契約型私募基金及合伙型私募基金的異同

1、-契約型私募基金與合伙型私募基金的異同目前主流的私募基金的組織形式仍是公司型、有限合伙型和契約型三種。契約型私募基金：通過投資人和管理人簽署一系列法律文件并藉以形成委托/受托管理法律關系的一種集合投資模式?，F(xiàn)階段，契約型私募基金主要以信托公司發(fā)起并設立的信托方案為主力。近幾年來，因審核流程較寬、投資領域較廣、且投資風險較低的特征，信托方案以契約型基金代表的形象占據(jù)了市場上金融投資產(chǎn)品的半壁江山。同時也是民營資產(chǎn)管理機構發(fā)行有限合伙型基金的主要競爭對手。契約型私募基金有限合伙私募基金法律形式基金管理人與投資人基于契約關系而設立的委托/受托管理法律關系的一種集合投資模式，由基金投資人、基金管理人及

2、基金托管人根據(jù)基金合同管理、運用基金財產(chǎn)。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，有限合伙人不參與有限合伙企業(yè)的運作，不對外代表組織，只按合伙協(xié)議比例享受利潤分配，普通合伙人參與合伙事務的管理，分享合伙收益?；鹪O立方式基金管理人擬定并與投資人、托管人簽訂基金合同，基金管理人無需向工商登記機關申請設立額外的法律實體。設立方式較快速、便捷。申請設立合伙企業(yè)，普通合伙人應當向適格工商登記機關提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人明等文件，設立有限合伙企業(yè)的法律實體。工商登記所需時間較長，且在文件提交上不同工商有不同要求，設立手續(xù)較繁瑣?；鸫胬m(xù)期間基金投資人發(fā)生變更基金存續(xù)期間，申購、贖回、份額轉讓

3、等，由基金登記機構進展相應登記，操作靈活。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生工商登記要素變更合伙人、出資金額等,需要全體合伙人簽字，辦理工商變更登記手續(xù)，程序繁瑣。投資人出資方式目前現(xiàn)行法規(guī)中未有明確的法律規(guī)定。根據(jù)?合伙企業(yè)法?規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利作價出資。有限合伙人不得以勞務出資。但實踐中針對以投資為主要經(jīng)營圍的有限合伙企業(yè)，很多工商不承受非現(xiàn)金出資。登機機關基金管理人或基金管理人委托辦理私募基金份額注冊登記業(yè)務的機構。適格的工商主管部門投資人參與方式與基金托管人、基金管理人簽訂?基金合同?與普通合伙人簽訂?合伙協(xié)議?、?入伙協(xié)議?等基金文件資金規(guī)模及

4、最低認繳規(guī)模根據(jù)?私募投資基金監(jiān)視管理暫行方法?第二十一條規(guī)定，私募基金的合格投資者是指具備相應風險識別能力和風險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬且符合以下相關標準的單位和個人：（1） 凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；（2） 金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。前款所稱金融資產(chǎn)包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理方案、銀行理財產(chǎn)品、信托方案、保險產(chǎn)品、期貨權益等。根據(jù)?私募投資基金監(jiān)視管理暫行方法?第二十一條規(guī)定，私募基金的合格投資者是指具備相應風險識別能力和風險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬且符合以下相關標準的單位和

5、個人：（1） 凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；（2） 金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。前款所稱金融資產(chǎn)包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理方案、銀行理財產(chǎn)品、信托方案、保險產(chǎn)品、期貨權益等。另外，局部地區(qū)工商對以“股權投資企業(yè)形式設立的合伙企業(yè)中的單個合伙人有最低出資要求，可能高于100萬元。人數(shù)限制目前現(xiàn)行法規(guī)中未有明確的法律依據(jù)，存在不確定性，實踐中一般根據(jù)基金協(xié)會指導意見控制在200人以，可設立單一投資人的契約性基金。有限合伙企業(yè)由二個以上五十個一下合伙人設立。有限合伙企業(yè)至少應該有一個普通人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。投資人債務承擔方式

6、目前現(xiàn)行法規(guī)中有未明確的法律依據(jù)，存在不確定性有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任行業(yè)許可根據(jù)?私募投資基金監(jiān)視管理暫行方法?第五條規(guī)定，設立私募基金管理機構和發(fā)行私募基金不設行政審批，允許各類發(fā)行主體在依法合規(guī)的根底上，向累計不超過法律規(guī)定數(shù)量的投資者發(fā)行私募基金。根據(jù)?私募投資基金監(jiān)視管理暫行方法?第五條規(guī)定，設立私募基金管理機構和發(fā)行私募基金不設行政審批，允許各類發(fā)行主體在依法合規(guī)的根底上，向累計不超過法律規(guī)定數(shù)量的投資者發(fā)行私募基金。但合伙企業(yè)應向注冊地工商申請辦理注冊登記手續(xù)。基金財產(chǎn)獨立的法律依據(jù)及法院認定目前現(xiàn)行法規(guī)中未有

7、基金財產(chǎn)獨立明確的法律依據(jù)。基金投資者/基金份額持有者因認購本基金的基金份額而繳納的款額所形成的財產(chǎn)，基金管理人因基金財產(chǎn)的管理運用、處分或者其他情形而取得的財產(chǎn)合稱“基金財產(chǎn)是否獨立于基金管理人、基金托管人的固有財產(chǎn)尚存在不確定性。如果發(fā)生糾紛，司法機關是否會認定契約型 pe/vc 基金財產(chǎn)獨立有很大不確定性注：PE是指私募股權投資VC是指風險投資?合伙企業(yè)法?規(guī)定：合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。合伙企業(yè)的財產(chǎn)獨立于個合伙人的財產(chǎn)。作為一個獨立的非法人經(jīng)營實體，有限合伙制基金擁有獨立的財產(chǎn)；對于合伙企業(yè)債務，首先以合伙企業(yè)自身的財產(chǎn)對外清償，

8、缺乏的局部由普通合伙人承擔無限連帶責任。合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。銀行及證券賬戶以契約型基金名義開立獨立核算的銀行及證券賬戶并進展托管，并與基金管理人自由的賬戶以及基金財產(chǎn)賬戶相獨立。以合伙企業(yè)名義開立獨立核算的銀行賬戶并進展托管。對公司或有限合伙企業(yè)進展投資以基金管理人名義代表契約型基金對外投資，工商登記的股東/合伙人為基金管理人以合伙企業(yè)名義對外投資風險隔離鑒于目前現(xiàn)行法規(guī)中未有基金財產(chǎn)獨立明確的法律依據(jù)，相關有權機關法院、稅務機關、仲裁機構是否認可基金管理人自有財產(chǎn)與其管理的不

9、同基金財產(chǎn)是否相互獨立，存在很大不確定性。合伙企業(yè)的財產(chǎn)獨立于個合伙人的自由財產(chǎn)。合伙人發(fā)生于合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵消其對合伙企業(yè)的債務，也不得代為行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。合伙人的自有財產(chǎn)缺乏清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。稅務處理及風險目前現(xiàn)行法規(guī)中未有明確的法律依據(jù)。稅務問題是建立在基金財產(chǎn)是否獨立以及基金財產(chǎn)與管理人資產(chǎn)是否隔離這個根本問題之上，基金財產(chǎn)及收益是否會被視作基金管理人的財產(chǎn)及收益，進展征稅，存在不確定性?；饝U納營業(yè)稅/增值稅的投資時，是否需要繳納營業(yè)稅，存在不確定性?；饘ν顿Y人進展分配時，基金管理人是否需要代扣代繳個人所得稅，存在不確定性。目前實務多不代扣代繳。合伙企業(yè)不征稅，合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅的原則，其中屬于自然人合伙人應得的利息、股息、紅利所得，由基金負責代扣代繳個人所得稅。行業(yè)協(xié)會登記及備案契約制PE/VC基金及有限合伙制基金的基金管理人均應當按照?私募投資基金管理人登記和基金備案方法?向中國證券基金業(yè)協(xié)會辦理進展基金管理