合同簽訂及案例分析

1、合同的簽訂及案例分析財務(wù)、審計宣傳 何為合同？ 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。1、主體（簽約各方）-當事人、代理人、監(jiān)護人2、權(quán)利、義務(wù)對等（對價）3、公平、誠信和意思自治基本原則 貫穿簽約、履約及救濟的全過程1、自愿當事人意思自治2、公平當事人權(quán)利、義務(wù)對等和與社會的利益平衡3、誠信帝王原則4、合法符合國家法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定5、尊重公秩良俗善良風俗、不損害國家、公眾和他人利益、行業(yè)習慣6、全面、實際履行享有權(quán)利、履行義務(wù)分享要公平誠實信用是合同法中的帝王原則合同的簽訂要約（要約邀請）再要約承諾新要約實質(zhì)性變更合同成立：承諾生效時合

2、同成立合同生效：當事人確定、附條件生效締約過失合同訂立過程中的保密義務(wù)合同的主要條款1、當事人的名稱或者姓名和住所；2、標的；3、數(shù)量；4、質(zhì)量；5、價款或者報酬；6、履行期限、地點和方式；7、違約責任；8、解決爭議的方法。應(yīng)當特別注意簽約前起草條款時履行中發(fā)生糾紛后1、時間、地點、人物、目的、性質(zhì)2、締約過失3、保密約定1、合同性質(zhì)；2、合同目的；3、標的；4、具體履行義務(wù)；5、特別條款；6、支付方式；7、變更與解除方式和條件；8、違約責任與侵權(quán)責任。1、附隨義務(wù)2、不安抗辯權(quán)3、代位權(quán)1、律師介入2、事實確認3、法律認定：是否繼續(xù)履行、救濟方式、違約責任4、管轄權(quán)5、證據(jù)資料要有目標和追求

3、其他幾個問題合同無效合同的變更（請求變更）合同的撤銷法律后果格式合同合同條款約定不明確中止履行補充、變更、解除合同權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓違約責任繼續(xù)履行采取補救措施：重做、修理、更換、退貨、減少價款、恢復原樣賠償損失：1、因違約給對方造成損失的；2、相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但違約金：1、數(shù)額和計算方式要具體、明確；2、適用范圍要確定；3、要在法律允許的范圍之內(nèi)。賠償損失 違約金 定金 預付款賠償損失違約金定金預付款簽訂時無具體數(shù)額約定具體計算方式或者具體數(shù)額約定具體數(shù)額約定具體數(shù)額履行中不發(fā)生不發(fā)生沖抵價款或者退返沖抵價款或者退返違約發(fā)生后的法律后果計算損失額支付違約

4、金違約金過低可以請求增加；違約金過高可以請求減少取得定金的一方為守約方的不退返；為違約方的雙倍返還沖抵價款、違約金或者退返約定多種形式的處理賠償損失與違約賠償損失與違約金：金：違約金不足部分可以補足，或選擇其一違約金與定金：違約金與定金：可以選擇其一案例定約定金（立約擔保金）陳與開發(fā)商于2000年11月簽訂了商品房“認購書”，確定了房號、面積、總額等基本情況，并交納了定金5萬元，約定12月與開發(fā)商簽訂正式的“預售房合同”。后陳反悔，以開發(fā)商所述社區(qū)環(huán)境與實際不符，要求退換定金，并賠償誤工、精神損失費1萬元。履約定金（履行擔保金）王與開發(fā)商于2000年9月簽訂了商品房“認購書”，確定了房號、面積

5、、總額等基本情況，交納了認購金3萬元，并約定10月與開發(fā)商簽訂正式的“預售房合同”，該合同簽訂時，認購金轉(zhuǎn)為定金。如不簽署該合同，王無權(quán)要回認購金。但雙方一直未簽署“預售房合同”，后雙方發(fā)生爭議，王提起訴訟，要求退換認購金3萬元。違約與侵權(quán)違約1、違約依據(jù)的是合同當事人的約定2、適用法律：合同法3、發(fā)生糾紛時，受損害方可以選擇對方承擔違約責任或者侵權(quán)責任4、導致的結(jié)果：適用法律、救濟方式、責任不同侵權(quán)1、侵權(quán)依據(jù)的是法律的規(guī)定2、適用法律：其他法律3、同左4、同左法律規(guī)定合同的訂立和效力第42條：當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任：1假借訂立合同，惡意

6、進行磋商；2故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；3有其他違背誠實信用原則的行為。第43條：當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂?。泄露或者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損失賠償責任。第53條：合同中的下列免責條款無效：1造成對方人身傷害的；2因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。第54條：下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤消：1因重大誤解訂立的；2在訂立合同時顯示公平的。 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下的訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤消

7、。 當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤消。無效合同合同法第52條，有下列情形之一的，合同無效：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。合同法第329條：“非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效。”（1）非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步的判斷和可操作性；（2）與現(xiàn)行法律有沖突的問題。法律規(guī)定合同的履行第60條：當事人應(yīng)當按照約定全面履行自己的義務(wù)。 當事人應(yīng)當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)

8、。第61條：合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。第68條：應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：1經(jīng)營狀況嚴重惡化；2轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；3喪失商業(yè)信譽；4有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任。第73條：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。 代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人

9、行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。 法律規(guī)定合同的變更與解除第78條：當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。第94條：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：1因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；2在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；3當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；4當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；5法律規(guī)定的其他情形。代理權(quán)？代理人簽訂合同發(fā)生法律效力的前提是須經(jīng)被代理人的授權(quán)，并在代理權(quán)限范圍內(nèi)和有效期內(nèi)進行。沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同的行為，在法律上統(tǒng)稱

10、無權(quán)代理。無權(quán)代理是一種效力待定的民事行為，它介于無效和有效民事行為之間，可以因為行為完成之后發(fā)生的某種法律事實而喪失法律效力，也可以因行為完成之后發(fā)生的某種事實而轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理行為。案例1:狹義無權(quán)代理的效力A炒貨廠為拓展業(yè)務(wù)，聘請該市某果品公司工會主席江某為業(yè)務(wù)顧問，并支付相應(yīng)津貼。江某背著領(lǐng)導私自以公司名義與炒貨廠簽訂一份瓜子買賣合同，并采用欺騙手段加蓋了公司印章。合同簽訂后，江某拿著合同要求下屬單位按合同接收炒貨廠貨。其中有幾家下屬單位在接收貨物后，還直接向炒貨廠付了款。不久，果品公司領(lǐng)導知道真相后，指令下屬單位拒絕收貨。為此雙方發(fā)生糾紛，炒貨廠以對方不履行合同為由，起訴到人民法院，要

11、求對方繼續(xù)履行合同。 各色人等都在，先要搞清關(guān)系觀點觀點1.江某作為公司工會干部，與炒貨廠協(xié)商一致，簽訂書面合同并加蓋公章，應(yīng)認定該買賣合同有效成立。果品公司拒不履行合同構(gòu)成違約，應(yīng)承擔違約責任。當然果品公司也可以追究江某相應(yīng)責任觀點2.江某未經(jīng)公司授權(quán)與他人簽訂合同，屬于狹義無效代理，且事后又未經(jīng)果品公司追認，故該合同無效，由此造成的損失由江某承擔。評析意見本案中，江某雖是果品公司干部，但他不是公司主要負責人，在這種情況下，他以公司名義簽訂合同，必須由果品公司法定代表人授予代理權(quán)。但江某在沒有取得代理權(quán)的情況下，卻代表公司簽訂合同，該行為是狹義無權(quán)代理行為。該代理行為，果品公司事后又不予追認

12、，因此江某以果品公司為名義與炒貨廠簽訂的買賣合同為無效合同。案例2.表見代理的法律后果丁某系某服裝廠業(yè)務(wù)員，后辭職干個體經(jīng)營服裝生意。但服裝廠沒有將其辭職事宜告知其客戶。該年10月，丁某事先未征得原工作單位同意，持蓋有服裝廠合同專用章的空白合同一份，以服裝廠名義與服裝廠長期業(yè)務(wù)客戶A公司簽訂了一份買賣合同。依照合同規(guī)定，A公司向服裝廠提供各種規(guī)格男女服裝100套，價款15萬，違約金為貨款15%。合同到期后，服裝廠既不提貨也不付款。A公司多次與服裝廠協(xié)商補償，無奈以違約將服裝廠告入法院。觀點觀點1.丁某是服裝廠業(yè)務(wù)員，但辭職之后，未經(jīng)授權(quán)而出于個人經(jīng)營目的，與原告訂立服裝買賣合同，屬于無效代理，

13、且服裝廠沒有追認。所以，丁某與原告所定合同應(yīng)認定為無效。原告的要求不予支持。觀點2.丁某雖辭職，但由于他曾是服裝廠業(yè)務(wù)員，所以，與之有長期業(yè)務(wù)關(guān)系的A公司有理由相信丁某的代理行為有效，因此，丁某的行為可構(gòu)成表見代理，該買賣合同應(yīng)認同有效。被告應(yīng)支付欠款及遲延利息損失。評析意見本案中，丁某曾是服裝廠業(yè)務(wù)員，他辭職后未經(jīng)原單位同意，以服裝廠名義簽訂合同，應(yīng)屬無權(quán)代理。但是，作為長期客戶A公司與之訂立合同時，不知丁某已辭職，服裝廠也未將該事宜及時告知，且丁某有加蓋服裝廠合同專用章的空白合同，故沒有理由懷疑其代理權(quán)。且A公司訂立合同時善意無過失。所以，丁某的行為應(yīng)認定為表見代理，該合同有效成立。服裝廠

14、不提貨不付款構(gòu)成違約，應(yīng)承擔合同約定的違約主任。當然服裝廠可以追究丁某侵權(quán)責任，要求其承擔相應(yīng)損害補償。案例3甲公司（被告）是一家大公司，與乙公司（原告）共同簽訂了一份聯(lián)合開放某一新產(chǎn)品的協(xié)議。該協(xié)議規(guī)定由被告出自5000萬元人民幣，原告出自2000萬元人民幣，并出資2000萬元人民幣的土地使用權(quán)。簽訂協(xié)議時，雙方對此項目的效益均看好。協(xié)議簽訂后，原告平整了土地，興建了產(chǎn)房。當原告去函催被告將其應(yīng)出資的5000萬元人民幣到位時，被告的法人已更換。新上任的法人認為該項目不能進行，理由是：被告與原告合作開放新產(chǎn)品未經(jīng)公司股東大會同意，按被告章程，4000萬元以上投資應(yīng)當由股東大會批準，所以，前法人

15、與原告簽訂的合同是“越權(quán)行為”，不具有法律效力。后原告派人查閱了被告章程，確有此規(guī)定。但原告認為，該合同系雙方協(xié)商一致訂立的有效合同，被告應(yīng)當履行，不能以內(nèi)部章程對抗依法成立的合同。因此向法院訴訟，要求被告履行雙方簽訂的合同。幾種觀點1.同意原告觀點，原、被告協(xié)商一致訂立的合同有效成立，被告應(yīng)當履行，不能以內(nèi)部章程對抗依法成立的合同。2.雙方訂立的合同有效。辦案被告是一家資金雄厚的大公司，原告有理由相信其履行合同的能力，所以不可能知道被告原法人的行為已經(jīng)越權(quán)，故合同有效。3.該合同無效。因為依據(jù)公司法的規(guī)定，公司的對外投資決議須經(jīng)權(quán)力機構(gòu)討論通過，所以被告可以以原法人的越權(quán)行為無效為由不履行合同。評析意見合同法50條規(guī)定“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”按本條規(guī)定，法人和其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立合同，只要相對人不知道或者不應(yīng)當知道他們的訂約行為已經(jīng)超越權(quán)限，他們的代表行為有效，即訂立的合同是有效合同。本案來看，被告原法定代表人的行為屬于越權(quán)行為。這一越權(quán)行為是否導致合同無效，關(guān)鍵是看原告對被