民間借貸案件代理詞

1、代理詞尊敬的審判長、審判員、書記員：河南*律師事務所接受本案原告*的委托，指派我擔任其訴訟代理人參加庭審，開庭前我認真地查閱了本案的卷宗材料，進行了必要的調查，現(xiàn)結合庭審情況，提出如下代理意見，供法庭裁判時參考。第一、關于本案被告，應當認為*與*。債務人被告：依據(jù)借款合同，本案中債務人被告有兩人：*與其妻*（二人共同在借款合同上簽字），*死亡，應當列其法定繼承人為本案被告，證據(jù)證明除*外，*父母死亡，*兒子放棄繼承，故債務人被告為*。擔保人被告：*自愿為該筆借貸提供連帶擔保責任，并承諾清償全部借款本息，其為擔保人被告。第二、關于借款本金，應當認定為30萬元。依據(jù)借款合同，原告向被告交付合同約定

2、本金，被告受到借款后，向原告出具收據(jù)，同時，他項權證書上也清楚標明債權數(shù)額為30萬元。各份證據(jù)之間相互印證，借款本金應當認定為30萬元。第三、關于已經(jīng)支付的利息，應當不予退還。被告支付利息，部分按照月利率一分五支付，部分按照月利率二分支付，因民間借貸是實踐合同，應當以實際履行為準，該利息履行并未超過民間借貸司法解釋中年利率36%即月利率三分的規(guī)定，無需返還，被告也無權要求返還。第四、關于訴求中主張的利息，應當獲得法律支持。借款合同第五條與第八條約定了逾期還款的處理，詳見訴狀與借款合同，月利率、違約金與逾期賠償（利息）三者相加高于年利率24%。原告以年利率24%主張利息，符合民間借貸司法解釋的規(guī)

3、定，應當獲得法律支持。第五、關于抵押房產(chǎn)，原告應當享有優(yōu)先受償權。依據(jù)城市房地產(chǎn)抵押管理辦法第二十四條第二款規(guī)定：抵押人死亡，其房地產(chǎn)合法繼承人應當繼續(xù)履行原抵押合同。同時該辦法第四十條規(guī)定：有下列情況之一的，抵押權人有權要求處分抵押的房地產(chǎn)：（一）債務履行期滿，抵押權人未受清償?shù)?，債務人又未能與抵押權人達成延期履行協(xié)議的；（二）抵押人死亡而無人代為履行到期債務的；或者抵押人的合法繼承人拒絕履行到期債務的。依據(jù)物權法第一百七十九條、第一百九十五條、擔保法第三十三條關于抵押權的及實現(xiàn)抵押權的規(guī)定，債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。優(yōu)先受償

4、權的本質是實現(xiàn)物的擔保價值，庭審已經(jīng)查明，*死亡，其第一順位的法定繼承人父母死亡，兒子放棄對房產(chǎn)的繼承，其配偶*在借款合同中借款人處簽字，依據(jù)該借款合同中第七條保證條款與房屋抵押擔保合同，結合庭審中*對房屋抵押擔保的同意，應當認定債務人不履行到期債務時，債權人對抵押房產(chǎn)享有優(yōu)先受償權。第六、關于保證人*，應當承擔連帶保證責任。擔保承諾書約定，若借款協(xié)議到期借款人不能全額償還借款本息，擔保人愿意用名下財產(chǎn)、工資福利收入和其他收入代替借款人償還。該約定對應于擔保法司法解釋第三十二條第二款，保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年。本案中，主債務履行期屆滿之日為2014年4月26日，保證期間為2014年4月26日至2016年4月25日，原告起訴日為2016年3月21日，除了通過各種方式催告擔保人替借款人還款外，原告于保證期間以訴訟的方式向保證人訴求還款。況且，依據(jù)擔保法司法解釋第三十四條第二款的規(guī)定，連帶責任保證的債權人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。故：本案中，保證人應當承擔連帶保證責任。綜上，本案被告應當為*與*，借款本金應當認定為30萬元，已經(jīng)支付的利息不予退還，訴求中主張的利息應當獲得法律支持，原告對抵押房產(chǎn)