f1涉外商事審判中法律適用問題

1、附錄一：涉外商事審判中的法律適用問題 1、國內(nèi)案件與涉外案件之區(qū)分2、程序法問題與實體法問題3、民商事問題與海事問題4、定性問題5、管轄權問題6、法律適用的一般步驟國內(nèi)案件涉外案件國內(nèi)民商法國際條約沖突規(guī)范內(nèi)國民商法外國民商法國際慣例1、國內(nèi)案件與涉外案件之區(qū)分示意圖區(qū)分涉外案件與國內(nèi)案件的標準案例 某市政府向世界銀行貸款建一座大橋。該項目按照世界銀行的要求招標確定大橋建設者。后來，中國公司中標。但在大橋建設過程中，某市政府為建大橋專門成立的管理辦公室與中標者發(fā)生糾紛起訴到法院。請問：該案是不是一個涉外案件？程序法問題實體法問題沖突規(guī)范、統(tǒng)一實體法規(guī)范和國際民事訴訟程序規(guī)范解決國際私法案件示意

2、圖指定適用沖突規(guī)范內(nèi)國民商法外國民商法國際統(tǒng)一實體法規(guī)范國際民事訴訟程序規(guī)范2、程序法問題與實體法問題程序法問題實體法問題法院地法條約或法院地的沖突規(guī)則內(nèi)國民商法外國民商法3、民商事問題與海事問題案例 安徽省某市一個國有企業(yè)為了便于產(chǎn)品和原材料的進出廠，在廠區(qū)內(nèi)與長江相通的水域建一個自用的專用碼頭。后來，該企業(yè)因為建設工程費與承包者發(fā)生糾紛。一方當事人向武漢海事法院起訴，另一方當事人向安徽省某市中級人民法院起訴。請問：你認為哪一個法院有管轄權？4、定性問題 一般按本國法律制度和觀念識別 法院對一個案件的定性要保持惟一性，不能模棱兩可在競合的情況下，法院要尊重原告的選擇一旦作出定性，法院在決定管

3、轄權問題、法律選擇問題和實體法規(guī)則的運用問題時必須保持連貫性 中國技術進出口總公司訴瑞士工業(yè)資源公司中國技術進出口總公司訴瑞士工業(yè)資源公司(IRC)(IRC)案案1984年,中技公司與IRC簽訂一份鋼材買賣合同.1985年4月, IRC通過各種欺騙手段使中技公司開了229萬美圓的信用證,但貨物一直沒有到.1985年12月,中技公司領導得知被意大利警察逮捕,1986年3月,中技公司向上海中院起訴,同時申請訴訟保全.上海中院采取了保全措施,后判決被告賠償559萬美圓.IRC上訴.提出:(1)合同中仲裁條款,法院沒有管轄權;(2)保全措施不當;(3)重復訴訟;(4)中國法律禁止間接損失等.上海市高級

4、人民法院經(jīng)公開審理確認：上訴人在無鋼材的情況下，謊稱貨物已在裝運港備妥待運，裝船日期為1985年3月31日，在我方銀行收到信用證二周內(nèi)交貨，誘使被上訴人與其簽訂合同。這證明，上訴人在簽訂合同修改協(xié)定書時，就使用了欺詐手段。上訴人在收到被上訴人指示中國銀行上海分行開出的信用證后，在貨物沒有裝船的情況下，向被上訴人提交了包括提單在內(nèi)的全套偽造單據(jù)，以騙取被上訴人的巨額貨款。上訴人利用合同形式進行欺詐，已超出履行合同的范圍，不僅破壞了合同，而且構成了侵權。雙方當事人的糾紛，已非合同權利義務的爭議，而是侵權損害賠償糾紛。被上訴人有權向法院提起侵權之訴，而不受雙方所訂立的仲裁條款的約束。因本案侵權行為地

5、在上海，依據(jù)民事訴訟法（試行）第22條關于因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地人民法院管轄的規(guī)定，以及該法第185、186條的規(guī)定，上海市中級人民法院對本案具有管轄權。上訴人提出的中國已加入承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約，當事人簽訂的合同又有仲裁條款，中國法院無管轄權，其理由不能成立。被上訴人并未在其他法院對上訴人提出過侵權損害賠償?shù)脑V訟，因此，也不存在重復訴訟問題。原審法院準許被上訴人的訴訟保全申請，凍結上訴人在中國銀行上海分行的托收貨款，符合民事訴訟法（試行）第92條第1款和第93條第1、2款的規(guī)定，應予認可。本案是因欺詐行為引起的侵權損害賠償糾紛，侵權人除應退還受害人的貨款外，對于受害人因被欺

6、詐遭受的其他重大損失，亦應當賠償。原審法院判決上訴人返還被上訴人鋼材貨款、賠償被上訴人的鋼材貨款的銀行貨款利息、經(jīng)營損失以及其他費用，并無不當。鑒于在原審法院判決后鋼材貨款的銀行貨款利息繼續(xù)孳生，賠償金額亦應增加。 據(jù)此，上海市高級人民法院于1988年10月11日判決如下：（一）駁回上訴人瑞士資源公司的上訴，維持原判。（二）上訴人應增加賠償被上訴人中技公司自原審法院判決后至本判決宣判之日的鋼材貨款的銀行貸款利息163338.7美元，自宣判之日起10日內(nèi)一次付清。逾期按中國人民銀行結算辦法處理。本案二審訴訟費由上訴人承擔。5、管轄權問題 （1）我國參加或締結的國際條約中有沒有可適用的規(guī)定 （2）

7、經(jīng)識別后先在民訴法涉外篇中尋找管轄根據(jù) （3）如沒有規(guī)定，在民訴法一般規(guī)定中尋找管轄根據(jù) （4）找到了立法上的根據(jù)，決定是否行使管轄權，受理案件還要排除下列情況：不涉及外國國家和財產(chǎn)；不涉及外國或國際組織的外交代表；沒有有效的仲裁協(xié)議等（國外還有不方便法院原則、避免雙重訴訟等規(guī)則） 福建省寧德地區(qū)經(jīng)濟技術協(xié)作公司訴日本國日歐集裝箱運輸公司預借提單案 1985年3月29日，原告與一家日本公司簽定了購買3000臺“東芝”牌空調的合同。價格條件為C&F福州，合同規(guī)定賣方應于6月30日前和7月30日前交貨1500臺。被告分別于1985年6月30日和7月25日兩次提前簽發(fā)了WO15CO90, W

8、O15CO97指名為“大倉山”輪的已裝船提單。提單背面第19條載明：“凡涉及本提單的糾紛，都適用日本法律，由日本東京地方法院受理?！痹媸盏降诙浺蜒b船后同福安縣供銷企業(yè)以每臺2000元簽定了合同，由于該批貨物實際于8月21日裝船，第三人解除合同并使原告承擔違約金60余萬元。因誤了銷售季節(jié)，空調無法在國內(nèi)銷售，原告被迫以每臺1700港元向香港復出口，損失慘重。原告向上海海事法院起訴。請問：1、中國法院能否行使管轄權？2、如何適用法律？3、預借提單是違約還是侵權？4、被告能否享受責任限制？荷蘭“宜家”訴北京國網(wǎng)公司域名糾紛案荷蘭英特艾基系統(tǒng)公司擁有“宜家”著名品牌，并將 “IKEA”這一國際馳

9、名品牌在中國注冊了商標，評估價值34.6億美圓，當該公司想在中國互連網(wǎng)上注冊“IKEA”為域名時，發(fā)現(xiàn)被告已經(jīng)注冊了域名 “I”，而且長期不用。原告請求中國法院判令被告立即停止使用并注銷 “I”域名 。請問：1、原告以什么為理由提出上述要求？ 2、中國法院的管轄根據(jù)是什么？ 3、中國法院應該如何適用法律？ 4、如果適用中國法，中國是如何保護馳名商標的？ 日航事件中的國際私法問題日航事件中的國際私法問題 武漢武漢A學者在美國購買學者在美國購買2000年年12月月31日從紐約經(jīng)日從紐約經(jīng)停東京到北京的日本航空公司機票，希望在新年停東京到北京的日本航空公司機票，希望在新年之夜與親人團聚。北京時間之夜

10、與親人團聚。北京時間31日下午，飛機到北日下午，飛機到北京上空后因為天氣原因無法降落，后返被迫返回京上空后因為天氣原因無法降落，后返被迫返回東京。到東京機場后，航空公司沒有為東京。到東京機場后，航空公司沒有為70多中國多中國乘客免費提供食宿。乘客免費提供食宿。A在東京機場度過一個痛苦的在東京機場度過一個痛苦的新年之夜?；匚錆h后，新年之夜?；匚錆h后，A想起訴日航公司。想起訴日航公司。請問：請問：1、 A以什么理由起訴？為什么？以什么理由起訴？為什么？ 2、 A到什么地方的法院起訴？到什么地方的法院起訴？ 3、如果我國法院、如果我國法院受理受理A的起訴，法院應該適用什么法律？的起訴，法院應該適用什

11、么法律？4、如果、如果日航公司不應訴、不執(zhí)行中國法院判決，日航公司不應訴、不執(zhí)行中國法院判決， A該怎該怎么辦？么辦？6、法律適用的一般步驟 （1）是否存在某個國際條約，該條約能否用來解決具體糾紛 (2)是否涉及我國“直接適用的法”的法律領域 （3）如果沒有條約或條約不能適用，則適用法院地的沖突規(guī)則；但中國參加的條約中有沖突規(guī)則的，必須先適用條約中的沖突規(guī)則 （4）如果沖突規(guī)則指定適用外國法，則根據(jù)我國規(guī)定的外國法查明途徑查明并適用外國法。如果外國法不能查明，或適用外國法的結果與我國的公共秩序相沖突，可以適用中國法。 （5）如果沖突規(guī)則指定適用中國法，就適用中國法的具體規(guī)定。中國法和中國參加的

12、國際條約沒有規(guī)定的，適用國際慣例 美國空難家屬在美向中國民航總局索賠案1985年1月9日，兩位美國人通過泛美航空公司購買了中國航空公司從南京到北京的機票，但沒有按原來購票的時間飛往美國，改乘同天5點第5109航班。不幸的是，該航班在濟南上空發(fā)生空難，乘客全部遇難。家屬在美起訴中國民航總局，要求賠償300萬美圓。中國民航于1980年獲得美國民用航空局的許可，從事美中間定期載客航班飛行，但有一個條件：中國民航根據(jù)本許可從事活動產(chǎn)生的索賠，中國民航放棄以主權豁免來辯護，但完全的國內(nèi)航行除外。1986年10月18日，美國聯(lián)邦地區(qū)法院認為沒有管轄權。空難家屬上訴，認為美國法院有管轄權；中國民航上訴要求適

13、用紐約州的法律選擇規(guī)則。問題（1）美國法院能否行使管轄權？ （2）如何確定“國際航行”？ （3）如果適用沖突規(guī)則，應適用什么沖突規(guī)則？ （4）美中的協(xié)議規(guī)定：雙方同意遵守航空器所在地的法律和規(guī)則；芝加哥公約規(guī)定締約國承認每一國家對其領土上空有完全的 和排他的主權。如果美法院適用美國沖突規(guī)則是否違反這些條約？ （5）是適用華沙公約的賠償限額還是中國法律的限額？廣州某法院廣州某法院19861986年關于李伯康房產(chǎn)繼承案年關于李伯康房產(chǎn)繼承案 李伯康于1938年在家鄉(xiāng)廣東臺山與范素賢結婚，婚后一直無子女。1943年李伯康前往美國定居，住在加利福尼亞州洛杉磯。1967年11月，李伯康與周樂蒂在美國內(nèi)華

14、達州結婚。1981年7月，李伯康在美國洛杉磯去世。在李伯康的遺產(chǎn)中，有一棟位于廣州的四層樓房。1986年5月，已離開廣東臺山到香港定居多年的范素賢得知李伯康在美國去世后，到廣州某公證處辦理了繼承上述房產(chǎn)的有關證明，同年7月領得房屋產(chǎn)權證。周樂蒂在美國得知這一情況后，立即委托代理人在廣州某區(qū)人民法院起訴，要求繼承其亡夫留下的上述房產(chǎn)。 法院認為，（香港居民）范素賢是（定居美國38年的）李伯康之結發(fā)妻子，李伯康在未與范素賢解除婚姻關系的情況下，與在美國的周樂蒂結婚屬重婚，確認無效，并根據(jù)中華人民共和國婚姻法第2條規(guī)定，判決駁回原告請求繼承上述房產(chǎn)之訴。請問：1、本案的主要問題是什么？是否有先決問題

15、？為什么？ 2、你認為法院的處理是否恰當？為什么？19891989海南省木材公司案海南省木材公司案海南省木材公司同新加坡達斌私人有限公司簽訂了購買坤甸木的合同，合同規(guī)定采用跟單信用證方式付款。后來，達斌私人有限公司利用泰坦船務公司簽發(fā)的提單及其他單證到新加坡結匯銀行結匯。結匯銀行要求開證行中國銀行?？诜中兄Ц敦浛?83萬元。?？诜中薪?jīng)審查，全部單證符合信用證要求，于是通知海南省木材公司付款贖單。而海南省木材公司通過調查了解到，賣方根本沒有裝貨上船，所提供的提單及其他單證全系偽造。于是拒不付款贖單，同時向廣州海事法院起訴，申請凍結信用證項下貨款。廣州海事法院通過審理，最后援用我國民法通則關于公共

16、秩序保留的規(guī)定排除了有關跟單信用證國際慣例的適用，并依照我國民事訴訟法有關規(guī)定凍結了該信用證項下的貨款。香港百粵金融公司訴香港紅荔公司案 本案是一起合同糾紛，當事人在香港簽訂了貸款合同和抵押合同，約定貸款合同適用香港法和中華人民共和國法律，合同締結后，貸款方按約定提供了貸款，但借款方后來只償還了一部貸款本金及利息，貸款方于是在我國某市中級人民法院向借款方起訴。依照我國有關法律規(guī)定的沖突規(guī)范，法院以雙方當事人選擇的香港法作為處理該貸款合同爭議的準據(jù)法，故通知雙方當事人在規(guī)定的合理時間內(nèi)提供有關香港法的證明資料。由于雙方當事人未能提供或證明有關貸款及抵押方面的香港成文法和判例，法院就適用了施行于我

17、國內(nèi)地的有關實體法。請問：我國法院應如何適用法律? 中國公司中國公司 A訴美國訴美國 UPS 航空快遞延誤航空快遞延誤賠償案賠償案 A為了參加也門共和國一個工程的投標，于1993年7月20日上午電話通知UPS業(yè)務員，表明21日需快遞投標書到也門。21日16時45分，A將填好的UPS公司運單交給UPS業(yè)務員，由于UPS公司運單中貨品性質填寫不當，UPS也沒有問清是否送達的額外要求，沒有在當天下午送上海機場報關，直到7月23日晚才辦完投標書的出境手續(xù)。因此，投標書直到7月27日才到目的地，錯過了26日投標截止日期。 A向上海市某法院起訴，要求UPS退回運輸費1432元人民幣，賠償直接經(jīng)濟損失10360美圓，承擔訴訟費用。(國際快運的合理期限為4-7天)。 日航事件中的國際私法問題日航事件中的國際私法問題 武漢武漢A學者在美國購買學者在美國購買2000年年12月月31日從紐約經(jīng)日從紐約經(jīng)停東京到北京的日本航空公司機票，希望在新年停東京到北京的日本航空公司機票，希望在新年之夜與親人團聚。北京時間之夜與親人團聚。北京時間31日下午，飛機到北日下午，飛機到北京上空后因為天氣原因無法降落，后返被迫返回京上空后因為天氣原因無法降落，后返被迫返回東京。到東京機場后