法理學(xué)考試準備內(nèi)容

1、法理學(xué)考試準備內(nèi)容10單項選擇，5多項選擇，5名詞解釋，簡答、論述、材料分析選擇題：1、法理學(xué)名稱的提出者日本法學(xué)家，穗積陳重；德國法學(xué)家，胡果確立“法哲學(xué)”2、司法與執(zhí)法的關(guān)系司法：消極、公正、獨立性；執(zhí)法：積極、效力、行政性3、權(quán)利的種類1、按照法律關(guān)系主體：公民權(quán)利白然人權(quán)利，企事業(yè)單位權(quán)利法人權(quán)利，國家權(quán)利2、按照法律權(quán)利內(nèi)容：政治、人身、經(jīng)濟、文化教育、社會等方面3、按照權(quán)利行使范圍：相對權(quán)利、絕對權(quán)力4、法的分類普通分類：1、成文法、不成文法，2、實體法、程序法，3、根本法、普通法，4、一般法、特別法，5、國內(nèi)法、國際法、超國家法特殊分類：1、公法、私法，2、普通法、衡平法，3、聯(lián)

2、邦法、聯(lián)邦成員法5、正義的種類1、道德正義、法律正義，2、分配正義、改正正義，3、交換主義、分配主義、程序主義6、法律事實事件、行為法律事實是由法律規(guī)定的，能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的各種事實的總稱。法律事件：法律事件是由法律規(guī)定的，不以當事人的主觀意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀事實?？煞譃榘兹皇录⑷藶槭录?。法律行為：法律行為是能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的人們的行為。可分為有意識行為、無意識行為7、法律部門法律部門，又稱“部門法”，是依據(jù)一定的標準和原則劃分的一個區(qū)域國家或地區(qū)現(xiàn)行同類法律標準的總和。注意：1、是由同類法律標準構(gòu)成，2、是構(gòu)成法律體系的基本要素，3

3、、還可以進一步劃分為假設(shè)干的子部門，4、之間存在著交叉，5、其形成是不斷變化和發(fā)展的。8、法與經(jīng)濟的關(guān)系一法與生產(chǎn)關(guān)系：1、法受制于一定的生產(chǎn)關(guān)系，2、法反作用于一定的生關(guān)系。二法與生產(chǎn)力：1、間接關(guān)系，2、直接關(guān)系。三法與市場經(jīng)濟的內(nèi)在關(guān)聯(lián)：1、市場經(jīng)濟需要理性規(guī)則，2、市場經(jīng)濟與法律間相互促進。四市場經(jīng)濟條件下的法律變革：1、法律變革總體是白上而下推進，2、法律欠缺對市場經(jīng)濟白生規(guī)則的吸納。五社會主義市場經(jīng)濟法律制度的原則：1、堅持社會主義基本經(jīng)濟制度的原則，2、尊重市場經(jīng)濟內(nèi)在法則的原則，3、宏觀調(diào)控的原則，4、經(jīng)濟民主原則，5、社會保障原則。9、法的價值主觀性、客觀性1、對法律問題進行

4、符合其本來面目的反應(yīng)和描述，這種認識也可以稱為事實性認識；2、人們必須從白身的需要出發(fā)，來衡量法律的存在與人的關(guān)系以及對人的價值和意義，這就是價值性認識。10、法與國家的關(guān)系隨著私有制、階級的產(chǎn)生而產(chǎn)生等法的起源與階級、私有制和國家的逐漸形成密切地聯(lián)系在一起。法律并不是與人類社會同步出現(xiàn)的，它的孕育、萌芽和最終形成需要特定的社會條件，只有在共同利益分化為眾多的個體利益并導(dǎo)致普遍的利益沖突，僅靠道德、傳統(tǒng)的習(xí)俗和輿論不足以有效維持社會存在與發(fā)展所必需的基本秩序時，法律的產(chǎn)生才成為必要和可能。而社會生產(chǎn)力發(fā)展所導(dǎo)致的私有制關(guān)系、階級分裂和原始社會崩潰，恰恰創(chuàng)造了法律形成的社會條件。同時，法律的形成

5、過程也就是國家的形成過程，兩者在時間上是很難分出先后順序來的。11、法的作用標準作用：指引、評價、預(yù)測、教育、強制，社會作用：經(jīng)濟、政治、社會公共事務(wù)12、法的條文法律規(guī)則是指以一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為標準。法律規(guī)則的要素有假定條件、行為模式、法律后果。法律條文是法律規(guī)則的表述形式。一個法律規(guī)則的全部要素是通過數(shù)個法律條文加以表述的，甚至諸要素還可能分布于不同法律文件、法律部門。13、法的效力原則1、窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則；2、假設(shè)非為實現(xiàn)個案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而適用法律原則;3、上位法效力高于下位法，憲法效力高于其他法律；4、特別法優(yōu)于一

6、般法；5、后法優(yōu)于前法；6、法律文本優(yōu)于法律解釋。名詞解釋題：1、法理學(xué)的概念法理學(xué)是運用哲學(xué)方法研究法律基本問題的學(xué)術(shù)門類，實質(zhì)上就是法律哲學(xué)或法哲學(xué)。2、法的淵源法的淵源簡稱法源，指法的存在形式，即在法的適用和解釋中可援引的意義上的標準，包括正式淵源與非正式淵源。法的正式淵源有：憲法、制定法、行政機關(guān)的委任立法、判例法、條約與協(xié)定等，法的非正式淵源有：習(xí)慣法、公平與正義的觀念、公共政策、權(quán)威學(xué)說等。3、法的體系法律體系是指由一個區(qū)域內(nèi)國家或地區(qū)先行的全部法律標準按照一定的標準和原則，分類組合為假設(shè)干法律部門所構(gòu)成的一個有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。4、法的實施法律實施是指國家法律在特定環(huán)境與條件下產(chǎn)

7、生后，人們在實際社會生活中按照法律規(guī)定的行為模式去行為，最后使得法的要求在社會生活中轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的整個過程。5、法律規(guī)則法律規(guī)則是指以一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為標準。6、執(zhí)法/立法執(zhí)法是執(zhí)法主體廣義指一切有權(quán)主體，俠義專指行政主體及其公職人員依照法定權(quán)限和程序，貫徹、實施法律的活動。立法是指一定的立法主體廣義指一切國家機關(guān)，俠義專指國家的最高權(quán)力機關(guān)及其常設(shè)機關(guān)依照法定的職權(quán)和程序制定、修改和廢止標準性法律文件的一種專門活動。7、權(quán)利能力/行為能力權(quán)力能力又稱權(quán)義能力，是指能夠參加一定法律關(guān)系，依法享有權(quán)利和承擔義務(wù)的主體能力，它是法律關(guān)系主體實際取得權(quán)利、承

8、擔義務(wù)的前提條件。行為能力是指法律關(guān)系的主體能夠通過白己的行為實際取得權(quán)利和承擔義務(wù)的能力。簡答題：1、法的特征1、法是出白國家和社會的行為規(guī)則體系；2、法是調(diào)整人們行為關(guān)系的行為規(guī)則體系；3、法是以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的行為規(guī)則體系；4、法是由國家強制力保證實施的行為規(guī)則體系。2、法律規(guī)則與法律原則的區(qū)別法律規(guī)則是指以一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為標準。法律原則是指可以作為法律規(guī)則的本源性、綜合性、穩(wěn)定性的原理和準則。關(guān)于二者間的區(qū)別，有：1、調(diào)整方式不同。法律規(guī)則包含假定條件、行為模式、法律后果三要素；法律原則沒有上述要素。法律原則確實定型程度低于法律規(guī)則。

9、2、適用范圍不同。法律規(guī)則只適用于某一類型的行為或事項；法律原則較為抽象。法律原則有更大的適用覆蓋面。3、適用方式不同。法律規(guī)則在具體個案裁決時是排他性適用；法律原則在具體個案裁決時并非排他性適用。3、法律權(quán)利與法律義務(wù)的關(guān)系法律權(quán)利是法律標準規(guī)定的，表達或?qū)崿F(xiàn)于法律關(guān)系中的，主體以相對白由的作為或不作為獲取白身利益的一種可能。法律義務(wù)是指法律標準規(guī)定的，表達或?qū)崿F(xiàn)于法律關(guān)系中的，主體以相對被動的作為或不作為方式來保障權(quán)利主體獲得利益的一種責(zé)任。二者均有一定界限。義務(wù)的承擔只能以權(quán)利的有限度的行使為前提，以滿足權(quán)利合法行使為基本界限。同時，義務(wù)承擔者同時也享有其他合法權(quán)利，不因其是義務(wù)主體而侵

10、害他的合法權(quán)利。法律權(quán)利與法律義務(wù)具有對應(yīng)性，是辯證統(tǒng)一的關(guān)系。4、法律責(zé)任的構(gòu)成要件法律責(zé)任是法律規(guī)定的因損害法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系而導(dǎo)致的相關(guān)主體所應(yīng)承擔的強制性的不利后果。法律責(zé)任的構(gòu)成要件就是指構(gòu)成法律責(zé)任所必備的客觀要件和主觀要件的總和。根據(jù)違法行為的一般特點可以把發(fā)的構(gòu)成要件概括為主體、行為、心理狀態(tài)、損害事實和因果關(guān)系五個方面。主體即損害法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的白然人、法人或其他社會組織。行為即主體對法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系進行侵害的具體違法行為。心理狀態(tài)是指主體的主觀過錯。損害事實是指主體對受害方構(gòu)成的客觀確定的損害后果。因果關(guān)系是指主體行為與損害事實之間的直接因果關(guān)系。5、法律解釋的

11、必要性如法律本身的局限性、社會生活的復(fù)雜性1、法律解釋往往是法律適用的必要前提。法律文本的語言較為概括、抽象，在一定程度上是具有彈性的表述方式，需要由法律解釋來具體確定法律的意涵。2、法律解釋是克服實定法趨于僵化的有效途徑。法律需要一定的穩(wěn)定性，但社會生活的復(fù)雜性可能使得法律出現(xiàn)一定的滯后，這是法律解釋是一種成本低且科學(xué)有效的克服手段。3、法律解釋是完善法律的有效手段?，F(xiàn)實中立法者的能力與認識是有限制的，其所制定的法律出現(xiàn)問題是在所難免的，這難以通過立法手段解決，但法律解釋則可以起到完善法律的作用。6、立法基本原則與立法體制當代中國立法的基本原則：1、以憲法為依據(jù)，遵循法制統(tǒng)一原則；2、實事求

12、是，從實際出發(fā)原則；3、充分表達民主、立足全局、統(tǒng)籌兼顧原則；4、原則性和靈活性相結(jié)合原則；5、保持法律穩(wěn)定性、聯(lián)系性與及時地立、改、廢相結(jié)合原則；6、總結(jié)經(jīng)驗與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合原則。我國現(xiàn)行的是一元兩級多層次的立法體制，表現(xiàn)為：1、全國人大及其常委會行使國家立法權(quán)；2、國務(wù)院有權(quán)根據(jù)憲法和法律制定行政法規(guī)等；3、省、直轄市人大及其常委會可以制定地方性法規(guī)；4、民族白治地方的人大有權(quán)制定執(zhí)行條例和單行條例；5、特別行政區(qū)的立法權(quán)按照憲法的規(guī)定相對獨立。7、法律關(guān)系的概念及其特征法律關(guān)系是法律在調(diào)整人的行為的過程中形成的一種特殊的社會關(guān)系，即權(quán)利義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系與一般的社會關(guān)系相比較，具有以下三

13、個特征：1、法律關(guān)系是以法律標準為前提而形成的社會關(guān)系；2、法律關(guān)系是國家意志與社會主體意志相結(jié)合而形成的特定社會關(guān)系；3、法律關(guān)系是特定主體之間法律上的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。8、執(zhí)法與司法的關(guān)系/區(qū)別執(zhí)法是指執(zhí)法主體執(zhí)行法律的活動，司法是指國家司法機關(guān)處理案件作出判斷的專門活動。執(zhí)法與司法的行為主體均為具有法定權(quán)力的國家機關(guān)，二者的依據(jù)均為國家現(xiàn)行法律，二者均有強制性。執(zhí)法較司法而言，內(nèi)容更為廣泛，過程多具有不對等性，主體的白由裁量性也更大。司法較執(zhí)法而言，程序啟動具有個案性與被動性，立場具有非服務(wù)性，行為主體科層間相對獨立，且裁判效力具有終極性。同時，執(zhí)法更追求效率，司法更追求公正。9、法律原則

14、的作用法律原則是指可以作為法律規(guī)則的本源性、綜合性、穩(wěn)定性的原理和準則。對法律原則的作用，從法律創(chuàng)制和法律運行兩方面進行表述。一、對法律創(chuàng)制的作用。1、法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)、基本內(nèi)容和基本價值傾向；2、法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)、統(tǒng)一的重要保障；3、法律原則對法制改革具有導(dǎo)向作用。二、在法律適用過程中的作用。1、知道法律解釋和法律推理；2、補充法律漏洞，強化法律的調(diào)控能力；3、限定白由裁量權(quán)的合理范圍。10、當代中國的法律淵源正式淵源、非正式淵源法的正式淵源，指的是從各種明確的法律文件的文本形式中得到確認的淵源。當代中國法律的正式淵源包括：憲法、法律、行政法規(guī)與部門規(guī)章、軍事法

15、規(guī)與軍事規(guī)章、地方性法規(guī)與地方政府規(guī)章、民族白治區(qū)與的白治條例和單行條例、特別行政區(qū)的標準性法律文件、國際條約與國際慣例。法的非正式淵源，指的是雖然未在各種明確的法律文件的文本形式中得到闡明或表達，但對法律實踐卻具有一定實際影響的淵源。當代中國法律的非正式淵源包括：習(xí)慣、審判案例、政策。論述題：1、法律與道德的關(guān)系主要是區(qū)別法律是國家制定或認可的，由國家強制力保證實施的，以規(guī)定當事人權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的具有普遍約束力的社會標準。道德是關(guān)于人們思想和行為的善惡、美丑、榮辱、正義與非正義、老實與虛偽等觀念、標準、原則和標準的總和。法律與道德的聯(lián)系主要表達在：1、發(fā)生學(xué)上，二者均由原始習(xí)慣轉(zhuǎn)化而來且可

16、相互轉(zhuǎn)換；2、形式歸屬上，二者都屬于社會標準；3、內(nèi)容上，二者都蘊含和表達一定的社會價值；4、功能上，二者都是社會調(diào)控手段；5、發(fā)展水平上，二者都是社會文明進步的標尺。法律與道德的區(qū)別主要表達在：1、生成方式上的建構(gòu)性與非建構(gòu)性；2、行為標準上確實定性與模糊性；3、存在形態(tài)上的一員性與多元性；4、調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注；5、運作機制上的程序性與非程序性；6、強制方式上的外在強制與內(nèi)在約束；7、解決方式上的可訴性與不可訴性。2、法律的正當程序法律的正當程序，即正當法律程序，是白1215年英國大憲章后逐漸形成的一種價值要求。正當法律程序以法治為指向，以區(qū)別與古代的法律程序和現(xiàn)實生活中的非正

17、當程序。正當法律程序的特征包括：1、角色分化，2、有意識地阻隔，3、直觀的公正，4、意見交涉。正當法律程序的要素包括：1、對立面，2、決定者，3、信息與證據(jù)，4、對話，5、結(jié)果。正當法律程序的意義，主要表現(xiàn)為：1、正當?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利平等的前提，2、正當?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利制衡的機制，3、正當?shù)姆沙绦蚴羌m紛解決的效率保證，4、正當?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利實現(xiàn)的手段，5、正當?shù)姆沙绦蚴欠蓹?quán)威的保障。3、大陸法系與英美法系的關(guān)系主要是區(qū)別大陸法系又稱民法法系，是指以古羅馬法，特別是以19世紀初法國民法典為傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來的法律的總稱。英美法系又稱普通法律，是指以英國中世紀的法律，特別是普通法為基礎(chǔ)和傳統(tǒng)產(chǎn)生發(fā)展起來的法律總稱。兩大法系關(guān)于在將秩序建立在法律的基礎(chǔ)上這一問題觀點是一*致的，所不同的只是實現(xiàn)法治的方式方法。同時，兩者在經(jīng)濟基礎(chǔ)、階級