經(jīng)濟(jì)法要點(diǎn)(合同)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上經(jīng)濟(jì)法授課要點(diǎn)蔡新華四、合同法（一）合同法基礎(chǔ)1人們常常以協(xié)議去安排比較復(fù)雜的生活或生產(chǎn)經(jīng)營活動，這樣的協(xié)議通常受法律保護(hù)，具有法律約束力，違反將依合同法承擔(dān)違約責(zé)任，并可能受其他法律的制裁。2但不是所有的協(xié)議都屬于合同法的范圍，或者講是合同法意義上的合同；人們對婚姻、撫養(yǎng)、繼承等方面也可能訂立協(xié)議，這些協(xié)議的內(nèi)容主要是婚姻法、繼承法等規(guī)范內(nèi)容的具體落實，并非當(dāng)事人的自主地意思決定，因此不是合同法意義上的合同，后者指的是私人或企業(yè)的自主的意志決定，而非國家的意志或規(guī)定。3因此，行政合同也非合同法意義上的合同，因為之間是管理者與被管理者的管理關(guān)系，非自愿協(xié)商關(guān)系，即使以

2、協(xié)議形式確定也非合同關(guān)系；勞動合同也非合同法意義上的合同，勞動合同主要受勞動合同法的規(guī)范，許多內(nèi)容并非由企業(yè)和勞動者協(xié)商確定，而是由國家強(qiáng)制規(guī)定，例釋：最低工資安排。4、對于合同可以從多種角度進(jìn)行分類以便進(jìn)行把握：例如諾成合同與實踐合同，要式合同與不要式合同等。（二）合同的訂立5、人們平等自愿通過協(xié)商去訂立合同，訂立合同的過程、時間可能比較長，內(nèi)容也可能比較復(fù)雜，一旦人們對主要內(nèi)容達(dá)成一致，并且不認(rèn)為還需要討論其他的問題，合同就成立了；依法成立的合同具有法律約束力，雙方就不能再單方要求更改，除非獲得對方的同意。6實踐中人們對合同是否成立，進(jìn)一步對合同成立的時間點(diǎn)可能發(fā)生爭議，這對雙方當(dāng)事人的利

3、益是至關(guān)重要的；法律提供的訂立合同的手段就是（讓學(xué)生學(xué)習(xí)掌握比較頭痛的）要約、承諾制度，這些對商人而言比較易于理解但仍可能出錯。7合同法主要是商業(yè)實踐的產(chǎn)物，所以從做買賣的角度去理解要約、承諾概念會較為簡單；簡而言之，要約可以理解為報價，承諾可以理解為還價；如果報價與還價相同，合同即成立；合同成立后，任何一方當(dāng)事人都不能提出變更合同價格，除非獲得對方同意。8我方的報價但還未到達(dá)對方，我方可否反悔（要約的撤回）？到達(dá)對方后但對方未還價，我方是否也可反悔（要約的撤銷）？我方不想報價而是想讓對方報價咋辦（要約邀請）？我方報價后對方還價同意（承諾）合同成立，但如果對方還價不同，這個具有不同于報價內(nèi)容的

4、還價就是新要約，等等；作為要約、承諾的法律制度，比要約、承諾概念本身就復(fù)雜多些了。9復(fù)雜的商業(yè)談判是無數(shù)次討價還價的結(jié)果，商人們可能最終以在確認(rèn)書上簽字明確合同的內(nèi)容與成立（以確認(rèn)書的形式訂立合同），或者雙方擬訂合同書把談判過程中達(dá)成的共識寫入并簽字后使合同成立（以合同書的形式訂立合同）。10雖然口頭形式的合同簡便易行效率高，但復(fù)雜的商業(yè)合同常采書面合同，交易金額大的合同即使內(nèi)容簡單也推薦簽訂書面合同；商人們出于慎重約定或法律出于保護(hù)交易安全規(guī)定簽訂合同需要采用書面形式，如果沒有采用書面形式而僅僅口頭達(dá)成協(xié)議，這樣的合同人民法院是不予強(qiáng)制保護(hù)的；但是如果達(dá)成口頭協(xié)議后，一方履行了協(xié)議中的主要內(nèi)

5、容并且對方接受的，這時任何一方再主張合同不成立，人民法院是不會支持的，因為這種情況下任何一方的這種主張都被認(rèn)為是違背誠信的。11無論口頭還是書面等形式，雙方當(dāng)事人協(xié)商達(dá)成一致即合意，合同就成立了，內(nèi)容條款上至少包括當(dāng)事人、標(biāo)的和數(shù)量條款，價格或報酬條款通常也必須包括并達(dá)成一致，其他條款也需要或應(yīng)當(dāng)明確，如果沒有明確并且在合同履行中發(fā)生爭議，可以協(xié)商補(bǔ)充或依合同法的補(bǔ)充性規(guī)定解決。12現(xiàn)代生活中格式條款或格式合同的使用越來越普遍，它方便了交易也降低了成本，但是制定格式條款的一方也可能利用自己的優(yōu)勢地位讓相對弱勢的一方被迫接受，違背了合同法的公平原則，對此合同法從三個方面進(jìn)行規(guī)制：第一、規(guī)定制定格

6、式條款一方的提示、說明義務(wù)；第二、規(guī)定了格式條款無效的若干情形；第三、規(guī)定了不利于制定格式條款一方的解釋規(guī)則。13訂立合同的當(dāng)事人，如果經(jīng)過談判并未達(dá)成合同，或者協(xié)商一致達(dá)成了合同但并不受法律保護(hù)即無效，那么談判過程中他們?nèi)魏我环降膿p失，因為相互之間不存在合同義務(wù)，法律上是不能要求對方承擔(dān)違約責(zé)任的；不過現(xiàn)代合同法規(guī)定了雙方誠信交往的義務(wù)，如果合同訂立過程有違誠實信用原則，對合同不成立或成立但無效存在過錯，也要承擔(dān)合同法上的責(zé)任，但不是違約責(zé)任而是締約過失責(zé)任，以保護(hù)誠信一方的信賴?yán)?；?dāng)然如果構(gòu)成侵權(quán)，則還要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任法上的民事責(zé)任。（三）合同的效力14沒有任何現(xiàn)代文明國家會毫無原則地保護(hù)

7、當(dāng)事人之間的合同；非法合同是合同，但無一例外不受國家法律保護(hù)，并且要受國家法律制裁；損害國家利益的合同、違背公序良俗的合同也不會受到國家法律的保護(hù)；這些合同不會在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律約束力，也不會對其他人包括國家產(chǎn)生任何法律約束力，是無效的合同。15、并非當(dāng)事人真實意思表示（重大誤解、顯失公平）的合同，或者違背當(dāng)事人真正意志（欺詐、脅迫、乘人之危）的合同也不受法律的保護(hù)；不過，這些合同損及的是特定當(dāng)事人（私人）之間的利益，所以法律將合同的效力問題留給當(dāng)事人自己決定，即可撤銷的合同，如果具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自規(guī)定的時間內(nèi)（1年）向人民法院主張撤銷，則無效。16欠缺當(dāng)事人意思表示的合同要獲得法律的保護(hù)

8、，則需要依照法律的規(guī)定補(bǔ)足意思；因此，限制民事行為能力人簽訂的合同，有待法定代理人的同意；無代理權(quán)人依本人的名義簽訂的合同，有待本人的追認(rèn)；無權(quán)分權(quán)人簽訂的合同是有效的，但處分他人財產(chǎn)的處分行為仍待權(quán)利人的同意；這些合同法上規(guī)定為效力待定的合同或行為；為了平衡相對方第三人的利益，法律規(guī)定善意第三人可以在追認(rèn)或同意之前經(jīng)催告撤銷合同的權(quán)利；當(dāng)然，如果第三人有理由相信合同的合法真實，為維護(hù)交易安全，這樣的合同或行為是有效的（表見代理、善意取得）。17法律保護(hù)合法、具備表達(dá)意思能力并出自當(dāng)事人真實意思表示的合同；法律還允許當(dāng)事人控制合同生效的條件（附條件），或者延緩合同生效的時間（附期限）、18如果

9、合同無效，或者合同被依法撤銷后無效，那么當(dāng)事人依約向?qū)Ψ阶鞒龅娜魏胃淖?，對方?dāng)事人都應(yīng)該恢復(fù)原狀；如果恢復(fù)原狀仍使得對方存在損失，那么對合同的無效存在過錯的一方，要向?qū)Ψ劫r償其中的信賴損失（注：這里不存在違約損失）。（四）合同的履行19依法成立的合同（有效合同）具有法律約束力，雙方當(dāng)事人都應(yīng)該全面及時、誠實信用地履行合同義務(wù)。20在履行合同時，當(dāng)事人可能發(fā)現(xiàn)或遇到合同簽訂中沒有想到或沒有明確的事情；這種約定不明之事，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充；也可以從合同的相關(guān)條款中或依照雙方的交易習(xí)慣進(jìn)行解釋確定；最后還可以依照合同法的補(bǔ)充性規(guī)定決定。21合同是特定當(dāng)事人之間的合同，因此合同雙方當(dāng)事人約定向第三人或

10、由第三人履行的事情，既不會給第三人帶來權(quán)利也不會給第三人施加義務(wù)，即第三人并不因此成為合同的當(dāng)事方；我國法律立法確立的是比較嚴(yán)格的合同相對性原則。22市場經(jīng)濟(jì)社會中的大部分合同都是雙務(wù)的，合同中約定的雙方義務(wù)并不是獨(dú)立的；有時候，合同中的某一方拒絕另一方的履行要求，即對抗另一方權(quán)利主張的行為并不構(gòu)成違約，而是行使合法正當(dāng)?shù)目罐q權(quán)，因為另一方的行為并未滿足自己行使權(quán)利的條件；另一方既不得主張某一方違約，也不得主張雙方違約。23合同履行未約定先后，如果另一方要求某一方先履行義務(wù)的話，某一方不必但自可當(dāng)然選擇拒絕（同時履行抗辨權(quán)）；如果約定有先有后，那么在先未履行，在后自然不必履行（先履行抗辨權(quán)）；

11、法律規(guī)定一定條件下，在先履行一方也可暫時不履行（不安抗辨權(quán)）。放棄抵抗，事后追究對方違約責(zé)任也未償不可，不過要承受違約救濟(jì)不能實現(xiàn)或完全實現(xiàn)的風(fēng)險。24債權(quán)人的債權(quán)依賴于債務(wù)人的財產(chǎn)狀況和信用，但正常情況下債權(quán)人不能干涉?zhèn)鶆?wù)人的財務(wù)自由，只有當(dāng)債務(wù)人的財產(chǎn)不正當(dāng)?shù)販p少并影響到債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人才可使用法律提供的代位權(quán)和撤銷權(quán)的債權(quán)保全手段保護(hù)自己的合法利益。（五）合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止25依法成立的合同具有法律約束力，除法定變更外，未經(jīng)雙方協(xié)商一致同意，任何一方都不得單方變更合同，否則構(gòu)成違約，要承擔(dān)法律責(zé)任；如果雙方協(xié)商一致同意變更，但對合同變更的具體內(nèi)容約定不清，法律則視合同未發(fā)生

12、變更的效果，雙方仍應(yīng)遵照原合同執(zhí)行。25除非當(dāng)事人約定、法律規(guī)定，否則債權(quán)人可以將對債務(wù)人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人（債權(quán)讓與），勿需取得債務(wù)人的同意，只需將轉(zhuǎn)讓的事實通知債務(wù)人即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效果；具有人身專屬性的債權(quán)不能轉(zhuǎn)讓；當(dāng)轉(zhuǎn)讓的債權(quán)具有瑕疵，那么受讓人獲得的債權(quán)同樣有瑕疵，因該瑕疵債務(wù)人針對債權(quán)人的債權(quán)的抗辨自可針對受讓人。26債務(wù)人對債權(quán)人的債務(wù)也可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓后或者債務(wù)人免除了對債權(quán)人的責(zé)任（免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)），或者當(dāng)受讓債務(wù)的人不能向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任仍然不能免責(zé)（并存的債務(wù)承擔(dān)）；債務(wù)轉(zhuǎn)讓必須取得債權(quán)人的同意，否則不發(fā)生轉(zhuǎn)讓的法律效力；當(dāng)法律規(guī)定或依照債務(wù)的性質(zhì)不能轉(zhuǎn)讓時，債務(wù)當(dāng)然不能轉(zhuǎn)讓；如

13、果債務(wù)人針對債權(quán)人存在抗辨，受讓人自可以債務(wù)人享有的抗辨針對債權(quán)人。27轉(zhuǎn)讓人既轉(zhuǎn)讓債權(quán)又轉(zhuǎn)讓債務(wù)即合同的概括轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)取得對方當(dāng)事人的同意，轉(zhuǎn)讓方發(fā)生法律效力。28合同因當(dāng)事人的（對待）履行、（提前）解除、（相互）抵銷、（債務(wù)人向提存機(jī)關(guān)的）提存、（債權(quán)人對債務(wù)人的）免除和（債權(quán)人與債務(wù)人同歸一人的）混同而終止（消滅）；當(dāng)事人協(xié)商一致自可解除合同；符合法律規(guī)定的情形，一方當(dāng)事人可獲得解除合同的權(quán)利，通知對方即刻發(fā)生解除合同的效力；合同解除后，守約的一方仍可要求違約的一方賠償（違約）損失。（六）合同的擔(dān)保29擔(dān)保是（經(jīng)濟(jì)）合同的潤滑劑，沒有擔(dān)保法律制度的支撐，當(dāng)事人之間可能就不會如愿去訂立合同

14、，或者即使訂立合同，一方當(dāng)事人也缺少必須履行的緊迫感，又或者因一方的違約另一方的損失救濟(jì)并非那么有保障。30、應(yīng)債務(wù)人的請求，第三人向債權(quán)人承諾，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，由第三人履行或承擔(dān)責(zé)任，稱為保證，歸類為人的擔(dān)保；債務(wù)人或者是第三人以自己的特定財產(chǎn)或權(quán)利，向債權(quán)人擔(dān)保債務(wù)人不履行債務(wù)的責(zé)任，債權(quán)人因此可獲得針對特定財產(chǎn)或權(quán)利的優(yōu)先受償權(quán)，歸類為物的擔(dān)保；人的擔(dān)保并非人質(zhì)，也是財產(chǎn)擔(dān)保，但是針對該財產(chǎn)的多個債權(quán)（如果存在的話）是平等的，之間不存在優(yōu)先地位，因此相對物的擔(dān)保，債權(quán)人債權(quán)的保障稍低一些。31基于公共政策的考慮，法律不允許國家機(jī)關(guān)（國際性的貸款如世行貸款除外）和公益性的事業(yè)單位在保

15、證法律關(guān)系中充當(dāng)保證人；法人的分支機(jī)構(gòu)充當(dāng)保證人要獲得法人的同意或授權(quán)；法人的職能部門不能充當(dāng)保證人;債務(wù)人自己不能做自己的保證人。32、第三人應(yīng)向債權(quán)人提供書面的保證；應(yīng)與債權(quán)人協(xié)商確定承擔(dān)保證責(zé)任的方式：一旦債務(wù)人不履行債務(wù)，連帶責(zé)任保證人就要向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任，但如果是選擇承擔(dān)一般保證責(zé)任，則債權(quán)人必須用盡法定的救濟(jì)手段（向人民法院起訴、申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行）后，方可要求第三人承擔(dān)保證責(zé)任，否則一般保證人享有先訴抗辯權(quán)。33保證的范圍由第三人和債權(quán)人協(xié)商確定，約定不明時，保證范圍包括主債權(quán)、利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用；保證人在保證期間內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任，一般約定為主債權(quán)屆滿之

16、日起兩年，未約定時為六個月。34債務(wù)轉(zhuǎn)讓但未經(jīng)保證人同意，則保證人免除保證責(zé)任；債務(wù)變更未經(jīng)保證人同意，則債務(wù)增加部分保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。35除人的擔(dān)保和物的擔(dān)保，第三種擔(dān)保形式叫金錢擔(dān)保，即定金制度：雙方書面約定，一方向另一方交付一定數(shù)額的貨幣（不高于合同標(biāo)的額的20%）以擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)，交付定金的一方違約，喪失定金，收受定金的一方違約，雙倍返還定金。（七）違約責(zé)任36如果存在不履行合同義務(wù)或者履行合同但不符合合同約定的（違約）行為，并且可歸責(zé)于合同之某一方，則該方將承擔(dān)賠償對方損失或繼續(xù)履行合同義務(wù)的違約責(zé)任；如果違約是因不可抗力造成的，并且不可抗力并未約定以風(fēng)險分配給任何一方，則違約方

17、并不對守約方負(fù)違約責(zé)任（法定免責(zé)事由）；雙方也可約定某些事情發(fā)生所導(dǎo)致的違約不承擔(dān)違約責(zé)任（約定免責(zé)事由）；違約方提出免責(zé)請求，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ郊皶r地提出免責(zé)的證據(jù)事實。37只有根本違約存在，守約方才有權(quán)主張解除與違約方合約的權(quán)利；一經(jīng)通知，雙方的合約即刻解除，如果守約方存在損失，還可進(jìn)一步要求違約方承擔(dān)違約損失。38法庭判決違約方承擔(dān)違約責(zé)任的主要形式是賠償（違約）損失，損失數(shù)額是合同如約履行情形與合同沒有履行或者履行但不符合約定情形之間的差額，由守約方的實際損失（直接損失）和可得利益損失（間接損失）兩部分組成；第二部分損失的賠償數(shù)額不得超過違約一方訂約時可預(yù)見的標(biāo)準(zhǔn)；在守約方能夠采取合理措施減少損失的情形下，如果守約方未采取相應(yīng)的措施，則增加的損失部分不能請求賠償。39守約方也可請求違約方繼續(xù)履行（實際履行或強(qiáng)制履行）；種類物法庭不必判決強(qiáng)制履行；特定物如果存在事實上或法律上的履行不能，則法庭不能判決繼續(xù)履行；強(qiáng)制履行費(fèi)用過高或者債務(wù)標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行的，則法庭不應(yīng)判決強(qiáng)制履行；債權(quán)人在合理期限之外提出繼續(xù)履行的，也不會獲得法庭的支持。40在履行