用的沖突規(guī)范，它是指法律條文系屬中所規(guī)定的兩個或兩個以上可供選擇的法律，不分主次先后，具有同等的被選擇性，法院和當(dāng)事人可任選其

27、中一國的法律。例如，1986年9月1日生效的聯(lián)邦德國國際私法第11條第1款規(guī)定：“法律行為如果符合適用于構(gòu)成法律行為內(nèi)容的法律關(guān)系的法律所規(guī)定的形式要件；或如果符合法律行為實施地國家法律規(guī)定的形式要件，則其形式有效?！痹摋l文就是一條任意性選擇沖突規(guī)范，其行為方式只要符合其中任何一個法律所規(guī)定的形式，均為有效。（2）有條件選擇適用的沖突規(guī)范，它是指沖突規(guī)范的系屬部分指出兩個或兩個以上國家的法律，由法律實施者和當(dāng)事人進行選擇，這種選擇適用有主次先后之分，只有在無前一順序可選擇時，才能選擇次一順序的法律。例如，1982年的土爾其國際私法和國際訴訟程序法第14條規(guī)定：“對于調(diào)整夫妻財產(chǎn)關(guān)系所適用的法律

28、，夫妻雙方可以在他們的住所地法律或他們的本國法律中作出選擇。當(dāng)事人沒有選擇的，適用夫妻雙方共同的本國法律，沒有共同本國法律的，適用締結(jié)婚姻時夫妻共同住所地法律，沒有共同住所地法律的，則使用財產(chǎn)所在地的法律 ”。這是一條典型的有條件的選擇適用的沖突規(guī)范，法律實施者和當(dāng)事人在選擇適用法律時，必須依照條文規(guī)定的先后次序來選擇法律。選擇適用的沖突規(guī)范具有以下特征：首先，這種沖突規(guī)范系屬中規(guī)定的多個可供選擇的法律具有可選擇性 ，這使它與重疊適用的沖突規(guī)范區(qū)別開來。其次，這類沖突規(guī)范的范圍部分所涉及的涉外民事法律關(guān)系多數(shù)各國認為屬于非強制性的法律關(guān)系，如遺囑的形式要件、外國人之間的婚姻關(guān)系等，或者國際商業(yè)

29、領(lǐng)域的某些法律關(guān)系，如合同的形式；或者各國從積極意義角度給外國自然人和法人規(guī)定的民事權(quán)利等，多采取了選擇適用的沖突規(guī)范的立法方式。二、連接點（Connecting points, point of contact）（一）連接點含義連接點是指特定的涉外民事法律關(guān)系和某一地域的法律連接起來的“媒介”或“紐帶”?；蛘哒f，連接點是指沖突規(guī)范賴以確定涉外民事法律關(guān)系應(yīng)該適用某一地域法律的一種事實因素，它是沖突規(guī)范系屬部分最核心的內(nèi)容。例如，1971年美國的第二個沖突法重述第188條規(guī)定：“合同的效力依其締結(jié)地法”。其中的“締結(jié)地”就是該條沖突規(guī)范的“連接點”。（二）連接點的法律意義連接點具有的法律意義表

30、現(xiàn)在兩個方面：從形式上看，它是把沖突規(guī)范的“范圍”所指明的涉外民事法律關(guān)系連接起來的媒介；而從實質(zhì)上來看，連接點本身也反映了該種法律關(guān)系與特定地域的法律制度之間的內(nèi)在聯(lián)系。例如“不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律”。該沖突規(guī)范系屬中的連接點，“不動產(chǎn)所在地”就反映了不動產(chǎn)所在地國家與不動產(chǎn)物之間所存在的內(nèi)在的實質(zhì)聯(lián)系，屬于不動產(chǎn)所在地國家法律強制管轄的范圍，因此，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法，從巴托魯斯的“法則區(qū)別說”創(chuàng)立以來，各國的國際私法立法都毫不例外地作出了一致的規(guī)定?！扒謾?quán)適用侵權(quán)行為地法”也同樣反映了侵權(quán)行為地和侵權(quán)法律關(guān)系之間的本質(zhì)聯(lián)系，因而，它一直是侵權(quán)行為法律適用的一項普遍原則。（三）連接

31、點的分類連接點依照不同的標準可劃分成不同的種類：1客觀連接點和主觀連接點客觀連接點就是依照法律關(guān)系客觀存在的事實或行為或事件來作為連接點。這類連接點主要有：國籍、住所、習(xí)慣居所地、物之所在地、行為地、義務(wù)履行地、法院地等。主觀連接點就是當(dāng)事人依照法律的規(guī)定主觀確定的連接點。當(dāng)事人合意選擇適用于他們之間的法律，即“意思自治”是最典型的主觀連接點。2靜態(tài)連接點和動態(tài)連接點靜態(tài)連接點是指其產(chǎn)生后不可人為改變的連接點。這類連接點主要是不動產(chǎn)所在地以及過去的行為或事件的連接點。2主要有：侵權(quán)行為地、合同締結(jié)地、婚姻締結(jié)地等。動態(tài)連接點是指其產(chǎn)生后可以人為改變的連接點。這類連接點主要有：國籍、住所習(xí)慣居所

32、、動產(chǎn)所在地、法人的管理中心所在地等。此外，有些學(xué)者還將連接點區(qū)分為單純事實的連接點和法律概念的連接點；開放性的連接點和封閉性的“硬性”連接點等。3三、系屬公式（一）系屬公式的含義系屬公式是由于長期國際民事經(jīng)濟交往的作用，沖突規(guī)范中的連接點，在各國的國內(nèi)立法和國際條約，以及各國的司法實踐中逐漸趨向一致，表現(xiàn)出較為穩(wěn)定的法律規(guī)定，被稱之為系屬公式。相對于一個沖突規(guī)范來說，系屬公式是一個不完整的沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)形式，它缺省了沖突規(guī)范的范圍部分的法律規(guī)定。既然所有的沖突規(guī)范都是由“范圍”和“系屬”兩部分構(gòu)成，其范圍部分一般是容易取得一直的，只要其系屬部分的連接點規(guī)定一致，從理論上說，無論案件在何國法院

33、審理都可以選擇出同一個國家的實體法規(guī)范解決當(dāng)事人之間的爭議。在國際私法的實踐中，單邊沖突規(guī)范多指向適用各自的內(nèi)國法，很難形成各國較為一致的系屬公式，而系屬公式主要是針對雙邊沖突規(guī)范而提出來的。這些系屬公式是涉外民事關(guān)系的主要種類，構(gòu)成了國際私法沖突規(guī)則的核心內(nèi)容。（二）若干常用的系屬公式在國際民事經(jīng)濟交往的長期實踐中，國際私法領(lǐng)域形成的、常用的系屬公式主要有：屬人法、物之所在地法、行為地法、當(dāng)事人合意選擇的法律、法院地法、最密切聯(lián)系地國法、旗國法等。1屬人法（The personal, Lex personalis）屬人法是指以涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人的國籍、住所或習(xí)慣居所地等為連接點的系屬公式

34、，它主要用于確定當(dāng)事人的權(quán)利能力和行為能力以及身份關(guān)系等方面應(yīng)適用的法律。屬人法還可以分為自然人的屬人法和法人屬人法兩個種類。從世界各國的立法和司法實踐來看，對于屬人法有著兩種不同的規(guī)定和主張，一種是把屬人法規(guī)定為當(dāng)事人的本國法(Lex patriae)，即當(dāng)事人的國籍國法律。這一法律上的主張最初被規(guī)定在1804年的法國民法典中，爾后經(jīng)過意大利國際私法學(xué)者孟西尼的倡導(dǎo)，這一主張為歐洲大陸多數(shù)國家以及南美等國家的立法相繼采用。另一種是把屬人法規(guī)定為當(dāng)事人的住所地法（Lex domicilli），即當(dāng)事人住所所在地國家的法律。它起源于十三世紀英國的判例規(guī)則，后來得到美國、阿根廷、巴西、秘魯、尼加拉

35、瓜、巴拉圭、挪威、丹麥、冰島等國的普遍采用。在1804年法國民法典施行之前，意大利后期注釋法學(xué)派的杰出代表巴托魯斯的“法則區(qū)別說”統(tǒng)治著歐洲國際私法領(lǐng)域，他的“人法”適用當(dāng)事人的住所地法，作為其三大法則之一為各國普遍采用，因此，歐洲大陸國家也都以住所地法為屬人法，而在法國民法典施行之后，這些國家相繼采用了以國籍為連接點的屬人法主張我國1986 年民法通則第143條規(guī)定“中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法”該條文作為一條單邊沖突規(guī)范，雖然只規(guī)定了我國公民定居國外的，其民事行為能力可以適用定居國法，而沒有規(guī)定任何自然人的民事行為能力適用定居國法，但我國目前的立法中也無相

36、反的規(guī)定，由此可見，我國關(guān)于自然人的行為能力是傾向于以住所地法為連接點的。2物之所在地法（The law of the place where a thing is located, Lex rei sitae）物之所在地法是指民事關(guān)系客體物所在地國家的法律。這一系屬公式通常是用于確定涉外物權(quán)法律沖突中法律適用的一項原則。物之所在地法這一沖突法原則，起源于十三、十四世紀意大利巴托魯斯的“法則區(qū)別說”，當(dāng)時作為法律適用的兩大原則之一而被確立。由于那個時期動產(chǎn)的數(shù)量較少，在人們社會經(jīng)濟生活中還不具有重要意義，因此，早期“物之所在地法”是僅指不動產(chǎn)物權(quán)的，而動產(chǎn)當(dāng)時適用的是當(dāng)事人的屬人法。隨著生產(chǎn)力

37、及其社會經(jīng)濟的發(fā)展，動產(chǎn)的數(shù)量不斷積聚，在人們的社會經(jīng)濟生活中的作用越來越重要，到了十七、十八世紀，資本主義經(jīng)濟迅速發(fā)展，動產(chǎn)大量流動，各國在“物之所在地法”規(guī)則中擴大了其適用范圍，不僅不動產(chǎn)適用物之所在地法；動產(chǎn)也要受其所在地法的支配?，F(xiàn)在物之所在地法在物權(quán)領(lǐng)域，是一條普遍原則，但并非一條絕對原則，有些涉外物權(quán)不適用物之所在地法。3行為地法（The law of the country where a legal act takes place ,Lex loci actus）行為地法是指法律行為產(chǎn)生地或法律行為發(fā)生地所在地國家的法律，該系屬公式來源于“場所支配行為”這一習(xí)慣規(guī)則，這一系屬公式主要是用于確定法律行為關(guān)系方面的法律適用問題。然而，構(gòu)成法律關(guān)系中的法律行為各種各樣，所以，行為地法這一系屬公式在實踐中具體也有以下種類：（1）合同締結(jié)地法，是指當(dāng)事人完成合同締結(jié)地所在地國家的法律。它通常用于確定合同方式、內(nèi)容、效力等方面的法律適用問題。（2）合同履行地法，它是指履行合同義務(wù)所在地國家的法律，它通常用于確定合同實施過程中