衛(wèi)生行政執(zhí)法中常見問題分析

1、衛(wèi)生行政執(zhí)法中常見問題分析衛(wèi)生行政執(zhí)法中常見問題違法事實(shí)調(diào)查不清，證據(jù)不足適用法律法規(guī)錯(cuò)誤或不準(zhǔn)確過罰不適當(dāng)程序不合法手續(xù)不完備文書書寫不規(guī)范違法主體認(rèn)定不清濫用職權(quán)或者越權(quán)行政行政控制措施不當(dāng)行政強(qiáng)制措施與行政處罰混淆一、違法事實(shí)調(diào)查不清 沒有經(jīng)過立案調(diào)查，僅根據(jù)受害人的投訴即給予行政處罰。 雖然經(jīng)過了立案調(diào)查，但沒有充分掌握違法行為的證據(jù)，沒有書寫監(jiān)督筆錄，缺乏檢驗(yàn)數(shù)據(jù)或者視聽資料、實(shí)物等。 采用證據(jù)不可靠。如，出具檢驗(yàn)報(bào)告的單位不具備出證資格；現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督筆錄對(duì)違法事實(shí)描述不清，或未經(jīng)當(dāng)事人簽字。 食物中毒調(diào)查的資料不支持食物中毒的結(jié)論，或者食物中毒的原因調(diào)查不清。二、適用法律法規(guī)錯(cuò)誤或不準(zhǔn)

2、確 行政執(zhí)法機(jī)關(guān)越權(quán)實(shí)施行政處罰 如，衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)以違法廣告宣傳為由，適用廣告法實(shí)施行政處罰 適用法律、法規(guī)、規(guī)章錯(cuò)誤 如，衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)以產(chǎn)品衛(wèi)生質(zhì)量不合格為由，適用產(chǎn)品質(zhì)量法實(shí)施行政處罰 適用法律、法規(guī)、規(guī)章條款錯(cuò)誤 如，違反食品衛(wèi)生法第22條規(guī)定生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)未經(jīng)國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門批準(zhǔn)的保健食品的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)該法第45條規(guī)定實(shí)施行政處罰。有的衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)卻按違反第9條規(guī)定（生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)禁止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品），依據(jù)第42條規(guī)定給予行政處罰。適用法律法規(guī)錯(cuò)誤或不準(zhǔn)確（續(xù)） 適用法律、法規(guī)、規(guī)章條款不準(zhǔn)確 如，“抽查廚工王某、李某都沒有經(jīng)過健康檢查，已上崗3個(gè)月。違反了食品衛(wèi)生法第二十六條”，應(yīng)改為“違反了食

3、品衛(wèi)生法第二十六條第一款”等。 適用法律、法規(guī)、規(guī)章時(shí)，款項(xiàng)目混淆不清 如，“冰柜內(nèi)生、熟食品混放，餐具沒有消毒和保潔設(shè)施。違反食品衛(wèi)生法第八條第四款、第五款”，應(yīng)改為“違反了食品衛(wèi)生法第八條第一款第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)三、過罰不適當(dāng) 處罰過輕處罰過輕 有幾種違法事實(shí)共同存在時(shí)，執(zhí)法人員往往避重就輕，避難從易給予行政處罰 如，“某酒店無衛(wèi)生許可證經(jīng)營(yíng)20天，從業(yè)人員3人無健康證上崗”，只給予500元罰款。 單處罰款，而放棄其他行政處罰方式 例如，對(duì)食物中毒的處理，法律規(guī)定不但要責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、沒收違法所得，而且要并處違法所得一倍以上五倍以下罰款，吊銷衛(wèi)生許可證。但實(shí)際操作中，很多單位往往罰款

4、了事。過罰不適當(dāng)（續(xù)） 處罰過重處罰過重 如，抽查某4名服務(wù)員健康證已過期3天，罰款人民幣4000元整； 再如，某餐廳沒有防鼠、防蠅設(shè)施，處罰3000元人民幣，等等。 上述兩種情況，法律規(guī)定“可以給予5000元以下罰款”，也可以不罰。只要當(dāng)事人立即改正了，不一定處罰。另外，河南省食品衛(wèi)生條例規(guī)定，沒有健康證的，只能按每人200元給予罰款。四、程序不合法 執(zhí)法人員未依法表明身份(最好在監(jiān)督筆錄中寫明) 使用簡(jiǎn)易程序不當(dāng) 未依法執(zhí)行處罰告知程序 未告知當(dāng)事人陳述和申辯的權(quán)利 未依法執(zhí)行聽證程序 對(duì)于適用聽證程序的行政處罰案件，沒有告知當(dāng)事人聽證的權(quán)利 對(duì)于適用聽證程序的行政處罰案件，當(dāng)事人要求聽證

5、的，行政機(jī)關(guān)沒有舉行聽證或者聽證未按法律規(guī)定的時(shí)間進(jìn)行 行政處罰決定沒有送達(dá)關(guān)于簡(jiǎn)易程序 適用范圍 違法事實(shí)確鑿、有法定依據(jù)、爭(zhēng)議不大 對(duì)公民處以50元以下罰款 對(duì)法人或者其他組織處以1000元以下罰款 給予警告 可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定并報(bào)所屬行政機(jī)關(guān)備案關(guān)于聽證程序 聽證的范圍 責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額的罰款 聽證的時(shí)間 當(dāng)事人在告知后3日內(nèi)提出 行政機(jī)關(guān)在聽證前7日內(nèi)通知當(dāng)事人時(shí)間、地點(diǎn) 聽證的方式 由法制機(jī)構(gòu)非本案調(diào)查人員主持/一般公開舉行/回避制度/調(diào)查人員提出當(dāng)事人的違法事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議，當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證/制作筆錄 不得因?yàn)楫?dāng)事人申辯而加重行政處罰何為

6、數(shù)額較大的罰款? 河南省行政機(jī)關(guān)執(zhí)法條例實(shí)施辦法第20條規(guī)定： 對(duì)非經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的違法行為實(shí)施罰款一次達(dá)到或者超過1000元的； 對(duì)無違法所得的經(jīng)營(yíng)性違法行為實(shí)施罰款一次達(dá)到或者超過10000元的； 對(duì)有違法所得的經(jīng)營(yíng)性違法行為實(shí)施罰款一次達(dá)到或者超過30000元的。五、手續(xù)不完備 程序或者文書缺項(xiàng)程序或者文書缺項(xiàng) 缺少立案報(bào)告；缺少陳述與申辯筆錄；缺少合議記錄；缺少行政處罰審批；缺少送達(dá)回執(zhí) 缺少收繳財(cái)物清單 時(shí)間順序顛倒時(shí)間順序顛倒 立案日期早于立案審批日期；處罰決定下達(dá)日期早于處罰審批的日期 行政處罰決定書中未告知當(dāng)事人訴權(quán)或者告知的訴權(quán)期限有誤六、文書書寫不規(guī)范 用語不正確或不準(zhǔn)確 項(xiàng)目

7、填寫不正確或缺項(xiàng) 適用文書錯(cuò)誤 引用法律法規(guī)條款不具體、不準(zhǔn)確，或者款、項(xiàng)混淆文書書寫不規(guī)范（續(xù)） 用語不正確 對(duì)違法事實(shí)記錄不準(zhǔn)確 如“食品從業(yè)人員無健康證上崗，廚工的工作服較臟，環(huán)境衛(wèi)生極差”等 有的現(xiàn)場(chǎng)衛(wèi)生監(jiān)督筆錄上寫有結(jié)論性、建議性的記錄 如“立即停業(yè)整頓”、“責(zé)令停業(yè)” 如“無健康證服務(wù)員馬上到衛(wèi)生防疫站體檢”，“必須增加1臺(tái)消毒柜”等文書書寫不規(guī)范（續(xù)） 項(xiàng)目填寫不正確項(xiàng)目填寫不正確 項(xiàng)目填寫不全，如缺省文書編號(hào)、地址、電話號(hào)碼等，有的地址不詳； 衛(wèi)生行政處罰決定書上，處罰對(duì)象該寫法定名稱的，沒有填寫法定名稱； 衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)該填寫“XXX衛(wèi)生局”，而寫為“XXX防疫站”或“XXX執(zhí)

8、法隊(duì)”等。文書書寫不規(guī)范（續(xù)） 適用文書錯(cuò)誤 用衛(wèi)生監(jiān)督筆錄寫監(jiān)督意見； 用衛(wèi)生監(jiān)督意見書寫行政處罰或行政控制內(nèi)容； 用監(jiān)督意見書作采樣記錄等。文書書寫不規(guī)范（續(xù)） 引用法律法規(guī)條款不具體，或“款”、“項(xiàng)”混淆 如，“冰柜內(nèi)生、熟食品混放，餐具沒有消毒和保潔設(shè)施。違反食品衛(wèi)生法第八條，第四款、第五款”，應(yīng)改為“違反了食品衛(wèi)生法第八條第一款第四項(xiàng)、第五項(xiàng) 再如，“抽查廚工王某、李某都沒有經(jīng)過健康檢查，已上崗3個(gè)月。違反了食品衛(wèi)生法第二十六條”，應(yīng)改為“違反了食品衛(wèi)生法第二十六條第一款”等七、違法主體認(rèn)定不清 違法主體是違法案件構(gòu)成要件之一，是衛(wèi)生行政部門必須首先要查明和確認(rèn)的問題。一般應(yīng)根據(jù)違法

9、主體的概念和是否具有獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的資格等方面予以確認(rèn)。 這方面存在的主要問題是：在認(rèn)定違法主體時(shí)，未經(jīng)認(rèn)真調(diào)查，看到門店字號(hào)是什么，就認(rèn)定什么。而沒有核實(shí)違法者營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法定名稱，或者沒有核實(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法責(zé)任的主體是誰。八、濫用職權(quán)或者越權(quán)行政 行政行為沒有法律依據(jù) 行政行為超出了法律規(guī)定的職權(quán)范圍 越權(quán)衛(wèi)生許可 越權(quán)實(shí)施行政處罰 越權(quán)實(shí)施行政強(qiáng)制措施 超越管轄范圍（地域和級(jí)別） 行政行為雖有法律依據(jù)，但顯失公正九、行政控制措施不當(dāng) 目前存在的主要問題是，有的衛(wèi)生行政部門超出法律規(guī)定的范圍，實(shí)施行政控制，造成行政爭(zhēng)議 出現(xiàn)食物中毒后，封存整個(gè)飯店； 發(fā)現(xiàn)不合格食品后，封存整個(gè)倉庫，或者連同

10、運(yùn)輸工具封存。 把停產(chǎn)停業(yè)作為行政控制措施食品衛(wèi)生法關(guān)于行政控制措施的規(guī)定 食品衛(wèi)生法第37條：“縣級(jí)以上衛(wèi)生行政部門對(duì)已造成食物中毒事故或者有證據(jù)證明可能導(dǎo)致食物中毒事故的，可以對(duì)該食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者采取下列臨時(shí)控制措施： （一）封存造成食物中毒或者可能導(dǎo)致食物中毒的食品及其原料； （二）封存被污染的食品用工具及用具并責(zé)令進(jìn)行清冼消毒。 經(jīng)檢驗(yàn)，屬于被污染的食品，予以銷毀；未被污染的食品，予以解封。如何實(shí)施行政控制措施 封存食品及用具時(shí)：封存食品及用具時(shí)： 使用加章封條使用加章封條 制作衛(wèi)生行政控制決定書制作衛(wèi)生行政控制決定書 必要時(shí)，采取保全措施必要時(shí)，采取保全措施 緊急情況下，可先封存、制作

11、筆錄，而后送達(dá)衛(wèi)生行政控制緊急情況下，可先封存、制作筆錄，而后送達(dá)衛(wèi)生行政控制決定書決定書 檢驗(yàn)后：檢驗(yàn)后：被污染食品銷毀或監(jiān)督銷毀（書面行政處罰決定）被污染食品銷毀或監(jiān)督銷毀（書面行政處罰決定）未被污染食品解封（送達(dá)解除衛(wèi)生行政控制決定書）未被污染食品解封（送達(dá)解除衛(wèi)生行政控制決定書） 工具、用具、設(shè)備責(zé)令清洗、消毒（書面工具、用具、設(shè)備責(zé)令清洗、消毒（書面決定）決定） 封存時(shí)間：封存時(shí)間：自封存之日起十五日完成衛(wèi)生學(xué)評(píng)價(jià)，作出決定自封存之日起十五日完成衛(wèi)生學(xué)評(píng)價(jià)，作出決定如延長(zhǎng)控制期，應(yīng)作出延長(zhǎng)控制期限的書面決定如延長(zhǎng)控制期，應(yīng)作出延長(zhǎng)控制期限的書面決定十、行政強(qiáng)制措施與行政處罰混淆 把責(zé)

12、令停止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、責(zé)令停產(chǎn)整頓當(dāng)作行政強(qiáng)制措施或行政控制措施 把“警告”當(dāng)作行政強(qiáng)制措施寫入監(jiān)督意見書中 把責(zé)令改正、公告收回已售出的食品當(dāng)作行政處罰 把“取締”措施當(dāng)作行政處罰“取締”是一種行政強(qiáng)制措施 衛(wèi)生部關(guān)于“取締”的解釋 衛(wèi)生部衛(wèi)法監(jiān)發(fā)1998第15號(hào)關(guān)于醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例執(zhí)行中有關(guān)問題給四川省衛(wèi)生廳的批復(fù)中明確指出：“衛(wèi)生行政部門對(duì)未經(jīng)批準(zhǔn)開辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的違法行為進(jìn)行取締，是一種行政強(qiáng)制措施，不是行政處罰，不適用行政處罰法第四十二條關(guān)于聽證程序的規(guī)定。/食品衛(wèi)生法及其他衛(wèi)生法律、法規(guī)中涉及非法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等予以取締的，請(qǐng)參照本批復(fù)執(zhí)行?！薄叭【啞?的方式 食品衛(wèi)生行政處罰辦

13、法第11條第2款： 可以收繳、查封非法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品、食品用工具及用具； 或者查封非法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所 或者予以公告“取締”如何使用文書 “取締”需要告知 對(duì)經(jīng)營(yíng)單位，可以在行政處罰事先告知書中告知 可以表述為：根據(jù)食品衛(wèi)生法第40條和食品衛(wèi)生行政處罰辦法第11條第1款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)給予取締，并給予下列行政處罰： 對(duì)個(gè)體流動(dòng)攤販，可以口頭告知 采取收繳或查封方式取締時(shí)，應(yīng)當(dāng)制作收繳或查封物品清單，一式兩份，由兩名以上衛(wèi)生監(jiān)督員和當(dāng)事人簽字。必要時(shí)，也可以邀請(qǐng)司法公證。關(guān)于違法所得的認(rèn)定 食品衛(wèi)生行政處罰辦法第7條： 本辦法所稱違法所得，系指違反食品衛(wèi)生法，從事食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所取得的全部營(yíng)業(yè)收入（包

14、括成本和利潤(rùn)）。 對(duì)造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，認(rèn)定違法所得時(shí)，至少應(yīng)當(dāng)包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的該批食品的營(yíng)業(yè)收入。對(duì)于餐飲業(yè)，其違法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的該餐次的總營(yíng)業(yè)收入計(jì)。 不能提供或者不如實(shí)提供證明材料證明其違法所得的，按照沒有違法所得查處。如何正確行使行政執(zhí)法權(quán)？ 一、不僅要注意相對(duì)人行為的合法性和危害性，而且要注意行政執(zhí)法主體的合法性。 行政執(zhí)法主體必須合法 必須要有法律法規(guī)規(guī)章明確的授權(quán)依據(jù) 實(shí)施制裁行為的機(jī)關(guān)必須具備執(zhí)法主體資格 必須具有管轄權(quán)（地域管轄和級(jí)別管轄） 必須以行政機(jī)關(guān)的名義處罰（法律、法規(guī)有明確授權(quán)的除外）續(xù)： 二、不僅要使執(zhí)

15、法行為在法律的范圍之內(nèi)，而且要正確行使自由裁量權(quán) 行政行為不得超過法律規(guī)定的范圍，不得任意擴(kuò)大行政處罰權(quán) 必須選擇法律已經(jīng)明確規(guī)定的制裁手段 必須在法定的處罰幅度以內(nèi)選擇處罰 法律已經(jīng)規(guī)定了采取措施的時(shí)間界限的，不能超出。續(xù)： 如何正確行使自由裁量權(quán)？ 必須明確法律授予行政機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)的目的 應(yīng)當(dāng)考慮必須考慮的因素，不能考慮不相關(guān)的因素 注意平等原則，同等條件，同等對(duì)待；情況不同，區(qū)別對(duì)待 注意過罰相當(dāng)原則 社會(huì)的善良風(fēng)俗和基本的道德規(guī)范續(xù)： 三、不僅要注意行政行為內(nèi)容的合法性，而且要注意程序的合法性 西方法治國(guó)家不僅關(guān)注內(nèi)容的合法性，而且更注意程序的合法性。因?yàn)樗鐣?huì)的文明程度和民主程度 注意程序的步驟，不能隨意顛倒 注意執(zhí)法方式和和形式的合法性 注意相關(guān)的程序性制度的合法性（如，回避制度、調(diào)查取證制度、登記保存制度、聽證制度、送達(dá)制度） 注意時(shí)間的合法性續(xù)： 四、證據(jù)的合法性（質(zhì)和量） 證據(jù)的質(zhì)，即能不能作為定案的有價(jià)值的證據(jù) 客觀性 關(guān)聯(lián)性 合法性 證據(jù)的量，即證據(jù)必須充分 證據(jù)必須滿足所有法定事實(shí)要件的存在 證據(jù)必須經(jīng)得起相對(duì)方的反駁 訴訟中相對(duì)方提出反證時(shí)，如果沒有辦法證明雙方的證據(jù)是假的，可以按照證據(jù)量的優(yōu)勢(shì)定案 如果行政機(jī)關(guān)在訴訟中提供的證據(jù)都是間接