干股股東和隱名股東的表現(xiàn)形式和法律責(zé)任

1、掛名股東， 干股股東和隱名股東的表現(xiàn)形式和法律責(zé)任（股東必看）一、干股股東的表現(xiàn)形式和法律責(zé)任“干股”是一種俗稱(chēng)，干股股東是指不實(shí)際出資或用勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)等不符合公司法規(guī)定出資形式的要素出資，而占有公司一定比例的股權(quán)的股東。(一 )干股股東的表現(xiàn)形式1不登記注冊(cè)的影子股東在現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中， 一些國(guó)家公務(wù)人員利用自己職務(wù)上的便利條件，以及一些不愿公開(kāi)身份， 但卻掌控公司資源， 或?qū)镜慕?jīng)營(yíng)活動(dòng)有重大影響的自然人或法人，采取不投入出資而占有公司股權(quán)。其所占有股權(quán)的出資并未體現(xiàn)在公司登記備案的工商材料中，也未體現(xiàn)在公司的股東名冊(cè)中，而是以他人名義占有公司股權(quán)，或干脆用另外的文字載體

2、、 口頭協(xié)議等約定享受企業(yè)收益。這種股權(quán)被人通俗地稱(chēng)為“干股”。2登記注冊(cè)的干股股東與不公開(kāi)身份的干股股東相對(duì)應(yīng)，有一些自然人或法人雖未對(duì)公司履行出資義務(wù)，但卻通過(guò)種種方式登記為公司股東， 并取得了公司向股東頒發(fā)的出資證明，也登記在公司的股東名冊(cè)，并參與公司的管理及利潤(rùn)分配。這種不出資但卻取得股東資格的民事主體也被人稱(chēng)為“干股”股東。 在實(shí)踐中，這種干股的表現(xiàn)形式較為多樣，其存在的基礎(chǔ)大致有兩種情形：其一是因腐敗而產(chǎn)生；其二是因交易而產(chǎn)生。(二 )干股股東的法律責(zé)任1影子股東的法律責(zé)任影子股東的共性在于既未出資， 也未進(jìn)行公開(kāi)登記。 這種共性的法律后果是無(wú)論其股權(quán)取得的原因有何不同， 其股東資

3、格不會(huì)受到法律保護(hù)。 對(duì)于一些在公司的成立或運(yùn)營(yíng)過(guò)程中發(fā)揮重大作用，通過(guò)不出資卻享受公司收益的法人或自然人而言，其收益權(quán)隨時(shí)都可能被終止，法律無(wú)法以保護(hù)股東資格的名義去保護(hù)其取得收益的權(quán)利。對(duì)于那些利用職權(quán)享有公司收益，這種股無(wú)疑是“權(quán)力股”，這種不勞而獲的行為無(wú)疑是違法或犯罪行為。 如果這種 “干股”股東的違法行為符合受賄罪等罪名的構(gòu)成要件，則要受到刑罰的制裁；如果違反了黨紀(jì)、政紀(jì)，則要受到相應(yīng)的黨紀(jì)、政紀(jì)處分。2登記注冊(cè)干股股東的法律責(zé)任根據(jù)公開(kāi)股東身份干股的存在基礎(chǔ)不同，其法律后果也不盡相同。對(duì)于因腐敗而產(chǎn)生的于股股東，如上所述要承擔(dān)其違法甚至犯罪行為所帶來(lái)的法律責(zé)任。對(duì)于因交易而產(chǎn)生的

4、干股股東，其交易的形式不盡相同，導(dǎo)致法律責(zé)任不盡相同。如對(duì)于掌控公司運(yùn)營(yíng)資源或?qū)驹O(shè)立或運(yùn)作有重大貢獻(xiàn)，取得公司股權(quán)并登記為公司股東的，更趨近于民法 的贈(zèng)與行為， 我國(guó)法律保護(hù)當(dāng)事人在不違反法律禁止性規(guī)定或公序良俗的意思自治行為； 對(duì)于因違法交易行為而產(chǎn)生的干股股東，當(dāng)然不會(huì)保護(hù)其股東資格，同時(shí)也要追究其相應(yīng)的法律責(zé)任。另外須說(shuō)明的是，根據(jù)修訂后的 公司登記管理?xiàng)l例 ，不允許法人或自然人以勞務(wù)、信用、自然人姓名、 商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等作為出資， 因以上出資取得干股的股東資格不會(huì)受到法律保護(hù)。二、掛名股東的表現(xiàn)形式和法律責(zé)任掛名股東是指在工商登記或公司股東記載材料中的股東， 雖然具備法律所要求取

5、得股東資格的法定形式要件，但其名下的股權(quán)實(shí)際為他人出資，從而缺乏出資實(shí)質(zhì)要件的名義股東。(一 )掛名股東的表現(xiàn)形式1被借名而掛名的股東根據(jù)實(shí)際出資人借名的不同原因分為以下兩種形式：一是實(shí)際出資人為規(guī)避法律，由于自己的身份受到有關(guān)法規(guī)、政策的限制不宜公開(kāi)，而借用他人身份設(shè)立公司，如在公司法修訂前的實(shí)質(zhì)一人公司卻登記為兩人或兩人以上股東的大多屬此種情況；二是實(shí)際出資人出于其他原因不愿公開(kāi)身份而借用他人名義開(kāi)設(shè)公司。在實(shí)踐中， 被借名者大多是親屬、朋友或者在管理、產(chǎn)權(quán)等方面有關(guān)聯(lián)的自然人與法人單位。2約定掛名的股東這種形式大都出現(xiàn)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中， 為規(guī)避稅收、 規(guī)避對(duì)股東人數(shù)的限制及其他法律規(guī)定等

6、不同原因， 約定在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后不辦理工商登記， 從而在公司章程、 工商登記材料及股東名冊(cè)上轉(zhuǎn)讓方成了掛名股東。受讓方雖不具備股東資格的形式要件，但卻具備參與公司治理、收取資本收益等股東資格的實(shí)質(zhì)要件。(二 )法律責(zé)任1被借名股東的法律責(zé)任如果有證據(jù)證明經(jīng)登記注冊(cè)的股東僅僅是被別人借名而掛名，并未參與公司的治理，未享有過(guò)真正的股東權(quán)利，也未履行過(guò)股東義務(wù)，那么法律不會(huì)保護(hù)其作為“股東”而應(yīng)享有的權(quán)利。因?yàn)閷?duì)公司履行出資義務(wù)是享有股東權(quán)利的基礎(chǔ)，而并未實(shí)際出資的掛名股東，則不會(huì)享有基于出資而享有的公司知情權(quán)、 表決權(quán)、 選舉權(quán)和被選舉權(quán)、 轉(zhuǎn)讓出資權(quán)、收益權(quán)等股東權(quán)利；相反， 在公司資不抵債時(shí)， 因

7、為其股東身份已向社會(huì)公示，實(shí)際出資人與掛名股東之間的這種私下借名行為不能對(duì)抗善意第三人，所以?huà)烀蓶|不但不會(huì)享有股東的權(quán)利，卻存在在其出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)。2約定掛名的法律責(zé)任因?yàn)榧s定掛名的形式主要體現(xiàn)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律行為中，所以因約定掛名而在實(shí)務(wù)中發(fā)生的糾紛則往往涉及公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力問(wèn)題。對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓后未進(jìn)行登記而是否影響股東資格的取得， 筆者認(rèn)為， 應(yīng)根據(jù)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后當(dāng)事人的行為狀況來(lái)確定，不能簡(jiǎn)單肯定或否定。但一般認(rèn)為在各種要件具備的前提下， 僅僅未進(jìn)行工商變更登記， 應(yīng)當(dāng)肯定其股東資格。根據(jù)我國(guó)合同法及其解釋的立法精神，只有法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)在登記后生效

8、的，才依此認(rèn)定合同的效力， 比如擔(dān)保法 中關(guān)于抵押權(quán)生效的規(guī)定；否則適用當(dāng)事人合意成立即合同自由原則，只要當(dāng)事人雙方就合同的主要條款達(dá)成一致，或者符合合同法第37 條規(guī)定的情形，合同即為成立。因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議成立的要件應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人合意，與合同是否經(jīng)過(guò)工商登記沒(méi)有直接關(guān)系。工商登記是國(guó)家對(duì)法人進(jìn)行行政管理的一種方式，是社會(huì)公信力的具體體現(xiàn)，這種證權(quán)性登記僅旨在向社會(huì)宣示股東資格的證權(quán)功能，起到對(duì)抗第三人的表面證據(jù)功能，而不具有設(shè)權(quán)性功能。所以，在不違反法律禁止性規(guī)定的前提下，法律同樣不會(huì)保護(hù)約定掛名股東的股東權(quán)利，而已履行受讓對(duì)價(jià)義務(wù)，實(shí)際享有股東權(quán)利并履行股東義務(wù)的受讓方的股東資格則應(yīng)受到法

9、律保護(hù)。三、隱名股東的表現(xiàn)形式和法律責(zé)任隱名股東是指為了規(guī)避法律或其他原因，對(duì)公司實(shí)際履行了出資義務(wù)，在公司運(yùn)作過(guò)程中也享有股東權(quán)利并承擔(dān)股東義務(wù)，但對(duì)其股東身份并未進(jìn)行工商登記及公司的內(nèi)部記載，而不具備股東資格形式特征的出資人。(一 )隱名股東的表現(xiàn)形式1為規(guī)避法律而隱名與掛名股東相對(duì)應(yīng)， 公司實(shí)際出資人的身份由于受到法律、法規(guī)的限制，為了規(guī)避法律，讓其他人 “掛名” 進(jìn)行公司的注冊(cè)登記，而自身或委托他人從事公司的經(jīng)營(yíng)管理，并享受公司收益。比如，法律規(guī)定不得經(jīng)商的國(guó)家公務(wù)人員投資開(kāi)辦公司大多屬此類(lèi)情況。2非規(guī)避法律的其他原因公司實(shí)際出資人由于各種原因，不愿公開(kāi)自己的股東身份，由并未出資的其他

10、人身份代為登記為股東或與其他股東約定由其他股東將自己出資 “捆綁”登記。與掛名相對(duì)應(yīng)，實(shí)際出資人則成為“隱名股東” 。(二 )法律責(zé)任與干股股東或掛名股東不同，隱名股東最大的特點(diǎn)就是實(shí)際對(duì)公司履行了出資義務(wù)，只是股東資格形式要件的欠缺。 所以，在司法實(shí)踐中， 對(duì)隱名股東的處理大多采用既要維護(hù)公司制度，又要維護(hù)交易制度的原則， 依據(jù)一般的民法規(guī)則， 按照當(dāng)事人的真實(shí)意思表示適用不同的處理方式，如確認(rèn)其對(duì)公司的出資關(guān)系、債權(quán)債務(wù)關(guān)系、贈(zèng)與關(guān)系、信托關(guān)系。1為規(guī)避法律而隱名的法律責(zé)任對(duì)出于社會(huì)公共管理需要，法律限制其投資開(kāi)辦企業(yè)而由別人代名實(shí)際投資的，法律不會(huì)保護(hù)其股東權(quán)利，只會(huì)根據(jù)公平原則限制其損

11、失的擴(kuò)大。在其出資情形被社會(huì)知曉的情況下，出資人有可能因違紀(jì)行為受到相應(yīng)的處罰。2非規(guī)避法律原因而隱名的法律責(zé)任如果隱名股東與為其掛名的當(dāng)事雙方訂有出資約定，在約定不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的情況下，按照約定確定二者的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；如果當(dāng)事雙方?jīng)]有約定或約定不明的，應(yīng)按隱名股東與掛名股東、 其他股東及公司間就公司經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)的實(shí)際操作狀況確定雙方的權(quán)利義務(wù)。若隱名股東在事實(shí)上以股東身份行使股東權(quán)利并參與公司的經(jīng)營(yíng)管理、資本收益， 其他股東也就此種狀況以明示或默示的方式認(rèn)可的，則應(yīng)確認(rèn)隱名股東的實(shí)際股東資格。若隱名股東根本不盡股東義務(wù)也不享有股東權(quán)利，掛名股東實(shí)際行使股權(quán)并直接享受因隱名股東出資所帶來(lái)的收益， 公司其他股東對(duì)隱名股東存在的事實(shí)不知情的，應(yīng)確認(rèn)其借貸關(guān)系， 對(duì)其股東資格不予保護(hù)?？傊?/p>