勞動(dòng)人事爭(zhēng)議案例評(píng)析

1、勞動(dòng)人事爭(zhēng)議案例評(píng)析（二）來源：天津市人力資源和社會(huì)保障局發(fā)布時(shí)間：2010-10-13勞動(dòng)人事爭(zhēng)議案例評(píng)析（二）目 錄 案例一：勞動(dòng)者在用工主體變更情況下的合理維權(quán) 案例二：在停工留薪期工資福利待遇及一次性傷殘補(bǔ)助金應(yīng)由誰支付 案例三：因工負(fù)傷后如何享受待遇 案例四：僅約定試用期的勞動(dòng)協(xié)議應(yīng)視為有固定期限勞動(dòng)合同 案例五：不參加社會(huì)保險(xiǎn)不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的約定是無效條 款 案例六：用人單位應(yīng)慎用違反規(guī)章制度解除勞動(dòng)合同 案例七：用人單位無正當(dāng)理由解除勞動(dòng)合同將承擔(dān)二倍補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的賠償責(zé)任 案例八：女職工懷孕期違反企業(yè)規(guī)章制度被解除勞動(dòng)關(guān)系 案例九：勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定應(yīng)支付違約金 案例十：勞動(dòng)合

2、同終止后應(yīng)及時(shí)轉(zhuǎn)移檔案和社保關(guān)系等手續(xù) 案例十一：勞動(dòng)者主動(dòng)辭職用人單位不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 案例十二：勞動(dòng)者不再續(xù)簽勞動(dòng)合同應(yīng)不應(yīng)享受工傷待遇 案例十三：因用人單位不參加社會(huì)保險(xiǎn)職工主動(dòng)辭職也應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 案例十四：變更聘用合同應(yīng)雙方協(xié)商一致 案例十五：如何規(guī)定勞動(dòng)合同的試用期及期間待遇 案例十六：勞動(dòng)合同期滿可以單方依法終止勞動(dòng)關(guān)系 案例十七：勞動(dòng)者過錯(cuò)被解除勞動(dòng)合同無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 案例十八：如何計(jì)發(fā)加班工資 案例十九：申請(qǐng)確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系爭(zhēng)議案 案例二十：以提供培訓(xùn)為名簽訂的補(bǔ)充協(xié)議無效 案例一： 勞動(dòng)者在用工主體變更情況下的合理維權(quán) 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人李某于2009年7月到勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁

3、委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁，訴稱：本人曾在兩家物業(yè)公司工作（以下簡(jiǎn)稱A公司、B公司），工作期間，A、B兩家公司均未為本人繳納社會(huì)保險(xiǎn)及支付相應(yīng)加班費(fèi)。 要求：1、A公司補(bǔ)繳2005年9月2008年12月31日期間的社會(huì)保險(xiǎn)；2、B公司補(bǔ)繳2009年1月2009年3月期間的社會(huì)保險(xiǎn)；3、A公司支付2005年9月2008年12月期間的加班費(fèi)；4、B公司支付2009年1月2009年3月期間的加班費(fèi)。 被申請(qǐng)人B公司辯稱：A公司于2008年12月10日已經(jīng)變更為B公司，已經(jīng)在工商部門辦理備案手續(xù)且獲得了營(yíng)業(yè)執(zhí)照?，F(xiàn)B公司接手A公司的相關(guān)工作（為某小區(qū)提供物業(yè)服務(wù)）和承擔(dān)債權(quán)債務(wù)。2009年1月5日，A公司

4、與李某協(xié)商解除了勞動(dòng)關(guān)系，且與李某簽訂了解除勞動(dòng)用工關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償確認(rèn)書及解除勞動(dòng)用工關(guān)系協(xié)議書，并向李某支付了相應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。后B公司與李某簽訂了勞動(dòng)合同，安排李某在B公司所負(fù)責(zé)的某小區(qū)內(nèi)擔(dān)任維修工作至2009年3月15日。自2009年3月16日起，B公司將該小區(qū)的物業(yè)服務(wù)轉(zhuǎn)包給C公司，而申請(qǐng)人拒絕到C公司繼續(xù)工作，所以，B公司與申請(qǐng)人于2009年4月1日起，解除了勞動(dòng)關(guān)系。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明：李某于2005年9月與A公司建立了勞動(dòng)用工關(guān)系，并簽訂了期限為2008年4月1日2009年12月31日的勞動(dòng)協(xié)議書。2008年12月31日，李某與A公司簽訂了解除勞動(dòng)用工關(guān)系協(xié)議書、解除勞動(dòng)用

5、工關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償確認(rèn)書，且領(lǐng)取了A公司支付給其的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4200元。 2009年1月9日李某與B公司簽訂了勞動(dòng)合同，期限為：2009年1月9日2010年1月8日。B公司因客觀情況發(fā)生變化于2009年4月1日起于申請(qǐng)人解除勞動(dòng)合同。2009年1月3月B公司未為李某繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)及支付相應(yīng)加班工資，且存在超時(shí)加班情況（三班倒）。B公司對(duì)于李某所述的工作時(shí)間未提出異議，未提交相關(guān)考勤證據(jù)。 根據(jù)李某提交的存檔證明和就.失業(yè)證反映出其身份為本市失業(yè)人員。根據(jù)B公司提交的工資發(fā)放表顯示，李某2009年1月3月期間在B公司每月領(lǐng)取的工資數(shù)額分別為：1200元、1317.1元、1200元。 對(duì)于公司主體問

6、題，B公司向仲裁委提交了工商部門出具的公司變更登記申請(qǐng)書。 三、處理結(jié)果： 仲裁委認(rèn)為，李某曾與A公司簽訂了勞動(dòng)協(xié)議書。后A公司在工商部門辦理了正常的公司變更手續(xù)，2009年1月5日，A公司與李某已經(jīng)協(xié)商解除了勞動(dòng)關(guān)系，李某也領(lǐng)取了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4200元，據(jù)此說明李某已經(jīng)認(rèn)可并接受了與A公司解除勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)。所以，李某與A公司之間已經(jīng)不存在任何遺留問題。 李某于2009年1月9日與B公司簽訂了勞動(dòng)合同，但B公司未為李某繳納2009年1月3月期間的社會(huì)保險(xiǎn)、未支付其相關(guān)加班費(fèi)用、未支付其相應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的做法不符合國(guó)家及本市的相關(guān)法律規(guī)定。且未提供出2009年1月3月期間李某的考

7、勤記錄，依據(jù)相關(guān)規(guī)定應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。所以仲裁委以李某所述的工作時(shí)間作為計(jì)算2009年1月3月期間李某加班費(fèi)的依據(jù)。裁決1、B公司與李某按照各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的比例共同為李某繳納2009年1月3月期間的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)。2、B公司支付李某半個(gè)月工資標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金619.52元。3、B公司支付李某2009年1月3月期間的加班費(fèi)3173.45元。4、李某提出的其他申訴請(qǐng)求，本委不予支持。 四、案例評(píng)析： B公司系A(chǔ)公司變更成立的用工主體。 李某與A公司之間已經(jīng)解除了勞動(dòng)關(guān)系，并領(lǐng)取了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，且在雙方簽訂的解除勞動(dòng)用工關(guān)系協(xié)議書、解除勞動(dòng)用工關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償確認(rèn)書中有“雙方無任何未了事宜和未了經(jīng)濟(jì)事

8、宜”的文字表述。因此，李某不應(yīng)再向B公司提出要求其承擔(dān)A公司存在期間的相關(guān)問題的訴求。 李某與B公司之間2009年1月9日4月1日期間建立了勞動(dòng)關(guān)系，根據(jù)相關(guān)證據(jù)顯示，李某系被申請(qǐng)人單位員工，被申請(qǐng)人未為李某繳納社會(huì)保險(xiǎn)、實(shí)行包干工資（不再另計(jì)加班費(fèi)）的做法違反了中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法第72條及關(guān)于職工加班工資有關(guān)問題的通知【津勞社局發(fā)200850號(hào)】的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以糾正。被申請(qǐng)人2009年4月1日與申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系后，未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等做法，違反了中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以糾正。 案例二： 停工留薪期工資福利待遇及一次性傷殘補(bǔ)助金應(yīng)由誰支付 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人孟某

9、向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，訴稱于2009年5月10日，在被申請(qǐng)人天津市某建筑材料有限公司因工負(fù)傷，后經(jīng)勞動(dòng)部門認(rèn)定為工傷，經(jīng)鑒定為傷殘9級(jí)。天津市某建筑材料有限公司拒不支付停工留薪期工資等相關(guān)工傷待遇，故提出仲裁申請(qǐng)：1、要求被申請(qǐng)人支付5.5個(gè)月的停工留薪期工資；2、被申請(qǐng)人支付一次性傷殘補(bǔ)助金。被申請(qǐng)人天津市某建筑材料有限公司辨稱：已為孟某繳納了工傷保險(xiǎn)，孟某的工傷待遇應(yīng)由工傷保險(xiǎn)基金支付，我們不應(yīng)承擔(dān)費(fèi)用。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明：孟某于2009年5月10日在天津市某建筑材料有限公司因工負(fù)傷，于2009年5月10日至2009年8月31日之間住院治療。經(jīng)勞動(dòng)保障部門認(rèn)定為工傷。

10、2009年9月8日，經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定，孟某的停工留薪期為5.5個(gè)月。2009年12月9日，經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定孟某為傷殘9級(jí)。孟某受傷前的工資為1200元。天津市某建筑材料有限公司給孟某繳納了工傷保險(xiǎn)。被申請(qǐng)人已向工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理了一次性傷殘補(bǔ)助金理賠手續(xù)。 三、處理結(jié)果： 根據(jù)查明的事實(shí)，仲裁委員會(huì)認(rèn)為，孟某在工作中受傷，并經(jīng)勞動(dòng)行政部門做出了工傷認(rèn)定，確認(rèn)了停工留薪期時(shí)間，并被鑒定為傷殘九級(jí)。裁決:1、被申請(qǐng)人天津市某建筑材料有限公司支付孟某5.5個(gè)月停工留薪期工資共計(jì)6600元。2、被申請(qǐng)人天津市某建筑材料有限公司將工傷保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)支付的一次性傷殘補(bǔ)助金12480元支付給申請(qǐng)

11、人。 四、案例評(píng)析： 本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)一是職工在停工留薪期用人單位是否支付工資福利？支付標(biāo)準(zhǔn)是什么？根據(jù)天津市工傷保險(xiǎn)若干規(guī)定第二十一條的規(guī)定，“工傷職工的下列工傷保險(xiǎn)待遇由用人單位負(fù)責(zé)：（一）住院伙食補(bǔ)助費(fèi)；（二）外地就醫(yī)的交通、食宿費(fèi)用；(三)停工留薪期的工資福利待遇；（四）停工留薪期的生活護(hù)理；（五）五級(jí)、六級(jí)傷殘職工的傷殘津貼；（六）一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。”2003年國(guó)務(wù)院375號(hào)令工傷保險(xiǎn)條例第三十一條規(guī)定，“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付?！庇纱丝梢妴挝徊坏Ц锻９ち粜狡诘墓べY而且

12、應(yīng)按原工資福利待遇不變的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放。爭(zhēng)議的焦點(diǎn)二是一次性傷殘補(bǔ)助金的支付單位和享受一次性傷殘補(bǔ)助金人員。因?yàn)楦鶕?jù)天津市工傷保險(xiǎn)若干規(guī)定第十九條的規(guī)定，“工傷職工的下列工傷保險(xiǎn)待遇從工傷保險(xiǎn)基金中支付：（一）工傷醫(yī)療費(fèi)；（二）康復(fù)性治療費(fèi)；（三）輔助器具配置費(fèi)；（四）生活護(hù)理費(fèi)；(五)一次性傷殘補(bǔ)助金；”所以一次性傷殘補(bǔ)助金是應(yīng)該從工傷保險(xiǎn)基金支付給工傷職工。但是在本案中被申請(qǐng)人已經(jīng)申報(bào)了工傷保險(xiǎn)，工傷保險(xiǎn)也將該筆款項(xiàng)轉(zhuǎn)入了被申請(qǐng)人的銀行帳戶，且一次性傷殘補(bǔ)助金不是被申請(qǐng)人應(yīng)該享受的，所以應(yīng)由被申請(qǐng)人將該筆款項(xiàng)支付給申請(qǐng)人。 案例三 因公負(fù)傷后如何享受工傷待遇 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人趙某在某進(jìn)出口

13、公司從事報(bào)關(guān)員工作，2008年3月13日在工作過程中摔傷，經(jīng)勞動(dòng)行政部門被認(rèn)定為工傷。治療結(jié)束后被鑒定為傷殘十級(jí)。申請(qǐng)人就工傷待遇問題提出勞動(dòng)仲裁，要求被申請(qǐng)人支付醫(yī)藥費(fèi)、生活費(fèi)、住院伙食補(bǔ)貼。被申請(qǐng)人辯稱：申請(qǐng)人住院伙食補(bǔ)貼已支付。醫(yī)藥費(fèi)也已支付大部分。其余部分由于申請(qǐng)人認(rèn)為數(shù)額有誤暫未領(lǐng)取。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明：申請(qǐng)人趙某于2007年8月到被申請(qǐng)人（某進(jìn)出口公司）處從事報(bào)關(guān)員工作。2008年3月13日在工作中下樓梯時(shí)摔傷。2008年3月28日被認(rèn)定為工傷，停工留薪期7個(gè)月。2008年12月19日被鑒定為傷殘十級(jí)。 申請(qǐng)人2008年3月15日至10月27日間住院治療226天，其間治療

14、費(fèi)用16123.63元，由被申請(qǐng)人墊付7500元，申請(qǐng)人電復(fù)8623.63元。另申請(qǐng)人發(fā)生門診費(fèi)用2370.2元，被申請(qǐng)人墊付1200元，其余由申請(qǐng)人支付。經(jīng)社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)審核，住院費(fèi)用16123.63元中10780.3元，門診費(fèi)用1166.20元中450.6元，符合工傷保險(xiǎn)基金報(bào)銷范圍，另由工傷保險(xiǎn)基金支付的一次性傷殘補(bǔ)助金8010元，合計(jì)19240.9元已轉(zhuǎn)入被申請(qǐng)人公司銀行帳戶。雙方因?qū)|付費(fèi)用的承擔(dān)問題意見不一，申請(qǐng)人未領(lǐng)取上述款項(xiàng)。其余門診費(fèi)用1204元中符合醫(yī)療保險(xiǎn)報(bào)銷部分140元，因申請(qǐng)人未辦理銀行開戶手續(xù)，社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未能支付給申請(qǐng)人。 申請(qǐng)人住院治療期間，被申請(qǐng)人未安排

15、護(hù)理，申請(qǐng)人之父因護(hù)理申請(qǐng)人造成誤工被扣除工資5550元。申請(qǐng)人稱雇用徐某護(hù)理申請(qǐng)人，徐某于2008年10月26日出據(jù)收據(jù)稱申請(qǐng)人按每天85元標(biāo)準(zhǔn)支付給徐某自2008年3月15日至10月27日間234天的護(hù)理費(fèi)19890元。 申請(qǐng)人因公負(fù)傷后，被申請(qǐng)人按照1300元/月的標(biāo)準(zhǔn)繼續(xù)發(fā)放申請(qǐng)人工資至2008年10月13日。被申請(qǐng)人按照本單位因公出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)30元/天的70%支付了申請(qǐng)人2008年5月15日至9月28日住院期間的伙食補(bǔ)助4158元。 三、處理結(jié)果： 仲裁庭認(rèn)為，申請(qǐng)人在被申請(qǐng)人處工作期間受傷被認(rèn)定為工傷，依法應(yīng)當(dāng)享受工傷保險(xiǎn)待遇。被申請(qǐng)人為申請(qǐng)人墊付醫(yī)療費(fèi)用，繳納了工傷保險(xiǎn)費(fèi)，并

16、為申請(qǐng)人申報(bào)了工傷認(rèn)定、勞動(dòng)能力鑒定，辦理了相關(guān)報(bào)銷手續(xù)，其相關(guān)法律義務(wù)已經(jīng)完成。依照社會(huì)保險(xiǎn)有關(guān)法規(guī)規(guī)定，申請(qǐng)人工傷保險(xiǎn)待遇須經(jīng)社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)審核報(bào)銷后應(yīng)當(dāng)償還他人墊付費(fèi)用。申請(qǐng)人發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)中不符合工傷保險(xiǎn)基金支付范圍部分，由于有關(guān)治療方案及費(fèi)用支出并非由用人單位決定，故不應(yīng)由被申請(qǐng)人承擔(dān)。已由工傷保險(xiǎn)基金核準(zhǔn)報(bào)銷的醫(yī)療費(fèi)用11230.9元，扣除被申請(qǐng)人墊付部分8700元，余額2530.9元被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)支付給申請(qǐng)人。經(jīng)社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定按照醫(yī)療保險(xiǎn)報(bào)銷部分應(yīng)由申請(qǐng)人按規(guī)定自行辦理相關(guān)銀行開戶手續(xù)直接領(lǐng)取。 社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定之一次性傷殘補(bǔ)助金8010元，已轉(zhuǎn)入被申請(qǐng)人公司銀行帳戶，亦

17、應(yīng)支付給申請(qǐng)人。 申請(qǐng)人住院期間被申請(qǐng)人未提供護(hù)理，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)護(hù)理費(fèi)用，但申請(qǐng)人提供的徐某收取陪伴護(hù)理費(fèi)的證明與事實(shí)不符，仲裁庭未予采信。申請(qǐng)人之父因照顧申請(qǐng)人發(fā)生的誤工費(fèi)用5550元應(yīng)予以支持。 被申請(qǐng)人按照本單位因公出差伙食補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)支付申請(qǐng)人住院期間伙食補(bǔ)貼，并無不當(dāng)。但2008年9月29日以后至申請(qǐng)人出院期間部分應(yīng)予補(bǔ)發(fā)。 申請(qǐng)人按照1300元標(biāo)準(zhǔn)支付申請(qǐng)人停工留薪期期間工資，已超過申請(qǐng)人受傷前平均工資，標(biāo)準(zhǔn)合理，符合法律規(guī)定。但依據(jù)關(guān)于工傷保險(xiǎn)若干問題的解決意見（津勞辦2005263號(hào)）第三條“工傷職工停工留薪期滿后，勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)做出鑒定結(jié)論之前，期間工資福利待遇仍由用人單位支付”

18、之規(guī)定，被申請(qǐng)人應(yīng)補(bǔ)發(fā)申請(qǐng)人2008年10月14日至12月19日間工資，標(biāo)準(zhǔn)為申請(qǐng)人受傷前月平均工資1295元，合計(jì)2個(gè)月零5天應(yīng)為2803元。申請(qǐng)人停工留薪期滿后未返回公司上班，雙方勞動(dòng)關(guān)系因停工留薪期滿自然終止，被申請(qǐng)人同意支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金13000元，予以照準(zhǔn)。裁決被申請(qǐng)人給付申請(qǐng)人醫(yī)療費(fèi)、一次性傷殘補(bǔ)助金、住院陪護(hù)費(fèi)用、住院伙食補(bǔ)貼、停工留薪期工資一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金等各項(xiàng)費(fèi)用。 四、案例評(píng)析： 本案存在兩個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)。首先，申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人支付的醫(yī)療報(bào)銷費(fèi)用存在異議。申請(qǐng)人認(rèn)為自己用于治療的費(fèi)用，是由于工傷產(chǎn)生的，費(fèi)用應(yīng)該是全額報(bào)銷。但是，根據(jù)天

19、津市工傷保險(xiǎn)條例第29條第三項(xiàng)之規(guī)定：治療工傷所需費(fèi)用符合工傷保險(xiǎn)診療項(xiàng)目目錄、工傷保險(xiǎn)藥品目錄、工傷保險(xiǎn)住院服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的才能從工傷上保險(xiǎn)基金支付。本案申請(qǐng)人發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)用中有部分費(fèi)用不在工傷保險(xiǎn)基金支付的范圍內(nèi)，此范圍外的醫(yī)療費(fèi)用不予以報(bào)銷，故被申請(qǐng)人對(duì)這部分不在工傷保險(xiǎn)基金支付范圍內(nèi)的費(fèi)用不承擔(dān)責(zé)任。其次，被申請(qǐng)人對(duì)支付申請(qǐng)人住院期間護(hù)理費(fèi)有爭(zhēng)議。根據(jù)天津市工傷保險(xiǎn)條例第21條第四項(xiàng)之規(guī)定：工傷職工的停工留薪期的生活護(hù)理費(fèi)用由用人單位負(fù)責(zé)。因此申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人支付在住院期間的護(hù)理費(fèi)用是合理的，理應(yīng)支持其申請(qǐng)。但申請(qǐng)人所提交的徐某收取護(hù)理費(fèi)用的證明與事實(shí)不符，又沒有合理的解釋，因此仲裁庭沒有

20、支持。 案例四： 僅約定試用期的勞動(dòng)協(xié)議應(yīng)視為有固定期限勞動(dòng)合同 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人錢某于2008年3月5日到被申請(qǐng)人天津某技術(shù)開發(fā)公司工作，入職時(shí)被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人簽訂了被申請(qǐng)人自行擬定的試用期為三個(gè)月的勞動(dòng)合同。期滿后，被申請(qǐng)人又與申請(qǐng)人簽訂了期限自2008年6月5日至2009年6月4日的勞動(dòng)合同。合同期滿后，被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人發(fā)出通知，要求與申請(qǐng)人續(xù)簽一年的勞動(dòng)合同。申請(qǐng)人認(rèn)為，被申請(qǐng)人已經(jīng)與其簽訂了兩次勞動(dòng)合同，故請(qǐng)求勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)依法裁決被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。被申請(qǐng)人辯稱：雙方只簽訂了一次固定期限的勞動(dòng)合同，同時(shí)被申請(qǐng)人提出不再與申請(qǐng)人續(xù)簽勞動(dòng)合同。 二、查明事

21、實(shí)： 經(jīng)審理查明：2008年3月5日，申請(qǐng)人到被申請(qǐng)人處工作，雙方簽訂了期限自2008年3月5日至2008年6月4日的試用期勞動(dòng)協(xié)議一份。試用期滿后，被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人簽訂了期限自2008年6月5日至2009年6月4日的勞動(dòng)合同。合同期滿后，被申請(qǐng)人通知申請(qǐng)人續(xù)簽為期一年的勞動(dòng)合同。申請(qǐng)人認(rèn)為被申請(qǐng)人應(yīng)與其續(xù)訂無固定期限的勞動(dòng)合同，雙方協(xié)商未果后，申請(qǐng)人向仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)。 三、處理結(jié)果： 仲裁委認(rèn)為，依據(jù)勞動(dòng)合同法第十四條第二款第三項(xiàng)的規(guī)定“連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的”，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的

22、，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同。本委認(rèn)定被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人已經(jīng)連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，在申請(qǐng)人提出訂立無固定期限勞動(dòng)合同的情況下，被申請(qǐng)人應(yīng)與申請(qǐng)人訂立無固定期限勞動(dòng)合同。 四、案例評(píng)析： 本案是關(guān)于無固定期限勞動(dòng)合同訂立條件是否成立的問題。第一，被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人簽訂的其自行擬定的試用期勞動(dòng)合同效力問題；第二，被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人簽訂了幾次有固定期限的勞動(dòng)合同；第三，被申請(qǐng)人在一年期的勞動(dòng)合同到期是否有終止權(quán)利。本委認(rèn)為：首先，被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人簽訂的自行擬定的試用期勞動(dòng)合同是合法有效的，我國(guó)勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法沒有規(guī)定用人單位必須使用地方政府所推行的勞動(dòng)合同示范

23、文本，天津市政府及各區(qū)縣勞動(dòng)保障行政部門的相關(guān)文件規(guī)定及所擬定的勞動(dòng)合同范本在法律效力上應(yīng)定性為建議性法律規(guī)定，而非強(qiáng)制性法律規(guī)定。對(duì)于建議性法律規(guī)定，勞動(dòng)者和用人單位有選擇采納或不采納的權(quán)利，不采納并不引發(fā)制裁性法律后果，因此被申請(qǐng)人自行擬定的試用期勞動(dòng)合同只要包含勞動(dòng)合同法第十七條所規(guī)定的合同必備條款就是有效的，本案中試用期勞動(dòng)合同應(yīng)視為合同期限為三個(gè)月的勞動(dòng)合同。其次，在試用期勞動(dòng)合同被認(rèn)定為有效之后，本委認(rèn)為被申請(qǐng)人已經(jīng)與申請(qǐng)人簽訂了兩次有固定期限的勞動(dòng)合同。依據(jù)勞動(dòng)合同法第十九條的規(guī)定，試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。因此被申請(qǐng)

24、人與申請(qǐng)人連續(xù)簽訂了為期三個(gè)月和為期一年的勞動(dòng)合同。最后，在兩次固定期限勞動(dòng)合同到期后，本案中被申請(qǐng)人沒有合同終止不再續(xù)訂的權(quán)利，依據(jù)勞動(dòng)合同法第十四條的規(guī)定，申請(qǐng)人提出續(xù)訂勞動(dòng)合同或者同意續(xù)訂勞動(dòng)合同的情形下，被申請(qǐng)人均沒有拒絕的權(quán)利，必須與申請(qǐng)人續(xù)訂無固定期限勞動(dòng)合同。 案例五： 不參加社會(huì)保險(xiǎn)不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的約定是無效條款 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人王某訴稱：本人2009年6月23日至2010年4月17日期間在被申請(qǐng)人某技術(shù)開發(fā)公司工作，雙方確立了勞動(dòng)關(guān)系。但被申請(qǐng)人未按國(guó)家規(guī)定為申請(qǐng)人繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。因此申請(qǐng)人請(qǐng)求被申請(qǐng)人補(bǔ)繳2009年7月至2010年3月的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。 被申請(qǐng)人辯稱：申

25、請(qǐng)人在我單位工作沒簽勞動(dòng)合同，雙方在簽訂的協(xié)議中已經(jīng)約定不繳納社會(huì)保險(xiǎn)。申請(qǐng)人離職的時(shí)候沒有做工作交接，給單位造成了損失，是申請(qǐng)人首先違反了勞動(dòng)協(xié)議。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明：雙方當(dāng)事人于2009年6月23日建立勞動(dòng)關(guān)系，并簽訂了一份聘用協(xié)議，該聘用協(xié)議中雙方當(dāng)事人約定申請(qǐng)人為專職會(huì)計(jì)，每月工資2200元，實(shí)行八小時(shí)工作制和一周單休制，申請(qǐng)人不再享受公司其他任何保險(xiǎn)福利待遇和獎(jiǎng)金，不為申請(qǐng)人繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等。 三、處理結(jié)果： 仲裁委認(rèn)為，雙方當(dāng)事人雖在自愿的基礎(chǔ)上約定了被申請(qǐng)人不為申請(qǐng)人繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，但是約定內(nèi)容與法律法規(guī)相抵觸的，約定無效。自愿約定并不能改變其違法性質(zhì)，因此該條款為無效

26、條款，被申請(qǐng)人應(yīng)為申請(qǐng)人繳納雙方當(dāng)事人勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，被申請(qǐng)人應(yīng)以2200元為繳費(fèi)基數(shù)為申請(qǐng)人繳納2009年7月至2010年3月的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，申請(qǐng)人應(yīng)承擔(dān)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)中個(gè)人應(yīng)繳納部分。 四、案例評(píng)析： 本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是雙方約定不參加社會(huì)保險(xiǎn)，不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的條款是否有效。中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法第七十一條、第七十二條規(guī)定“建立社會(huì)保險(xiǎn)制度，使勞動(dòng)者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補(bǔ)償，用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)”。勞動(dòng)者的社會(huì)保險(xiǎn)是由法律明確規(guī)定的，依法參加社會(huì)保險(xiǎn)是勞動(dòng)者和用人單位的法定義務(wù)，勞動(dòng)者只要與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系就有權(quán)享受社會(huì)保

27、險(xiǎn)待遇，勞動(dòng)者與用人單位形成勞動(dòng)關(guān)系并獲得一個(gè)月以上工資收入，用人單位必須承擔(dān)為勞動(dòng)者參加社會(huì)保險(xiǎn)的義務(wù)。本案的雙方當(dāng)事人雖然在自愿的基礎(chǔ)上簽訂了聘用協(xié)議，但是由于聘用協(xié)議中有關(guān)社會(huì)保險(xiǎn)約定的內(nèi)容違反了國(guó)家現(xiàn)行法律、行政法規(guī)，自愿簽訂并不能改變其違法性質(zhì)，從而導(dǎo)致雙方協(xié)議中約定的部分條款無效，因此該條款為無效條款，對(duì)協(xié)議雙方?jīng)]有法律約束力，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)為申請(qǐng)人參加社會(huì)保險(xiǎn)的義務(wù)。 案例六 用人單位應(yīng)慎用違反規(guī)章制度解除勞動(dòng)合同 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人李某訴稱：申請(qǐng)人于2008年7月進(jìn)入被申請(qǐng)人某銷售公司工作，被申請(qǐng)人以申請(qǐng)人不服從管理，影響正常的生產(chǎn)秩序、違反公司規(guī)章制度為由，與申請(qǐng)人解除

28、勞動(dòng)合同。申請(qǐng)人認(rèn)為其雖有違紀(jì)事實(shí)，但未構(gòu)成解除勞動(dòng)合同的條件。要求被申請(qǐng)人撤銷解除勞動(dòng)合同決定，繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。被申請(qǐng)人辯稱：申請(qǐng)人有違紀(jì)事實(shí)，其行為違反了公司的規(guī)章制度，應(yīng)予以解除勞動(dòng)合同，不同意撤銷解除勞動(dòng)合同決定，與其繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的請(qǐng)求。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明：雙方當(dāng)事人于2008年7月建立勞動(dòng)關(guān)系。被申請(qǐng)人以申請(qǐng)人不服從管理，影響正常的生產(chǎn)秩序，違反被申請(qǐng)人制訂的規(guī)章制度與申請(qǐng)人解除勞動(dòng)合同。被申請(qǐng)人的規(guī)章制度構(gòu)成解除勞動(dòng)合同的條款中未明確包含有員工不服從管理，影響正常的生產(chǎn)秩序的情形。同時(shí)被申請(qǐng)人的規(guī)章制度未向申請(qǐng)人進(jìn)行告知或公示。 三、處理結(jié)果： 被申請(qǐng)人的規(guī)章制度解

29、除勞動(dòng)合同的條款中未明確包含有員工不服從管理，影響正常的生產(chǎn)秩序的情形，且被申請(qǐng)人的規(guī)章制度未向申請(qǐng)人進(jìn)行告知或公示，未履行法定的公示或告知程序，該規(guī)章制度不能作為被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人解除勞動(dòng)合同的依據(jù)，被申請(qǐng)人應(yīng)撤銷對(duì)申請(qǐng)人的解除勞動(dòng)合同決定，應(yīng)繼續(xù)履行與申請(qǐng)人的勞動(dòng)合同。 四、案例評(píng)析： 本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是用人單位的規(guī)章制度是否合法。中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法第四條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動(dòng)規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)，用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法雖然規(guī)定用人單位具有法定解除權(quán)，但是對(duì)于什么是

30、嚴(yán)重違紀(jì)沒有具體明確的規(guī)定。用人單位應(yīng)當(dāng)完善自己的規(guī)章制度，對(duì)于什么情形屬于一般違紀(jì)，什么行為屬于嚴(yán)重違紀(jì)要做出明確的界定，同時(shí)要把該規(guī)章制度的內(nèi)容公示或告知?jiǎng)趧?dòng)者，如果勞動(dòng)者出現(xiàn)違紀(jì)行為要及時(shí)做出書面處理，應(yīng)當(dāng)讓勞動(dòng)者簽收，采取證據(jù)式管理，以便發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，對(duì)此用人單位可予以舉證。當(dāng)勞動(dòng)者的違紀(jì)行為達(dá)到規(guī)章制度規(guī)定的嚴(yán)重違紀(jì)程度，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。如用人單位的規(guī)章制度對(duì)應(yīng)予解除勞動(dòng)合同的情形規(guī)定不明確，規(guī)章制度未對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行公示或告知等，用人單位會(huì)承擔(dān)違法解除的風(fēng)險(xiǎn)。 案例七： 用人單位無正當(dāng)理由解除勞動(dòng)合同將承擔(dān)二倍補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的賠償責(zé)任 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人季某于2007年2月19

31、日受聘到被申請(qǐng)人某制品公司從事操作工，后轉(zhuǎn)入食堂工作。2008年9月19日被申請(qǐng)人未說明理由將申請(qǐng)人辭退。申請(qǐng)人就賠償金問題提出勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁，要求被申請(qǐng)人支付其四個(gè)月工資的賠償金并賠償精神損失。被申請(qǐng)人辯稱申請(qǐng)人系2008年到公司工作，且公司并未與申請(qǐng)人解除勞動(dòng)合同，要求駁回申請(qǐng)人仲裁請(qǐng)求。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明：申請(qǐng)人于2007年2月入職，2008年雙方訂立書面勞動(dòng)合同，期限自2008年1月1日至2008年12月31日，其中未約定工資標(biāo)準(zhǔn)。2008年9月19日被申請(qǐng)人口頭通知申請(qǐng)人辭退并在當(dāng)日結(jié)算工資。申請(qǐng)人離職前12個(gè)月平均工資1189元。 三、處理結(jié)果： 仲裁庭認(rèn)為，被申請(qǐng)人作為用

32、人單位，對(duì)本單位員工在公司工作期間負(fù)有管理責(zé)任，應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)人在公司工作情況有明確記錄，并負(fù)有舉證責(zé)任?，F(xiàn)被申請(qǐng)人無法舉證證明申請(qǐng)人實(shí)際到公司工作時(shí)間，故推定申請(qǐng)人2007年2月到被申請(qǐng)人公司工作之事實(shí)成立。 被申請(qǐng)人主張未辭退申請(qǐng)人，依法應(yīng)由被申請(qǐng)人負(fù)舉證責(zé)任。被申請(qǐng)人對(duì)于其主張對(duì)申請(qǐng)人調(diào)崗及申請(qǐng)人曠工等情節(jié)均未舉證證明，故認(rèn)定被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人解除勞動(dòng)合同事實(shí)成立。鑒于被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人解除勞動(dòng)合同關(guān)系不符合法定情形，且申請(qǐng)人未要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，故裁決被申請(qǐng)人支付賠償金。申請(qǐng)人2007年12月31日前工作年限不滿1年按1年計(jì)算，2008年工作年限超過半年按1年計(jì)算，合計(jì)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限為2年，賠償金

33、為其兩倍，被申請(qǐng)人應(yīng)按4個(gè)月平均工資4756元支付賠償金。申請(qǐng)人請(qǐng)求精神損害賠償，不屬于勞動(dòng)仲裁受理范圍，仲裁庭不予支持。 四、案例評(píng)析： 本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)有二，其一為計(jì)算解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金的起算日期，其二為被申請(qǐng)人是否主動(dòng)提出與申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系。 首先，用人單位對(duì)于本單位的員工在公司工作期間負(fù)有管理責(zé)任，應(yīng)當(dāng)對(duì)員工在單位工作情況有明確記錄，但被申請(qǐng)人未能提供有效證據(jù)，所以推定申請(qǐng)人主張的到崗工作時(shí)間事實(shí)成立，雖然勞動(dòng)合同的訂立日期晚于到崗工作時(shí)間，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)钠鹚闳掌谝矐?yīng)為申請(qǐng)人實(shí)際到崗工作日即雙方勞動(dòng)關(guān)系建立之日。 其次，在事實(shí)調(diào)查中雙方均未能對(duì)是否解除勞動(dòng)合同關(guān)系提供確切的證據(jù)。

34、根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋中相關(guān)規(guī)定：“因用人單位做出的開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任”，以及勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法第六條，“與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果?！边@些規(guī)定明確了在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯那闆r下證明責(zé)任分配的基本原則，是對(duì)于“主張者舉證”原則的“倒置”。本案仲裁庭采用了這一原則，以被申請(qǐng)人舉證不能為依據(jù)，裁決其違法解除勞動(dòng)合同行為事實(shí)成立，支持了申請(qǐng)人關(guān)于違法解除勞動(dòng)合同賠償金的請(qǐng)求。 案例八： 女職工懷孕期違

35、反企業(yè)規(guī)章制度被解除勞動(dòng)關(guān)系 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人姚某于2008年12月到被申請(qǐng)人某機(jī)電商社從事人力資源工作，并簽訂勞動(dòng)合同，期限為一年。2009年8月，申請(qǐng)人經(jīng)某市中心婦產(chǎn)醫(yī)院診斷懷孕并有流產(chǎn)先兆，醫(yī)院開據(jù)診斷證明書要求其休息，申請(qǐng)人正式向被申請(qǐng)人提交病歷材料，申請(qǐng)病假，但被申請(qǐng)人拒絕承認(rèn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)開據(jù)的診斷證明和病歷材料。2009年10月24日，申請(qǐng)人收到解除勞動(dòng)合同通知書，理由系曠工35日。申請(qǐng)人認(rèn)為被申請(qǐng)人這種不負(fù)責(zé)任的行為嚴(yán)重違反勞動(dòng)法，為維護(hù)自己的合法權(quán)益，申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁。請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，足額繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)，并享受相關(guān)生育待遇。被申請(qǐng)人辯稱，申請(qǐng)人于2009年

36、9月10日至10月24日曠工32日，違反了公司相關(guān)規(guī)章制度，故解除了與其的勞動(dòng)關(guān)系。申請(qǐng)人工作期間，被申請(qǐng)人已依法為其繳納了各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明;申請(qǐng)人2008年12月27日到被申請(qǐng)人處工作，崗位為人事管理，雙方訂立了書面勞動(dòng)合同，合同期限自2009年1月5日起至2010年1月4日止。申請(qǐng)人于2009年8月懷孕，并經(jīng)某市中心婦產(chǎn)科醫(yī)院診斷為流產(chǎn)先兆。申請(qǐng)人曾因先兆流產(chǎn)向被申請(qǐng)人請(qǐng)過兩次病假，被申請(qǐng)人根據(jù)相關(guān)單據(jù)予以了批準(zhǔn)，后申請(qǐng)人未履行請(qǐng)假手續(xù)。被申請(qǐng)人提交的員工手冊(cè)證實(shí)該單位有明確的請(qǐng)假程序，即連續(xù)曠工3天、一年內(nèi)累計(jì)曠工7天者視為自動(dòng)離職。 三、處理結(jié)果： 仲裁庭認(rèn)為

37、，依據(jù)相關(guān)規(guī)定，“女職工符合計(jì)劃生育政策懷孕，發(fā)生流產(chǎn)先兆、早產(chǎn)先兆經(jīng)醫(yī)生診斷證明需保胎休息的，用人單位應(yīng)安排休息?！鄙暾?qǐng)人使用被診斷為先兆流產(chǎn)的醫(yī)生診斷證明，兩次向被申請(qǐng)人提出病假申請(qǐng)，被申請(qǐng)人均給予了批準(zhǔn)并安排其休息。此后申請(qǐng)人未向被申請(qǐng)人提交醫(yī)生診斷證明申請(qǐng)病假，被申請(qǐng)人依據(jù)公司規(guī)章制度及中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法第三十九條第二款之規(guī)定解除與申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系屬合法行為，故申請(qǐng)人要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的訴請(qǐng)不予支持。被申請(qǐng)人已依法為申請(qǐng)人繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)，且享受生育保險(xiǎn)待遇的事實(shí)尚未發(fā)生，申請(qǐng)人相關(guān)請(qǐng)求缺少事實(shí)依據(jù)，故不予支持。 四、案例評(píng)析： 本案中申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于：女職工在孕

38、期的，單位是否可以與其解除勞動(dòng)關(guān)系。中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法第四十二條規(guī)定：“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的”。很多勞動(dòng)者對(duì)此條理解有誤，認(rèn)為該條款為用人單位不得在孕期、產(chǎn)期、哺乳期辭退女職工的法律依據(jù)，即無論發(fā)生什么事情，單位都不得解除該類女職工的勞動(dòng)合同。大家忽略了該法律條款的前提，其正確解讀為：女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，用人單位不得依照中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法第四十條、第四十一條的規(guī)定與其解除勞動(dòng)合同。除第四十條、第四十一條規(guī)定情形外，在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的女職工有符合第三十九條用人單位可以解除勞

39、動(dòng)合同之情形的，單位可以解除與其的勞動(dòng)關(guān)系。本案中，申請(qǐng)人因先兆流產(chǎn)兩次申請(qǐng)病假后，未再履行請(qǐng)假手續(xù)，其曠工行為持續(xù)三十日以上，已嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度，用人單位以勞動(dòng)合同法第三十九條第二款與其解除勞動(dòng)關(guān)系符合相關(guān)法律規(guī)定。 案例九： 勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定應(yīng)支付違約金一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人某機(jī)械產(chǎn)品有限公司與被申請(qǐng)人楊某在勞動(dòng)合同履行期內(nèi)簽訂了培訓(xùn)協(xié)議書，申請(qǐng)人依約出資委派被申請(qǐng)人赴日培訓(xùn)，被申請(qǐng)人培訓(xùn)回國(guó)后，在申請(qǐng)人處工作至2007年8月就不辭而別。申請(qǐng)人提起勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁，要求被申請(qǐng)人承擔(dān)全部培訓(xùn)費(fèi)用。被申請(qǐng)人辯稱認(rèn)為申請(qǐng)人與其簽訂的培訓(xùn)協(xié)議書不合法，不具有法律效力。即便得到法律的認(rèn)可，其約定

40、內(nèi)容也不公平，被申請(qǐng)人參加培訓(xùn)后在申請(qǐng)人處工作了一定期間，即便由其承擔(dān)培訓(xùn)費(fèi)用也應(yīng)按比例折算，而不是承擔(dān)全部培訓(xùn)費(fèi)用。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明：申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人自2001年1月1日起建立勞動(dòng)合同關(guān)系，雙方在勞動(dòng)合同履行期內(nèi)即2006年3月29日簽訂了培訓(xùn)協(xié)議書，該培訓(xùn)協(xié)議書約定申請(qǐng)人委派被申請(qǐng)人赴日本進(jìn)行技術(shù)培訓(xùn)，培訓(xùn)時(shí)間為2006年4-8月。申請(qǐng)人為被申請(qǐng)人提供出國(guó)手續(xù)、往返路費(fèi)，以及在日本期間的食宿、培訓(xùn)學(xué)習(xí)所發(fā)生的一切費(fèi)用，被申請(qǐng)人的工資、獎(jiǎng)金按原標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放。培訓(xùn)后，被申請(qǐng)人的服務(wù)期限為4年，在服務(wù)期限內(nèi)如果因被申請(qǐng)人違反公司制度造成解除勞動(dòng)合同，或因被申請(qǐng)人本人提出終止、解除勞動(dòng)合同

41、時(shí)，被申請(qǐng)人須向申請(qǐng)人賠償其全部培訓(xùn)費(fèi)用。2006年4月申請(qǐng)人依約出資5萬元委派申請(qǐng)人赴日本培訓(xùn)，同年8月被申請(qǐng)人受訓(xùn)結(jié)束回國(guó)。2007年8月被申請(qǐng)人未辦理任何手續(xù)即不再上班。 三、處理結(jié)果： 申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間存在勞動(dòng)關(guān)系，雙方在此基礎(chǔ)上簽訂的培訓(xùn)協(xié)議書是雙方的真實(shí)意思表示，并不違反法律規(guī)定，合法有效。被申請(qǐng)人接受申請(qǐng)人出資提供的培訓(xùn)，并享受了培訓(xùn)期間的工資待遇，即應(yīng)依約履行其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。被申請(qǐng)人違反服務(wù)期限的約定，在服務(wù)期限內(nèi)不辭而別，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。但培訓(xùn)協(xié)議書中約定由被申請(qǐng)人承擔(dān)全部培訓(xùn)費(fèi)用的條款，有失公平。2006年9月被申請(qǐng)人回國(guó)上班，至2007年8月被申請(qǐng)人離職，其在申請(qǐng)

42、人處已服務(wù)滿1年，根據(jù)雙方約定的4年服務(wù)期限，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)按照比例承擔(dān)相應(yīng)的培訓(xùn)費(fèi)用37500元，即50000元4年(4年1年)。 四、案例評(píng)析： 本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)可以歸納為兩點(diǎn)：一是申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂的培訓(xùn)協(xié)議書是否合法，二是培訓(xùn)協(xié)議書中約定的違約金數(shù)額是否合法。首先，根據(jù)中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法第二十二條第一款之規(guī)定，申請(qǐng)人為被申請(qǐng)人提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，雙方可以訂立協(xié)議，因此，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂的培訓(xùn)協(xié)議書合法有效。其次，根據(jù)中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法第二十二條第二款之規(guī)定，被申請(qǐng)人在服務(wù)期內(nèi)不辭而別，此種行為違反了雙方有關(guān)服務(wù)期4年的約定，其應(yīng)當(dāng)按照約定向申請(qǐng)人支付違約

43、金。但違約金的數(shù)額不得超過申請(qǐng)人提供的培訓(xùn)費(fèi)用，并且申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用，這就意味著申請(qǐng)人不能要求被申請(qǐng)人承擔(dān)全部培訓(xùn)費(fèi)用，而是應(yīng)當(dāng)減除被申請(qǐng)人已經(jīng)實(shí)際工作的1年服務(wù)期，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任為尚未履行的3年服務(wù)期，據(jù)此，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部培訓(xùn)費(fèi)用75%的違約責(zé)任37500元。 案例十： 勞動(dòng)合同終止后應(yīng)及時(shí)轉(zhuǎn)移檔案和社保關(guān)系手續(xù) 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人劉某于2006年1月到被申請(qǐng)人某國(guó)際貿(mào)易公司擔(dān)任會(huì)計(jì)工作。雙方訂立勞動(dòng)合同，約定的期限為2006年1月18日至2009年1月17日。合同到期后，雙方未再續(xù)簽勞動(dòng)合同。申請(qǐng)人請(qǐng)求，被申請(qǐng)人為申

44、請(qǐng)人辦理終止勞動(dòng)合同關(guān)系的手續(xù)和社會(huì)保險(xiǎn)、公積金及檔案轉(zhuǎn)移的手續(xù)。被申請(qǐng)人辯稱：申請(qǐng)人未與被申請(qǐng)人辦理辭職手續(xù)，未與被申請(qǐng)人辦理工作交接，同時(shí)申請(qǐng)人涉嫌違法犯罪，該案公安機(jī)關(guān)正在偵查中，因而不同意申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求，請(qǐng)求依法駁回申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明;申請(qǐng)人于2006年1月到被申請(qǐng)人處工作。雙方于2006年1月18日簽訂勞動(dòng)合同，合同期限為2006年1月18日至2007年1月17日。勞動(dòng)合同到期后，經(jīng)兩次續(xù)簽，勞動(dòng)合同的最后到期日為2009年1月17日。勞動(dòng)合同到期后，雙方未再續(xù)簽勞動(dòng)合同，申請(qǐng)人也沒有再到崗工作。 三、處理結(jié)果： 仲裁庭認(rèn)為，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間的勞動(dòng)合

45、同到期后雙方未再續(xù)簽，雙方的勞動(dòng)合同已終止。申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人辦理終止勞動(dòng)合同關(guān)系的手續(xù)和社會(huì)保險(xiǎn)、公積金及檔案轉(zhuǎn)移的手續(xù)是勞動(dòng)者的權(quán)利，雙方的其它糾紛并不以此為前提，故被申請(qǐng)人應(yīng)為申請(qǐng)人辦理終止勞動(dòng)合同關(guān)系的手續(xù)和社會(huì)保險(xiǎn)、公積金及檔案轉(zhuǎn)移的手續(xù)。裁決被申請(qǐng)人于十五日內(nèi)為申請(qǐng)人辦理終止勞動(dòng)合同關(guān)系的手續(xù)和社會(huì)保險(xiǎn)、公積金及檔案轉(zhuǎn)移的手續(xù)。 四、案例評(píng)析： 本案的主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于，勞資雙方之間的其他糾紛，能否成為用人單位扣押勞動(dòng)者各種手續(xù)和證件的理由。 勞動(dòng)合同法第五十條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)

46、。勞動(dòng)關(guān)系結(jié)束后，原勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人應(yīng)繼續(xù)履行相應(yīng)附隨義務(wù)，以協(xié)助對(duì)方工作。勞動(dòng)者負(fù)有辦理工作交接、返還用人單位財(cái)產(chǎn)物品資料的義務(wù)，使用人單位不至于因更換工作人員影響工作以及生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的正常進(jìn)行。用人單位負(fù)有為勞動(dòng)者出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并及時(shí)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)的義務(wù)。 根據(jù)失業(yè)保險(xiǎn)條例的規(guī)定，用人單位出具的解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，是勞動(dòng)者申請(qǐng)辦理失業(yè)登記，領(lǐng)取失業(yè)金或者重新就業(yè)所必需的材料。實(shí)踐中，解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，以及檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)，也是很多用人單位在招用新員工時(shí)，需要應(yīng)聘人員提供的。如果用人單位不辦理以上手續(xù)，會(huì)影響到勞動(dòng)者領(lǐng)取失業(yè)

47、救濟(jì)金或重新就業(yè)。而且，勞動(dòng)合同法規(guī)定用人單位扣押勞動(dòng)者檔案或者其他物品給勞動(dòng)者造成損失的要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，并對(duì)辦理解除或終止手續(xù)做了十五日的時(shí)間限制，都是為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，防止企業(yè)濫用權(quán)力損害勞動(dòng)者的利益。用人單位與勞動(dòng)者之間有其他糾紛，應(yīng)通過提起勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁或向人民法院提起訴訟等正常合法途徑來解決，而不應(yīng)該也不允許通過扣押勞動(dòng)者的相關(guān)手續(xù)及證件等來限制勞動(dòng)者。 案例十一：勞動(dòng)者主動(dòng)辭職用人單位不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人吳某于2009年11月到區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申訴，訴稱：2002年12月進(jìn)入被申請(qǐng)人某信息技術(shù)有限公司擔(dān)任副總經(jīng)理，2008年12月被辭退，2008年度月

48、薪為1萬元，被申請(qǐng)人規(guī)定每月發(fā)放80%，另外20%年底發(fā)放。到7月份又規(guī)定全額發(fā)放。至今，前6個(gè)月的20%工資沒有支付。另外按照規(guī)定需支付7個(gè)月的工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?，F(xiàn)吳某要求被申請(qǐng)人：歸還欠發(fā)2008年1至6月年薪1.2萬元，另外被申請(qǐng)人2008年12月將申請(qǐng)人辭退，被申請(qǐng)人需支付7個(gè)月的月工資，合計(jì)7萬元的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。被申請(qǐng)人辯稱：1.雙方簽訂的勞動(dòng)合同規(guī)定，每月支付申請(qǐng)人1500元，本單位已足額支付。2.雙方簽訂了三年期限勞動(dòng)合同，2008年12月1日申請(qǐng)人提出的書面辭職，故不需要支付申請(qǐng)人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明;雙方當(dāng)事人自2004年4月1日起簽訂了期限為：2004年

49、4月1日至2007年4月1日的勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同中約定申請(qǐng)人的每月工資為1000元；自2008年4月1日簽訂了期限為：2008年4月1日至2011年3月31日的勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同約定申請(qǐng)人每月工資為1500元。申請(qǐng)人在被申請(qǐng)人處工作至2008年11月30日。申請(qǐng)人于2008年12月1日向被申請(qǐng)人提交了“辭職書”（其內(nèi)容為：現(xiàn)本人向被申請(qǐng)人提出辭職），簽署了“離職承諾書”及“員工離職交接單”。 三、處理結(jié)果： 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)認(rèn)為：1.申請(qǐng)人提交的“辭退證明”未有被申請(qǐng)人的公章，并非代表的被申請(qǐng)人的意愿，申請(qǐng)人訴稱被申請(qǐng)人將其辭退的證據(jù)不足，不能證明被申請(qǐng)人辭退申請(qǐng)人。2.依據(jù)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁

50、法第27條規(guī)定，申請(qǐng)人提出的歸還2008年1至6月年薪1.2萬元的請(qǐng)求事項(xiàng)已超過仲裁申請(qǐng)時(shí)效。 裁決結(jié)果：申請(qǐng)人的請(qǐng)求事項(xiàng)本委不予支持。 四、案例評(píng)析： 此案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為，2008年11月是被申請(qǐng)人將申請(qǐng)人辭退，還是申請(qǐng)人自己提出的辭職。 申請(qǐng)人在庭審中稱被申請(qǐng)人將其辭退，但申請(qǐng)人未有足夠的證據(jù)加以證明，因此無法認(rèn)定被申請(qǐng)人將申請(qǐng)人辭退。但申請(qǐng)人在2008年12月1日向被申請(qǐng)人交了“辭職書”（其內(nèi)容為：現(xiàn)本人向被申請(qǐng)人提出辭職），簽署了“離職承諾書”及“員工離職交接單”，依據(jù)“辭職書”認(rèn)定，申請(qǐng)人離開被申請(qǐng)人處的原因是申請(qǐng)人本人提出的辭職。 依據(jù)勞動(dòng)合同法第46條、第87條規(guī)定的用人單位應(yīng)當(dāng)支

51、付勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償及賠償金的幾種情形中，對(duì)于勞動(dòng)者提出辭職的情形，不屬于此條規(guī)定的情形，故對(duì)申請(qǐng)人提出的支付賠償金的請(qǐng)求事項(xiàng)，不予支持。 申請(qǐng)人于2008年12月1日向被申請(qǐng)人提交了“辭職書”，于2009年11月才向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)主張，其在被申請(qǐng)人處2008年1月至6月年薪1.2萬元的請(qǐng)求事項(xiàng)。依據(jù)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法第27條，勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年的規(guī)定，已超過仲裁申訴時(shí)效。 案例十二： 勞動(dòng)者不再續(xù)簽勞動(dòng)合同應(yīng)不應(yīng)享受工傷待遇 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人李某訴稱，2009年2月1日入職到被申請(qǐng)人天津市某物業(yè)公司從事保安工作，雙方簽訂了一年期限勞動(dòng)合同。2009年6月，發(fā)生工傷，鑒定為

52、傷殘十級(jí)。合同期滿，李某向該物業(yè)公司提出不再續(xù)簽終止勞動(dòng)合同，并要求支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，經(jīng)多次與公司交涉未果后，李某向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，被申請(qǐng)人應(yīng)支付申請(qǐng)人一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。被申請(qǐng)人辯稱，公司并沒有提出合同期滿不再續(xù)簽，而是李某自行提出終止合同，故公司不同意李某的申訴請(qǐng)求。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明：申請(qǐng)人于2009年2月1日入職被申請(qǐng)人處從事保安工作，雙方簽訂一年期限勞動(dòng)合同，自2009年2月1日至2010年1月31日止。被申請(qǐng)人依法為申請(qǐng)人繳納了社會(huì)保險(xiǎn)。2009年6月，李某在工作中摔倒將腰部扭傷，經(jīng)天津市人民醫(yī)院診斷

53、為椎間盤膨出。之后，經(jīng)勞動(dòng)行政部門確認(rèn)李某為工傷，勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定為傷殘十級(jí)。合同期滿，申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人提出終止勞動(dòng)合同。 三、處理結(jié)果： 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)經(jīng)審理認(rèn)為，申請(qǐng)人工傷十級(jí)系事實(shí)，雙方勞動(dòng)合同期滿，申請(qǐng)人提出終止勞動(dòng)合同，依據(jù)工傷保險(xiǎn)條例（中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院令第375號(hào)）第三十五條和天津市工傷保險(xiǎn)若干規(guī)定（天津市人民政府令第12號(hào)）第二十四條規(guī)定，被申請(qǐng)人應(yīng)向申請(qǐng)人支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)在查清案件事實(shí)基礎(chǔ)上依法主持調(diào)解，經(jīng)調(diào)解無效，對(duì)本案做出裁決如下：自本仲裁裁決書生效之日起十五日內(nèi)由被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)

54、助金13000元。 四、案例評(píng)析： 本案例爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是：申請(qǐng)人被認(rèn)定為工傷，合同期滿提出終止勞動(dòng)合同，被申請(qǐng)人是否應(yīng)支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。 依據(jù)工傷保險(xiǎn)條例（中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院令第375號(hào)）第三十五條規(guī)定：“職工因工致殘被鑒定為七級(jí)至十級(jí)的，享受以下待遇：（一）從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級(jí)支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：七級(jí)傷殘為12個(gè)月的本人工資，八級(jí)傷殘為10個(gè)月的本人工資，九級(jí)傷殘為8個(gè)月的本人工資，十級(jí)傷殘為6個(gè)月的本人工資；（二）勞動(dòng)合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動(dòng)合同的，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)

55、定”。天津市工傷保險(xiǎn)若干規(guī)定（天津市人民政府令第12號(hào)）第二十四條規(guī)定：“職工因工致殘被鑒定為五級(jí)、六級(jí)傷殘的，經(jīng)本人提出，可以與用人單位解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系；被鑒定為七至十級(jí)傷殘的，勞動(dòng)合同期滿或者職工本人提出解除勞動(dòng)合同的，可以解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系。解除勞動(dòng)合同或者終止勞動(dòng)關(guān)系的職工，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。具體標(biāo)準(zhǔn)為本市上年度職工月平均工資的5至30個(gè)月。五級(jí)傷殘為30個(gè)月，六級(jí)傷殘為25個(gè)月，七級(jí)傷殘為20個(gè)月，八級(jí)傷殘為15個(gè)月，九級(jí)傷殘為10個(gè)月，十級(jí)傷殘為5個(gè)月?！币罁?jù)以上法律規(guī)定，無論勞動(dòng)者解除或者終止勞動(dòng)合同，用人單位都應(yīng)支付申請(qǐng)人一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)

56、助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。 案例十三： 因用人單位不參加社會(huì)保險(xiǎn)職工主動(dòng)辭職也應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人張某于2009年11月1日應(yīng)聘到被申請(qǐng)人天津市某辦公設(shè)備用品公司工作，并與被申請(qǐng)人簽訂了為期三個(gè)月的員工試用期合同。試用期期間，張某曾向被申請(qǐng)人詢問繳納社會(huì)保險(xiǎn)事宜，但被申請(qǐng)人答復(fù)試用期滿合格后才能為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。張某逐向被申請(qǐng)人提出書面辭職，并要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。經(jīng)雙方協(xié)商未果后，張某向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。要求被申請(qǐng)人依法支付未簽訂勞動(dòng)合同的二倍工資、補(bǔ)繳工作期間的社會(huì)保險(xiǎn)、支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。被申請(qǐng)人辯稱，被申請(qǐng)人已與申請(qǐng)人簽訂了員工試用期合同，并告知其試用期滿合格后再繳納社會(huì)保險(xiǎn)，且申請(qǐng)人是在試用期內(nèi)主動(dòng)辭職，故被申請(qǐng)人不同意申請(qǐng)人的各項(xiàng)請(qǐng)求。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明：申請(qǐng)人于2009年11月1日到被申請(qǐng)人處工作，雙方簽訂三個(gè)月的員工試用期合同，期限自2009年11月1日至2010年1月31日