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文檔簡介

1、2020 年一級建造師法規(guī)考前必背知識點1Z301000建設工程基本法律知識1Z301010建設工程法律體系1. 法的效力層級( P5-P6)(1)憲法至上(2)上位法優(yōu)于下位法(3)特別法優(yōu)于一般法新的一般與舊的特別不一致:誰制定誰裁決(4)新法優(yōu)于舊法根據授權制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由全國人民代表大會常務委員會裁決。1Z301020建設工程法人制度1. 法人的分類( P11)企業(yè)法人核準登記法人行政法人獨立經費的機關法人:成立之日起具有法人資格非企業(yè)法人事業(yè)法人按法律規(guī)定:成立登記社團法人2. 項目經理部( P12)【項目經理部不是法人、企業(yè)法人擔責】( 1)項目經

2、理部是施工企業(yè)為了完成某項建設工程施工任務而設立的組織。( 2)在每個施工項目上 必須有一個 經企業(yè)法人 授權的項目經理。項目經理根據企業(yè)法人的授權,組織和領導本項目經理部的全面工作。( 3)項目經理部不具備法人資格,而是施工企業(yè)根據建設工程施工項目而組建的非常設的下屬機構。項目經理部行為的法律后果將由 企業(yè)法人承擔 。1Z301030建設工程代理制度1.建設工程代理行為的終止(P15)委托代理的終止指定代理 / 法定代理的終止代理期間屆滿 / 代理事務完成被代理人取得 / 恢復民事行為能力被代理人取消委托 / 代理人辭去委托由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅代理人死亡被代理人

3、 或者代理人死亡代理人喪失民事行為能力作為被代理人 / 代理人的法人終止指定代理的人民法院 / 指定單位取消指定2.轉托他人代理應當事先取得被代理人的同意(P16)民法通則規(guī)定,委托代理人為被代理人的利益需要轉托他人代理的,應當事先取得被代理人 的同意。事先沒有取得被代理人同意的,應當在事后及時告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任 ,但在緊急情況下,為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外。3.無權代理與表見代理( P16-P17)1( 1)須存在足以使相對人(第三人)相信行為人(無權代理人)具有代理權的事實或理由(如加蓋公章的空白合同等);( 2)須本

4、人(被代理人)存在過失;自始未經授權+ 特別構成要件超越代理權無權代理表見代理( 本質仍然是無權代理)代理權已終止效力待定合同有效合同需要被代理人追認被代理人擔責(可追償)4.不當或違法行為應承擔的法律責任(P17-P18)【一人責任,一人擔責;兩人責任,兩人連帶】( 1)委托書授權不明代理人和被代理人連帶( 2)損害被代理人利益代理人不履行職責:代理人擔責;代理人和第三人串通:連帶( 3)第三人故意行為第三人明知道無權代理:第三人和行為人連帶( 4)代理人和被代理人知道對方違法被代理人和代理人連帶1Z301040建設工程物權制度1. 物權的種類( P19)【用益物權不包括處分權】所有權 占有

5、、使用、收益、處分物權的種類用益物權 土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權和地役權擔保物權2. 地役權( P21)( 1)地役權的概念地役權,是指為使用自己不動產的便利或提高其效益而按照合同約定利用他人不動產的權利。( 2)地役權的設立地役權自地役權合同生效時 設立。3. 物權的設立、變更、轉讓、消滅和保護 ( P22)【不動產物權 -登記 不動產物權合同 -成立】不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,應當依照法律規(guī)定登記,自記載于不動產登記簿時發(fā)生效力。 經依法登記,發(fā)生效力;未經登記,不發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外。 依法屬于國家所有的自然資源,所有權可以不登記。不動產登記,由不動

6、產所在地的登記機構辦理。1Z301050建設工程債權制度1. 建設工程債的發(fā)生根據( P23) 【侵權具體內容,責任承擔要熟讀】合同 合同之債(最常見)債的發(fā)生依據侵權 沒有法律依據而侵害他人,如噪音擾民、建筑物倒塌、從建筑物墜落物品無因管理 沒有法定義務,沒有受到委托而為他人管理實務,如學雷鋒做好事不當?shù)美?沒有法律或合同依據,有損他人利益,自身取得利益,如誤打款22.侵權( P24)2009年 12 月公布的侵權責任法規(guī)定,建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。所有人、管理人或者使用人賠償后

7、,有其他責任人的,有權向其他責任人追償 。建筑物、構筑物或者其他設施倒塌 造成他人損害的,由建設單位與施工單位承擔連帶責任。建設單位、施工單位賠償后,有其他責任人的,有權向其他責任人追償 。因其他責任人的原因,建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害,由其他責任人承擔侵權責任。從建筑物中 拋擲物品 或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害,難以確定具體侵權人的,除能夠證明自己不是侵權人的外, 由可能加害的建筑物使用人給予補償。1Z301060建設工程知識產權制度1. 知識產權的法律特征( P27)( 1)財產權和人身權的雙重屬性;(2)專有性;(3)地域性;( 4)期限性。2. 專利權( P26

8、-P28)【申請】發(fā)明 20 年專利法保護的對象實用新型均自申請日起計算 10年外觀設計自公告之日起生效 10年3. 著作權( P30)( 1)建設工程活動中常見的著作權作品文字作品、建筑作品、圖形作品( 2)著作權的保護期【 50 年、 12 月 31 日】著作權的保護期由于權利內容以及主體的不同而有所不同:作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。1Z301070建設工程擔保制度1. 保證( P36-37)債權人與保證人簽訂,是主合同的從合同保證合同內容:( 1)被保證的主債權種類、數(shù)額;(2)債務人履行債務的期限;(3)保證的方式;( 4)保證擔保的范圍;( 5)保證的期間;

9、( 6)其他( 1)國家機關不行(特殊情況除外);保證人資格 ( 2)醫(yī)院學校不行;( 3)分支機構(授權除外)、職能部門不行有約定無約定或約定不明保證方式按連帶(分為一般和連帶)保證期間主債務履行期限屆滿之日起6 個月內保證范圍主債權及利息、違約金損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用按約定債權人轉讓主債權,保證人原范圍保證保證責任債權人許可債務人轉讓債務要保證人書面同意主合同變更2. 抵押物( P38-39)【不動產 -動產】抵押權自抵押合同生效時設立,未經登記,抵押權自登記時設立不得對抗善意第三人建筑物和其他土地附著物;生產設備、原材料、半成品、產品;建設用地使用權;交通運輸工具;以招標、 拍賣、

10、公開協(xié)商等方式取得的荒地等正在建造的船舶、航空器正在建造的建筑物其他財產33. 留置( P40)【動產(特定的)、轉移占有、債務人的特定財產】留置是指債權人按照合同約定占有債務人的動產,債務人不按照合同約定的期限履行債務的,債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產,以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。由于留置是一種比較強烈的擔保方式,必須依法行使。擔保法規(guī)定,因 保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權,債務人不履行債務的,債權人有留置權。法律規(guī)定可以留置的其他合同,適用以上規(guī)定。當事人可以在合同中約定不得留置的物。1Z301080建設工程保險制度1. 建筑工程一切險(及第三者責任險)

11、( P42-44 )【安裝工程一切險類比記憶】( 1)保險責任范圍 【自然事件;意外事故火災、爆炸】保險人對下列原因造成的損失和費用,負責賠償:( 1)自然事件,指地震、海嘯、雷電、颶風、臺風、龍卷風、風暴、暴雨、洪水、水災、凍災、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆發(fā)、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象;( 2)意外事故,指不可預料的以及被保險人無法控制并造成物質損失或人身傷亡的突發(fā)性事件,包括火災和爆炸。( 2)保險期限 【開工 -竣工】建筑工程一切險的保險責任自保險工程在工地動工或用于保險工程的材料、設備運抵工地之時起始,至工程所有人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格

12、, 或工程所有人實際占用或使用或接收該部分或全部工程之時終止,以先發(fā)生者為準。但在任何情況下,保險期限的起始或終止不得超出保險單明細表中列明的保險生效日或終止日。2.保險代理人和保險經紀人(P45)保險代理人與保險經紀人最大區(qū)別是:保險代理人是受保險公司的委托,為該保險公司推銷保險產品。保險經紀人則是受投保人(保險客戶)委托,根據客戶風險情況,為其設計保險方案、制定保險計劃,橫向比較各保險公司的保險條款優(yōu)劣,幫助投保人選擇適當?shù)谋kU公司。1Z301090建設工程法律責任制度1. 建設工程民事責任的種類及承擔方式(P47)民事責任可以分為違約責任和侵權責任兩類。建設工程民事責任的主要承擔方式:(

13、 1)停止侵害;( 2)排除妨礙;( 3)消除危險;( 4)返還財產;( 5)恢復原狀;( 6)修理、重作、更換;( 7)賠償損失;( 8)支付違約金;( 9)消除影響、恢復名譽;( 10)賠禮道歉。2. 建設工程刑事責任的種類及承擔方式(P48)【區(qū)分罰款和罰金、沒收違法所得,沒收非法財物和沒收財產】刑法規(guī)定,刑罰分為主刑和附加刑。主刑包括:( 1)管制; ( 2)拘役; ( 3)有期徒刑; ( 4)無期徒刑;( 5)死刑。附加刑包括:(1)罰金;( 2)剝奪政治權利;(3)沒收財產;(4)驅逐出境。3. 工程領域常見的刑事法律責任( P48)【一個工程兩個重大】工程 重大安全事故罪建設、設

14、計、施工、監(jiān)理違反國家規(guī)定,降低工程質量 標準,造成重大安全事故在生產、作業(yè)中違反有關安全管理規(guī)定(違章操作重大 責任事故罪自然人犯罪或違章指揮、強令冒險),造成重大傷亡或其他嚴重后果重大 勞動安全 事故 罪單位犯罪 (處罰直接責任安全 生產設施或 安全生產條件不符合國家規(guī)定,造人員和直接主管人員)成重大傷亡或 其他嚴重后果串通投標罪投標人串通或投標人與招標人串通41Z302000施工許可法律制度1Z302010建設工程施工許可制度1. 申請主體和法定批準條件( P53-P56)【建設單位申請:地劃地施圖安監(jiān)錢其他】建設單位 應當按照國家有關規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請

15、領取施工許可證。(二)在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)的建筑工程,已經取得規(guī)劃許可證在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內,規(guī)劃許可證包括建設用地規(guī)劃許可證和建設工程規(guī)劃許可證。在鄉(xiāng)村莊規(guī)劃區(qū)內進行鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、鄉(xiāng)村公共設施和公益事業(yè)建設的,須核發(fā)鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證。(五)有滿足施工需要的施工圖紙及技術資料,施工圖設計文件已按規(guī)定進行了審查(九)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件2.延期開工、核驗和重新辦理批準的規(guī)定(P57)施工許可證 【 3 個 3 個月】開工報告開工期限領證后 3 個月內獲批后 6 個月內不能按期開工申請延期,延期以兩次為限,每次不超過3 個月不予延期開工后在建項目停工建設單位 1 個月內向發(fā)<1 年,報告后即

16、可復工停工、復工應報告【短報告長核驗】證機關報告 1 年,核驗后方可復工(無核驗程序)1Z302020施工企業(yè)從業(yè)資格制度1. 施工企業(yè)的資質序列、申請、延續(xù)、變更建筑業(yè)企業(yè)資質分為施工總承包、專業(yè)承包和施工勞務三個序列。數(shù)量可以申請一項或多項申請首次申請應當申請最低等級資質增項申請有效期5 年延續(xù)有效期屆滿 3 個月前向原發(fā)證機關辦理延續(xù)手續(xù)(許可機關逾期未決定, 視為準予)手續(xù)有效期內,企業(yè)名稱、地址、注冊資本、法定代表人變更,在工商部門辦理變更手續(xù)后 1 個月內辦理資質變更手續(xù)變更更換、遺失資質許可機關在 2 個工作日內辦理完畢合并、分立、改制需承繼原資質的,應當申請重新核定資質2. 不

17、予批準企業(yè)資質升級申請和增項申請的規(guī)定( P64)【惡意、較大以上、兩起以上一般】企業(yè)申請建筑業(yè)企業(yè)資質升級、資質增項,在申請之日起前l(fā)年至資質許可決定作出前,有下列情形之一的,資質許可機關不予批準其建筑業(yè)企業(yè)資質升級申請和增項申請:(1)超越本企業(yè)資質等級或以其他企業(yè)的名義承攬工程,或允許其他企業(yè)或個人以本企業(yè)的名義承攬工程的;(2)與建設單位或企業(yè)之間相互串通投標,或以行賄等不正當手段謀取中標的;(3)未取得施工許可證擅自施工的;(4)將承包的工程轉包或違法分包的;(5)違反國家工程建設強制性標準施工的;(6)惡意拖欠分包企業(yè)工程款或者勞務人員工資的;(7)隱瞞或謊報、拖延報告工程質量安全

18、事故,破壞事故現(xiàn)場、阻礙對事故調查的;(8)按照國家法律、法規(guī)和標準規(guī)定需要持證上崗的現(xiàn)場管理人員和技術工種作業(yè)人員未取得證書上崗的;(9)未依法履行工程質量保修義務或拖延履行保修義務的;( 10)偽造、變造、倒賣、出租、出借或者以其他形式非法轉讓建筑業(yè)企業(yè)資質證書的;(11)發(fā)生過較大以上質量安全事故或者發(fā)生過兩起以上一般質量安全事故的;( 12)其他違反法律、法規(guī)的行為。51Z302030建造師注冊執(zhí)業(yè)制度1.不予注冊和注冊證書的失效、注銷(P75)【執(zhí)業(yè) 5 年、非執(zhí)業(yè)3 年、吊銷2 年、重大事故3 年;起點不同】注冊建造師管理規(guī)定中規(guī)定,申請人有下列情形之一的,不予注冊:(1)不具有完

19、全民事行為能力的;( 2)申請在兩個或者兩個以上單位注冊的;(3)未達到注冊建造師繼續(xù)教育要求的;(4)受到刑事處罰,刑事處罰尚未執(zhí)行完畢的;( 5)因執(zhí)業(yè)活動受到刑事處罰,自刑事處罰執(zhí)行完畢之日起至申請注冊之日止不滿5 年的;( 6)因前項規(guī)定以外的原因受到刑事處罰,自處罰決定之日起至申請注冊之日止不滿3 年的;( 7)被吊銷注冊證書,自處罰決定之日起至申請注冊之日止不滿2 年的;( 8)在申請注冊之日前3 年內擔任項目經理期間,所負責項目發(fā)生過重大質量和安全事故的;(9)申請人的聘用單位不符合注冊單位要求的;(10)年齡超過65 周歲的;( 11)法律、法規(guī)規(guī)定不予注冊的其他情形。2. 一

20、級建造師的執(zhí)業(yè)范圍( P77)【發(fā)包方同意才能換人】原則上例外不得身兼兩個及以上項目負( 1)同一工程相鄰分段發(fā)包或分期施工;( 2)合同約定的工程竣工驗收合格的;責人( 3)因非承包方原因 致使工程項目停工超過120 天(含),經建設單位同意的。( 1)發(fā)包方與注冊建造師受聘企業(yè)已解除承包合同的不得更換( 2)發(fā)包方 同意更換項目負責人的( 3)因不可抗力等特殊原因必須更換項目負責人的注冊建造師擔任施工項目負責人,在其承建的建設工程項目竣工驗收或移交項目手續(xù)辦結前,除以上規(guī)定的情形外,不得變更注冊至另一家企業(yè)。1Z303000建設工程發(fā)承包法律制度1Z303010建設工程招標投標制度1. 可

21、以不進行招標的建設工程項目(P84)【國家安全、國家秘密、搶險救災、以工代賑、不可替代、自給自足】招標投標法規(guī)定,涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農民工等特殊情況,不適宜進行招標的項目,按照國家有關規(guī)定可以不進行招標。招標投標法實施條例還規(guī)定,除招標投標法規(guī)定可以不進行招標的特殊情況外,有下列情形之一的,可以不進行招標:(1)需要采用 不可替代的 專利或者專有技術;(2)采購人依法能夠自行 建設、生產或者提供;( 3)已通過招標方式選定的特許經營項目投資人依法能夠自行建設、生產或者提供;(4)需要向原中標人采購工程、貨物或者服務,否則將影響 施工或者功

22、能配套要求;(5)國家規(guī)定的其他特殊情形。此外,對于依法必須招標的具體范圍和規(guī)模標準以外的建設工程項目,可以不進行招標,采用直接發(fā)包的方式。2. 建設工程招標方式( P85)招標投標法規(guī)定,招標分為公開招標和邀請招標?!竟_招標】 國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目,應當公開招標;【邀請招標】但有下列情形之一的,可以邀請招標:(1)技術復雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制,只有少量潛在投標人可供選擇;(2)采用公開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大。( 3)國務院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標的,經國務院發(fā)展計劃部門

23、或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準,可以進行邀請招標。3. 編制招標文件及標底( P87)招標人可以 自行決定 是否編制標底。一個招標項目只能有一個標底。標底必須保密。6招標人設有最高投標限價的,應當在招標文件中明確最高投標限價或者最高投標限價的計算方法。招標人不得規(guī)定最低投標限價。4.評標( P89)【 5 人以上單數(shù)、 2/3、結果確定前保密、標底只是參考】依法必須進行招標的項目,其評標委員會由招標人的代表和有關技術、經濟等方面的專家組成,成員人數(shù)為5人以上單數(shù) ,其中技術、經濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。評標委員會成員的名單在中標結果確定前應當保密。標底只能作為評標的參考,不

24、得以投標報價是否接近標底作為中標條件,也不得以投標報價超過標底上下浮動范圍作為否決投標的條件。5.否決其投標( P89)【( 1)兩個都沒有否決其投標、(5)低于成本或高于最高】( 1)投標文件未經投標單位蓋章和單位負責人簽字;(2)投標聯(lián)合體沒有提交共同投標協(xié)議;(3)投標人不符合國家或者招標文件規(guī)定的資格條件;(4)同一投標人提交兩個以上不同的投標文件或者投標報價,但招標文件要求提交備選投標的除外;(5)投標報價低于成本或者高于招標文件設定的最高投標限價;(6)投標文件沒有對招標文件的實質性要求和條件作出響應;(7)投標人有串通投標、弄虛作假、行賄等違法行為。6. 投標文件的修改與撤回(

25、P93)【開標前可修改、撤回】招標投標法規(guī)定,投標人在招標文件要求 提交投標文件的截止時間前 ,可以補充、修改或者撤回已提交的投標文件,并書面通知招標人。7. 投標保證金( P94)【 2%、 80 萬、開標前撤回、開標后撤銷、存款利息】金額條例不得超過招標項目估算價的2%辦法不得超過招標項目估算價的2%,且不得超過80 萬有效期與投標有效期一致(從開標開始算)境內投標單位以現(xiàn)金或支票形式提交的投標保證金應當從其基本賬戶 轉出兩階段招標第二階段提出終止招標(已收?。┘皶r退還保證金及銀行同期存款利息撤回投標文件(開標前)(已收?。娉坊赝ㄖ掌?日內退還撤銷投標文件(開標后)可以不退還投標保

26、證金退還投標保證金最遲書面合同簽訂后 5 日內 向中標和未中標的投標人退還保證金及銀行同期存款利息8. 中標的法定要求( P98)( 1)公示中標候選人【3 天內公示、公示不少于3 天、公示期異議、3 天內答復】招標投標法實施條例規(guī)定,依法必須進行招標的項目,招標人應當自收到評標報告之日起3 日內 公示中標候選人,公示期不得少于3 日。投標人或者其他利害關系人對依法必須進行招標的項目的評標結果有異議的,應當在中標候選人公示期間提出。招標人應當自收到異議之日起3 日內作出答復;作出答復前,應當暫停招標投標活動。9.投訴處理的規(guī)定(P99)招標投標法實施條例規(guī)定,投訴人就同一事項向兩個以上有權受理

27、的行政監(jiān)督部門投訴的,由最先收到投訴的行政監(jiān)督部門負責處理。 行政監(jiān)督部門應當自收到 投訴之日起 3 個工作日 內決定是否受理投訴,并自 受理投訴之日起 30 個工作日內 作出書面處理決定; 需要檢驗、檢測、鑒定、專家評審的所需時間不計算在內。1Z303020建設工程承包制度1. 建設工程共同承包的規(guī)定( P107)【就低不就高、連帶責任】適用范圍大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程資質(兩個以上不同資質等級)就低不就高合同聯(lián)合體各方應當共同與招標人簽訂合同7責任承擔就中標項目向招標人承擔連帶責任2. 建設工程分包的規(guī)定( P108)【非主體非關鍵、總包合同約定或建設單位認可、可推薦不可指定】(

28、 1)分包的資格:建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的分包單位。( 2)分包的范圍:中標人按照合同約定或者經招標人同意,可以將中標項目的部分非主體、非關鍵性工作分包給他人完成。施工總承包的,建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。( 3)分包的認可: 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經建設單位認可。( 4)建設單位不得直接指定分包工程承包人,但可以推薦,總包有權作出拒絕或者采用的選擇。( 5)分包單位不得再分包。1Z303030建筑市場信用體系建設1. 建筑市場施工單位不

29、良行為記錄認定標準(P114)施工單位的不良行為記錄認定標準分為如下5 大類、 41 條:( 1)資質不良行為認定標準 【帶“資質”、借出為資質不良】( 2)承攬業(yè)務不良行為認定標準 【借入為承攬業(yè)務不良】( 3)工程質量不良行為認定標準( 4)工程安全不良行為認定標準( 5)拖欠工程款或工人工資不良行為認定標準2. 建筑市場誠信行為的公布時限(P116)一般行政處罰招投標處理決定決定作出后 7 日內決定作出之日起 20 個工作日內不良: 6 個月 3 年(整改有實效可以縮短, 最短 3 個月;6 個月的,從拒不整改可延長)6 個月(限制招標投標當事人資質等,長于其決定)良好:3年3. 公告的

30、變更( P117)行政處罰決定經行政復議、行政訴訟以及行政執(zhí)法監(jiān)督被變更或被撤銷,應及時變更或刪除該不良記錄,并在相應誠信信息平臺上予以公布,同時應依法妥善處理相關事宜。招標投標違法行為記錄公告暫行辦法規(guī)定,被公告的招標投標當事人認為公告記錄與行政處理決定的相關內容不符的, 可向公告部門提出書面更正申請,并提供相關證據。行政處理決定在被行政復議或行政訴訟期間,公告部門依法不停止對違法行為記錄的公告,但行政處理決定被依法停止執(zhí)行的除外。原行政處理決定被依法變更或撤銷的,公告部門應當及時對公告記錄予以變更或撤銷,并在公告平臺上予以聲明。1Z304000建設工程合同和勞動合同法律制度1Z304010

31、建設工程合同制度1. 竣工日期( P127)【有爭議】當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理;(1)建設工程經竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期;( 2)承包人已經提交竣工驗收報告,發(fā)包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期;( 3)建設工程未經竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的,以轉移占有建設工程之日為竣工日期。2.合同價款的確定( P129)【備案合同為準】當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的,應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。3.欠款和墊資( P130)【欠款利息一定有,墊資利息不一定】有約定無約定

32、8按約定按中國人民銀行發(fā)布的同類同期貸款 利率利息從應付工程款之日計付。無約定或約定不明:欠款利息實際交付:交付日沒有交付:提交竣工結算文件之日未交付也未結算:當事人起訴之日按約定,但 高于 中國人民銀行發(fā)布的同類同期貸不予支持墊資利息款利率的 部分不支持4. 無效合同( P134)( 1)無效合同的類型:一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益 ;惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會公共利益;違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。( 3)建設工程無效施工合同的主要情形 【違法違規(guī)】 :承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的;沒有資質的實際施工人借用有

33、資質的建筑施工企業(yè)名義的;建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的;承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。( 4)無效合同的法律后果:無效合同自始無效;合同無效、被撤銷或者終止的,不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。5.合同權利義務的轉讓(P137-P138)合同法規(guī)定,債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人,但有下列情形之一的除外:根據合同性質不得轉讓(基于身份關系);按照當事人約定不得轉讓;依照法律規(guī)定不得轉讓(最高額抵押的主合同債權)。6.可撤銷合同( P139)( 1)可撤銷合

34、同的情形【違心】所謂可撤銷合同,是指因意思表示不真實,通過有撤銷權的機構行使撤銷權,使已經生效的意思表示歸于無效的合同。合同法 規(guī)定,下列合同, 當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷:因 重大 誤解訂立的;在訂立合同時顯失 公平的;一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的, 人民法院或者仲裁機構不得撤銷。7. 合同解除的種類( P140)【不能實現(xiàn)合同目的、不履行主要義務】合同法 第 94 條規(guī)定, 有下列情形之一的,當事人可以解除合同:( 1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;(

35、 2)在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;(3)當事人一方延遲履行主要債務,經催告后在合理期限內仍未履行;(4)當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;( 5)法律規(guī)定的其他情形。8.承擔違約責任的種類(P141-P142)繼續(xù)履行法定采取補救措施違約責任的種類賠償損失定金約定違約金當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。9.違約責任的免除(P142)【不可抗力】9合同法規(guī)定,因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力

36、的,不能免除責任。本法所稱不可抗力,是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。當事人一方因不可抗力不能履行合同的,應當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應當在合理期限內提供證明。1Z304020勞動合同及勞動關系制度1. 訂立勞動合同應注意的事項( P145-146)( 1)建立勞動關系即應訂立勞動合同合同有 書面形式、口頭形式和其他形式。按照勞動合同法的規(guī)定,除了非全日制用工(即以小時計酬為主,勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4 小時 ,每周工作時間累計不超過24 小時的用工形式)可以訂立口頭協(xié)議外,建立勞動關系應當訂立書面勞動合同。如果沒有訂立書面合同,不訂立書面

37、合同的一方將要承擔相應的法律后果。勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。( 2)勞動報酬和試用期【 313, 0126 】勞動合同試用期一定工作任務為目標或不滿3 個0月3個月以上不滿 1 年1 個月1年以上不滿 3 年2 個月3年以上固定期限和無固定期限6 個月試用期工資次數(shù)不得低于本單位相同崗0位最低檔工資或合同約定工資的 80%,且不得1 次低于當?shù)刈畹凸べY標準其他試用期包含在勞動合同期限內,勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立2.勞動合同的解除(P148-P150)( 4)用人單位不得解除勞動合同的規(guī)定【職業(yè)病、醫(yī)療期、女職工、快退休】勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照該法第4

38、0 條、第 41 條的規(guī)定解除勞動合同:從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的;在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內的;女職工在孕期、產期、哺乳期的;在本單位連續(xù)工作滿15 年,且距法定退休年齡不足5 年的;其他。3.勞務派遣( P152-P153)( 1)經營勞務派遣業(yè)務,應當向勞動行政部門依法申請行政許可?!緜€人不能經營】10( 2)勞務派遣只能在臨時性(存續(xù)時間不超過 6 個月)、輔助性(非主營業(yè)務)或者替代性(勞動者因休假等無法工作的一定期間)的工作崗位上實施。(

39、 3)勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立2 年以上 的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬【同工同酬】 ;被派遣勞動者在無工作期間,勞務派遣單位應當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準,向其按月支付報酬。4. 勞動者的休息休假( P157)【平時 1.5 倍,周末 2 倍,法定節(jié)假日 3 倍】勞動者連續(xù)工作 1 年以上的,享受帶薪年休假。 此外,勞動者按有關規(guī)定還可以享受探親假、婚喪假、生育(產)假、節(jié)育手術假等。用人單位應當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬:安排勞動者延長工作時間的,支付不低于工資的 150的工資報酬; 休息日安排勞動者工作又不能安排補休的,支付不低于工資的

40、200的工資報酬;法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于300的工資報酬。5. 女職工和未成年工的特殊保護(P160-P161)女職工未成年工( 16 X 18)礦山井下不得從事第 4 級體力勞動強度有毒有害經期不得從事高處、低溫、冷水、第 3 級體力勞動強度用人單位應對未成年工定期懷孕期間不得從事第 3 級體力勞動強度進行健康檢查懷孕 7 個月以上不得從事不得加班和夜班6. 勞動爭議的解決方式( P164)【先裁后審】(1)調解(勞動爭議仲裁委員會)職工代表用人單位代表工會代表(主任)(2)仲裁 【先】勞動行政部門代表(主任)用人單位代表同級工會代表勞動仲裁時效 1 年,從知道或應當知道權利

41、被侵害開始計算。勞動關系存續(xù)期間拖欠報酬的不受限制,但勞動關系終止的,終止之日起 1 年內提出。(3)訴訟 【后】對裁決不服,收到裁決書之日起15 日內訴訟。1Z304030相關合同制度1. 買賣合同( P174)( 1)買賣合同的法律特征 【有償、雙務、諾成】轉移財產所有權的合同;有償合同;雙務合同;諾成合同。( 2)出賣人的主要義務按照合同約定交付標的物;轉移標的物所有權的義務;瑕疵擔保義務(權利瑕疵擔保義務、物的瑕疵擔保義務)( 3)標的物毀損滅失風險的承擔 【一般 -交付;在途標的物 -合同成立】標的物毀損、滅失的風險,在標的物交付之前由出賣人承擔,交付之后由買受人承擔。出賣人出賣交由

42、承運人運輸?shù)脑谕緲说奈?,除當事人另有約定的以外,毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。( 4)孳息的歸屬和買賣合同的解除孳息的歸屬標的物在交付之前產生的孳息,歸出賣人所有,交付之后產生的孳息,歸買受人所有。11買賣合同的解除因標的物的主物不符合約定而解除合同的,解除合同的效力及于從物。因標的物的從物不符合約定被解除的,解除的效力不及于主物。出賣人分批交付標的物的,出賣人對其中一批標的物不交付或者交2. 融資租賃合同( P180)(二)出賣人的義務最高人民法院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋中規(guī)定,出賣人違反合同約定的向承租人交付標的物的義務,承租人因下列情形之一拒絕受領租賃

43、物的,人民法院應予支持:( 1)租賃物嚴重不符合約定的;( 2)出賣人未在約定的交付期間或者合理期間內交付租賃物,經承租人或者出租人催告,在催告期滿后仍未交付的。(二)承租人的義務最高人民法院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋中規(guī)定,承租人占有租賃物期間,租賃物毀損、滅失的風險由承租人承擔,出租人要求承租人繼續(xù)支付租金的,人民法院應予支持。但當事人另有約定或者法律另有規(guī)定的除外。3. 多式聯(lián)運( P184)【經營人擔責】所謂多式聯(lián)運,是指由兩種及其以上的交通工具相互銜接、轉運而共同完成的運輸過程。多式聯(lián)運經營人負責履行或者組織履行多式聯(lián)運合同,對全程運輸享有承運人的權利,承擔承運人

44、的義務。1Z305000建設工程施工環(huán)境保護、節(jié)約能源和文物保護法律制度1Z305010施工現(xiàn)場環(huán)境保護制度1. 噪聲污染( P190-P191)( 1)噪聲限值 【場界】【晝間70 夜間 55】晝間夜間備注70dB( A)55dB( A)夜間噪聲最大聲級超過限值的幅度不得高于6:00-22:0022:00- 次日 6:0015dB( A)( 2)噪聲敏感建筑物 【搶險、搶修、工藝需要、特殊需要】城市市區(qū)噪聲敏感建筑物集中區(qū)域內禁止夜間噪音施工搶險搶修工藝需要公告附近居民特殊需要證明所謂噪聲敏感建筑物集中區(qū)域,是指醫(yī)療區(qū)、文教科研區(qū)和以機關或者居民住宅為主的區(qū)域。所謂噪聲敏感建筑物,是指醫(yī)院、

45、學校、機關、科研單位、住宅等需要保持安靜的建筑物。1Z305020施工節(jié)約能源制度1. 新建建筑節(jié)能的規(guī)定( P206)國家實行固定資產投資項目節(jié)能評估和審查制度(P205)。施工圖審查機構應根據民用建筑節(jié)能強制性標準對施工圖進行審查,不合格的,不得頒發(fā)施工許可證。(1)建設單位不得明示或者暗示設計、施工單位違反節(jié)能強制性標準進行設計施工,建設單位使用不符合標準的材料和設備。(2)建設單位組織竣工驗收,應查驗是否符合節(jié)能強制性標準,不符合的不得出具竣12工驗收合格報告。(1)各單位應按節(jié)能強制性標準進行設計、施工和監(jiān)理;設計單位施工單位(2)監(jiān)理單位發(fā)現(xiàn)施工單位不按照建筑節(jié)能強制性標準施工的,

46、應要求施工單位改正,監(jiān)理單位施工單位拒不改正的,監(jiān)理單位應當及時報告建設單位,并向有關主管部門報告。2. 節(jié)材與材料資源利用( P207)圖紙會審時,應審核節(jié)材與材料資源利用的相關內容,達到材料損耗率比定額損耗率降低30;根據現(xiàn)場平面布置情況就近卸載,避免和減少二次搬運;應就地取材,施工現(xiàn)場500 公里以內 生產的建筑材料用量占建筑材料總重量的70以上。1Z305030施工文物保護制度1. 在文物保護單位保護范圍和建設控制地帶內從事建設活動的相關規(guī)定(P216)【保護范圍 -政府批準 +上級文物同意、建設控制地帶-規(guī)劃批準 +文物同意】原則上不得進行其他建設工程或者爆破、鉆探、挖掘等作業(yè)保證文

47、物保護單位安全保護范圍特殊需要經核定公布該文物保護批準前征得上一級人民政府文物行政部門同意單位的人民政府批準全國重點省級政府批準批準前征得國務院文物行政部門同意不得破壞單位的歷史風貌,工程設計方案應當根據文物保護單位的級別,經相應的建設控制地帶文物行政部門同意后,報城鄉(xiāng)規(guī)劃部門批準1Z306000建設工程安全生產法律制度1Z306010施工安全生產許可證制度1. 申請領取安全生產許可證的條件(P221)【三安三考買保險 、現(xiàn)場職業(yè)病兩應急】( 1)建立、健全安全生產責任制,制定完備的安全生產規(guī)章制度和操作規(guī)程;(2)保證本單位安全生產條件所需資金的投入; ( 3)設置安全生產管理機構,按照國家

48、有關規(guī)定配備專職 安全生產管理人員;(4)主要負責人、項目負責人、專職安全生產管理人員經建設主管部門或者其他有關部門考核合格;(5)特種作業(yè)人員經有關業(yè)務主管部門考核合格,取得特種作業(yè)操作資格證書;(6)管理人員和作業(yè)人員每年至少進行1 次安全生產教育培訓并考核合格;(7)依法參加工傷保險,依法為施工現(xiàn)場從事危險作業(yè)的人員辦理意外傷害保險,為從業(yè)人員交納保險費 ;( 8)施工現(xiàn)場的辦公、生活區(qū)及作業(yè)場所和安全防護用具、機械設備、施工機具及配件符合有關安全生產法律、法規(guī)、標準和規(guī)程的要求;(9)有職業(yè)危害防治措施, 并為作業(yè)人員配備符合國家標準或者行業(yè)標準的安全防護用具和安全防護服裝;(10)有對危險性較大的分部分項工程及施工現(xiàn)場易發(fā)生重大事故的部位、環(huán)節(jié)的預防、監(jiān)控措施和應急預案;( 11)有生 產安全事故

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