外資銀行入股中資銀行的法律問題分析

1、外資銀行入股中資銀行的法律問題分析摘要：外資銀行入股中資銀行，是在二十多年來(lái)中國(guó)銀行業(yè)持續(xù)轉(zhuǎn)型的歷史背景下開展的。這場(chǎng)巨大的歷史變革一直是由中國(guó)政府（尤其是中央政府）推動(dòng)的，由于中國(guó)市民社會(huì)的不足，中國(guó)國(guó)有商業(yè)銀行不能依靠自身建立一套符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求的內(nèi)部管理體制，為此，中國(guó)政府引入了境外的戰(zhàn)略投資者，以期改善中國(guó)金融市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)狀況。在這個(gè)過程中，加強(qiáng)法律監(jiān)管成為中國(guó)政府的一項(xiàng)無(wú)比重要而又十分緊迫的任務(wù)。關(guān)鍵詞：改革；轉(zhuǎn)型；法律監(jiān)管；外資銀行入股一、中資銀行的改革與外資銀行在中國(guó)的發(fā)展20世紀(jì)80年代以后，中國(guó)開始逐步建立現(xiàn)代金融體系與現(xiàn)代金融制度的進(jìn)程，一方面，商業(yè)銀行體系逐步建立并完善，大

2、型國(guó)有銀行不斷上市，另一方面，銀行業(yè)的對(duì)外開放進(jìn)程也在不斷深化。1979年中國(guó)政府允許外資金融機(jī)構(gòu)設(shè)立代表處為標(biāo)志，日本輸出銀行被首家獲準(zhǔn)在我國(guó)設(shè)立代表機(jī)構(gòu)，拉開了中國(guó)金融業(yè)對(duì)外開放的序幕。截至2005年8月外資銀行資產(chǎn)已達(dá)815億美元。隨著206年12月中國(guó)兌現(xiàn)加入承諾全面開放銀行業(yè)，中國(guó)金融開放的步伐急劇加快。一方面幾大國(guó)有商業(yè)銀行加緊股份制改革和上市，另一方面外資金融機(jī)構(gòu)紛紛以戰(zhàn)略投資者身份進(jìn)入中國(guó)銀行業(yè)，參股、控股中資銀行已成為外資占領(lǐng)中國(guó)市場(chǎng)的重要手段和必然選擇。外資銀行參股的國(guó)內(nèi)銀行選擇主要有三類：第一類是股份制商業(yè)銀行；第二類是城市商業(yè)銀行；第三類是國(guó)有商業(yè)銀行。繼1996年10

3、月光大銀行首次引入外資參股后，我國(guó)銀行業(yè)外資并購(gòu)活動(dòng)斷斷續(xù)續(xù)持續(xù)了十年。203年以后，隨著我國(guó)外資并購(gòu)相關(guān)法規(guī)的大量出臺(tái)和進(jìn)一步完善，外資并購(gòu)的對(duì)象也從最初的中小銀行逐步擴(kuò)展到較大的股份制銀行和主要城市的商業(yè)銀行以及國(guó)有獨(dú)資銀行，外資并購(gòu)中資銀行進(jìn)入了一個(gè)新的階段。根據(jù)中國(guó)銀監(jiān)會(huì)公布的數(shù)字，截至2006年年中，共有18家中資銀行引進(jìn)超過20家境外戰(zhàn)略投資者，融資額近20億美元。從理論上說，外資銀行進(jìn)入中國(guó)的可選擇路徑大致有四種：在中國(guó)開辦獨(dú)立的分支機(jī)構(gòu)、購(gòu)買并持有中國(guó)國(guó)內(nèi)銀行機(jī)構(gòu)的股份、與中方合資建立新的銀行、成立外商獨(dú)資銀行。但實(shí)際上，外資銀行進(jìn)入中國(guó)的主要形式是前兩者。截至2005年年底，

4、共有20個(gè)國(guó)家和地區(qū)的71家外國(guó)銀行在中國(guó)設(shè)立了238家營(yíng)業(yè)性機(jī)構(gòu)，另有40個(gè)國(guó)家和地區(qū)的173家銀行在中國(guó)23個(gè)城市開設(shè)了238家代表處。外資銀行在華資產(chǎn)總額845億美元，占中國(guó)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)總額2左右，其中在華分支行資產(chǎn)總額795億美元，占外資銀行在華總資產(chǎn)94。然而，從2005年開始，外資銀行進(jìn)入中國(guó)設(shè)立分支行的方式逐漸讓位于入股中資銀行方式。在外資入股中國(guó)銀行業(yè)的發(fā)展過程中，被入股銀行由中小股份制銀行和城市商業(yè)銀行，逐步擴(kuò)展到國(guó)有商業(yè)銀行，入股比例不斷提高，入股步伐不斷加快。外資入股中資銀行逐漸成為外資進(jìn)入中國(guó)銀行業(yè)的首選路徑。外資銀行入股中資銀行有利于提高銀行自身的資本充足率，降

5、低成本，分散風(fēng)險(xiǎn)、改善銀行治理結(jié)構(gòu)、增強(qiáng)業(yè)務(wù)創(chuàng)新和資產(chǎn)運(yùn)作能力、提高金融資源的配置效率。但無(wú)可否認(rèn)，外資并購(gòu)中資銀行的負(fù)面影響也是巨大的，必須加強(qiáng)對(duì)外資入股中資銀行的法律監(jiān)管。二、東道國(guó)對(duì)外國(guó)銀行入資本國(guó)銀行監(jiān)管和規(guī)制的國(guó)際經(jīng)驗(yàn)（一）資格的審查該項(xiàng)審查是與外資銀行市場(chǎng)準(zhǔn)入的條件相結(jié)合的，如美國(guó)國(guó)際銀行法對(duì)于申請(qǐng)進(jìn)入美國(guó)（設(shè)立分行、代理行，獲取所有權(quán)或控制商業(yè)信貸公司）的申請(qǐng)人，要求其在美國(guó)以外是直接從事銀行業(yè)務(wù)的。另外，世界各國(guó)或地區(qū)的金融監(jiān)管當(dāng)局普遍將申請(qǐng)?jiān)谄渚硟?nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的外資銀行的資信狀況作為外資銀行市場(chǎng)準(zhǔn)入的一個(gè)重要條件，只有在資本狀況、經(jīng)營(yíng)管理水平、經(jīng)營(yíng)記錄以及在國(guó)際銀行界的信譽(yù)和

6、地位等方面都符合條件的外資銀行才能夠被批準(zhǔn)進(jìn)入，其目的在于將那些聲譽(yù)卓越、經(jīng)營(yíng)管理完善、綜合水平高的外資銀行引入本國(guó)，從而既能夠發(fā)揮外資銀行對(duì)本國(guó)經(jīng)濟(jì)、金融的促進(jìn)作用，又可以使本國(guó)金融體系的安全和穩(wěn)定得到有效維護(hù)，如新加坡只批準(zhǔn)在國(guó)際上享有盛名的排名必須位于世界前20名的外國(guó)銀行在其境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。至于申請(qǐng)銀行的最低注冊(cè)資本金和總資產(chǎn)，大多數(shù)國(guó)家或地區(qū)一般對(duì)跨國(guó)銀行設(shè)立了有別于國(guó)內(nèi)銀行的最低資本金或總資產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)，如英國(guó)1987年銀行法規(guī)定，外國(guó)銀行在英國(guó)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的最低資本要求為50萬(wàn)英鎊以上的實(shí)繳資本，并應(yīng)當(dāng)有足以維持業(yè)務(wù)的凈資產(chǎn)、準(zhǔn)備金或資金來(lái)源。澳大利亞法律規(guī)定外資銀行的最低注冊(cè)資本為2

7、000萬(wàn)澳元。香港地區(qū)1986年新銀行法規(guī)定，在港擬設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的跨國(guó)銀行的總資產(chǎn)額（不計(jì)對(duì)沖科目）不得少于140億美元。美國(guó)的法律沒有明確外資銀行的最低資本限額，但國(guó)際銀行法授權(quán)貨幣監(jiān)理署有權(quán)確定具體數(shù)額。最后，東道國(guó)監(jiān)管當(dāng)局對(duì)擬設(shè)立外資銀行的管理層亦有要求，如歐盟各國(guó)要求其境內(nèi)的外資銀行分支機(jī)構(gòu)至少要有兩名具有豐富知識(shí)和實(shí)際經(jīng)驗(yàn)、有管理決策能力且信譽(yù)良好的管理人員進(jìn)行有效管理，即應(yīng)當(dāng)符合“四眼原則”（）。德國(guó)銀行法規(guī)定，外國(guó)銀行在德國(guó)開設(shè)分行不僅要符合國(guó)內(nèi)銀行業(yè)有關(guān)開業(yè)資本和負(fù)責(zé)人資格要求，而且任命的二名負(fù)責(zé)人中，至少要有一名曾在德國(guó)境內(nèi)的銀行有三年以上的工作經(jīng)驗(yàn)，其他負(fù)責(zé)人要在國(guó)外有三年

8、以上的工作經(jīng)驗(yàn)，在德國(guó)有從事銀行業(yè)務(wù)一年以上的經(jīng)驗(yàn)。（二）持股比例的限制在美國(guó)，外國(guó)資本想要收購(gòu)本國(guó)銀行、進(jìn)入美國(guó)金融市場(chǎng)必須接受聯(lián)邦和州監(jiān)管當(dāng)局的雙重審查，美國(guó)銀行控股公司法規(guī)定，超過5的股份必須得到聯(lián)邦儲(chǔ)備委員會(huì)的批準(zhǔn)。澳大利亞銀行法規(guī)定，個(gè)人或團(tuán)體持股數(shù)量超過銀行有選舉權(quán)股份的10時(shí)，必須經(jīng)過財(cái)政部長(zhǎng)的同意，超過15的，必須經(jīng)過總督的同意。菲律賓普通銀行法對(duì)于外資銀行的直接收購(gòu)當(dāng)?shù)亟鹑谄髽I(yè)的情形，要求無(wú)論如何所有外資實(shí)體在一個(gè)當(dāng)?shù)亟鹑谄髽I(yè)的持有股份應(yīng)該保持少數(shù)。菲律賓200年修訂的普通銀行法還對(duì)收購(gòu)股份的比例及時(shí)間段有明確要求：在本法生效后七年內(nèi)，并根據(jù)基于外國(guó)銀行解放法發(fā)布的有關(guān)準(zhǔn)則，

9、貨幣理事會(huì)可以授權(quán)任何外國(guó)銀行在本法生效前可以收購(gòu)一家銀行60的表決權(quán)股份，如果必要可以收購(gòu)10的表決權(quán)股份。在行使前述權(quán)利時(shí)，貨幣理事會(huì)應(yīng)該采取必要的措施，確保該被收購(gòu)銀行的70資產(chǎn)或者資源的控制權(quán)一直掌握在至少多數(shù)的菲律賓股東手中。（三）范圍的限制外資銀行市場(chǎng)準(zhǔn)入的范圍限制包括兩個(gè)方面：地域范圍和業(yè)務(wù)范圍。在各國(guó)金融開放的歷史進(jìn)程中，許多國(guó)家都采用了該種限制手段。根據(jù)美國(guó)財(cái)政部對(duì)國(guó)會(huì)的報(bào)告，1979年在所調(diào)查的100多個(gè)國(guó)家中，有20的國(guó)家對(duì)外資銀行市場(chǎng)準(zhǔn)入的地域進(jìn)行限制。有的國(guó)家和地區(qū)將外資銀行限制在首都和一些大城市，如泰國(guó)曾規(guī)定外資銀行只能在曼谷開設(shè)分行。有的國(guó)家和地區(qū)則規(guī)定外資銀行只能在指定的地區(qū)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。關(guān)于業(yè)務(wù)范圍的限制，由于外資銀行的資本流動(dòng)性強(qiáng)給東道國(guó)帶來(lái)的潛在風(fēng)險(xiǎn)性相對(duì)較高，如果對(duì)外資銀行的業(yè)務(wù)沒有任何限制，可能會(huì)增加?xùn)|道國(guó)金融業(yè)的潛在風(fēng)險(xiǎn)，為此多數(shù)國(guó)家的法律對(duì)外資銀行的業(yè)務(wù)范圍都進(jìn)行了不同程度的限制。例如，美國(guó)、日本的法律禁止商業(yè)性外資銀行從事股票包銷業(yè)務(wù)，還有許多國(guó)家和地區(qū)對(duì)外資銀行的本幣業(yè)務(wù)和居民業(yè)務(wù)施以不同程度的限制。但是，在金融自由化、全球化的趨勢(shì)下，隨著國(guó)際銀行業(yè)的發(fā)展和各國(guó)銀行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)能力的增強(qiáng)及金融監(jiān)管體制的完善，許多國(guó)家和地區(qū)普遍放寬了對(duì)外資銀行市場(chǎng)準(zhǔn)入的范圍限制，如英國(guó)、比利時(shí)、盧森堡等國(guó)家的法律對(duì)外資銀行的