合同法知識點串講

1、合同法知識點串講第一部分（第一章第二章）合同和合同法一、合同的概念和特征概念：合同是一種發(fā)生民法上效果的合意。合同的本質(zhì)在于，它是一種合意，即“意思表示一致”。特征：1.合同是一種合意。2.合同是發(fā)生法律上效果的雙方民事行為。3.合同是發(fā)生民法上效果的民事行為二、合同的分類（概念及區(qū)分意義）1.雙務(wù)合同與單務(wù)合同2.有償合同與無償合同3.有名合同與無名合同4諾成合同與實踐合同5要式合同與不要式合同6主合同與從合同7本約和預(yù)約8為訂約人自己訂立的合同和為第三人訂立的合三、合同的三要素：主體、客體、內(nèi)容四、合同的相對性1.合同相對性的含義2.主體的相對性3.內(nèi)容的相對性4.責(zé)任的相對性合同相對性規(guī)

2、則集中體現(xiàn)在合同主體、內(nèi)容、責(zé)任三個方面，而這三個方面是相輔相成，缺一不可的。盡管現(xiàn)代民法對合同的相對性有所突破，但是合同相對性規(guī)則作為合同法基石的地位不可動搖。五、合同法的基本原則1.合同自由原則（內(nèi)容）2.合同合法原則3.誠實信用原則（必要性及在合同法中的體現(xiàn)）4.鼓勵交易原則（必要性及在合同法中的體現(xiàn)）第五章債的轉(zhuǎn)移一、債權(quán)轉(zhuǎn)讓1.債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，原債權(quán)人就不再是當(dāng)事人，而受讓人成為新的債權(quán)人。2.債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無須債務(wù)人同意，但是，不得增加債務(wù)人的負擔(dān)。3.債權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人生效；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不生效?！皩鶆?wù)人不生效”，是指債務(wù)人同原債權(quán)人履行債務(wù)，原

3、債務(wù)人必須接受?！皩鶆?wù)人生效”，是指債務(wù)人只能對新債權(quán)人履行。如果債務(wù)人仍向原債權(quán)人履行，引起的效力有：原債權(quán)債務(wù)仍然存在；原債權(quán)人可以拒絕受理；如果原債權(quán)人受領(lǐng)，原債權(quán)人與債務(wù)人之間就產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美P(guān)系。4.債權(quán)轉(zhuǎn)讓的無因性：例：甲將10噸貨物讓給乙，而乙將100噸貨物贈與丙，后丙殺害了乙的兒子，乙享有撤銷贈與的權(quán)利。乙行使撤銷權(quán)后，乙丙之間的贈與合同就不存在，這時，乙不能主張甲將貨物交付于丙的行為無效。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的無因性，即：只要轉(zhuǎn)讓成立，事后發(fā)生的原因行為無效，不影響債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。5.債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，債務(wù)人的權(quán)利（第82、83條）債務(wù)人有兩個權(quán)利：抵銷權(quán)援用；抗辯權(quán)援用。二、債務(wù)轉(zhuǎn)讓例1：乙

4、已將貨款交付于甲。甲于交貨之前與丁簽訂協(xié)議，約定：甲向乙交付10噸一級茶葉的義務(wù)由丁承擔(dān)。這就是債務(wù)轉(zhuǎn)讓，丁成為新債務(wù)人，而甲退出新債權(quán)債務(wù)關(guān)系，在這種情況下，債務(wù)轉(zhuǎn)讓，務(wù)必經(jīng)過債權(quán)人乙同意，否則無效；一旦經(jīng)債權(quán)人同意，一切風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)。例2：甲欠乙10噸茶葉，甲將部分債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁，這時，甲并未退出原債權(quán)債務(wù)關(guān)系，仍是債務(wù)人，丁也成為債務(wù)人。在這種情況下，債務(wù)轉(zhuǎn)讓無需經(jīng)過債權(quán)人乙同意。三、債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓又稱概括轉(zhuǎn)讓。分為協(xié)議式的概括轉(zhuǎn)讓和法定的概括轉(zhuǎn)讓。例1：甲乙之間簽訂合同，甲未交貨，乙未付款，這時，甲與乙簽訂協(xié)議，把自己的債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給丁。這就是協(xié)議式的概括轉(zhuǎn)讓。丁取得獲得貨款的

5、債權(quán)，交付貨物的債務(wù)。在這種情況下，必須經(jīng)過乙的同意。例2：甲乙簽訂合同以后，甲分之為丙、丁的公司。這時原來由甲對乙享有的債權(quán)，現(xiàn)由丙、丁享有連帶債權(quán)；反過來，原來由甲承擔(dān)的交貨債務(wù)，現(xiàn)由丙、丁承擔(dān)連帶債務(wù)，乙可要求其中的任何一個來履行交貨義務(wù)。這就是法定的概括轉(zhuǎn)讓。繼承也可能會產(chǎn)生法定的概括轉(zhuǎn)讓。第六章合同的消滅一、合同消滅的原因包括清償：雙方均履行完畢；解除：提前終止合同關(guān)系；抵銷；提存；免除；混同。二、合同的解除（一）分類1.協(xié)議解除：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。2.單方解除。根據(jù)解除權(quán)的來源，單方解除又分為：（1）約定解除：（第93條第2款）當(dāng)事人事先約定一方解除合同的條件，該條件成

6、就時，解除權(quán)人可以解除合同；（2）法定解除：（第94條）一方根本違約。按照第94條的規(guī)定，在以下情形下，當(dāng)事人享有法定解除權(quán)：不可抗力。注意：A.并非一旦發(fā)生不可抗力就可以取得解除權(quán)，不可抗力導(dǎo)致解除必須是因不可抗力致使不論實現(xiàn)合同目的。B.如果甲乙簽訂合同，甲發(fā)生不可抗力，甲乙兩方皆有解除權(quán)。預(yù)期違約。預(yù)期違約：是指在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同，預(yù)期違約時，享有解除權(quán)的人，只能是非違約方。遲延履行。這是考試的重點。例1：甲乙之間訂立鋼鐵買賣合同，約定6月1日前交貨，到6月5日甲還未交貨。這時乙就通知甲解除合同，可否？不可以解除。在遲延履行情況下，必須是

7、導(dǎo)致根本違約，不能實現(xiàn)合同目的時，才可能解除合同。例2：甲乙之間訂立鋼鐵買賣合同，約定6月1日前交貨，到6月5日，甲還未交貨，乙通知甲，表示如果甲6月30日前還未交貨，我方將另行采購。至6月30日時，甲仍未交貨。這時，乙可以解除合同。注意：如果合同的期限有特殊要求，則無需合理的通知期限。例3：一個單位向食品廠訂購端午節(jié)食品，要求于端午節(jié)前一天送到，如果遲延兩天送貨，當(dāng)即就可解除合同。其他情況。如不安抗辯的情況，對方不提供擔(dān)保，可以解除合同。（二）解除權(quán)的行使1.解除權(quán)是一種形成權(quán)。例：甲乙之間簽訂合同，乙有重大違約行為，甲7月1日行使解除權(quán)，解除的意思表示于7月7日到達乙，這時合同即告解除。2

8、.解除的意思表示到達對方，合同即告解除。3.解除的效力：第97條。有三個效力：尚未履行的，終止履行。合同可能有溯及力，可能無溯及力。可要求賠償損失。三、抵銷1.分兩種單方抵銷（又稱法定抵銷）；協(xié)議抵銷。強化班民法同堂筆記（五）。非貨幣之債。不過，即使種類、品質(zhì)不相同，如果利益上吃虧的，一方主動提出抵銷，也可以。2.貨幣之債。例：如果甲欠乙1萬元貨款，乙欠甲1萬元撫恤費（或贍養(yǎng)費、人身損害賠償）。乙不能主張抵銷。四、提存例：甲乙簽訂合同，甲愿意送貨給乙，但找不到乙。甲找不到乙的原因在于乙。這時甲要消滅甲乙之間的債務(wù)，就提存，將貨物交給公證機關(guān)。交給公證機關(guān)，引起兩個效力：（1）甲乙之間的債務(wù)消滅

9、；（2）乙與公證機關(guān)產(chǎn)生新的關(guān)系：見第103、104條。一旦提存，標(biāo)的物所有權(quán)歸債權(quán)人乙；孽息也歸債權(quán)人乙；提存費用、保管費用歸乙；風(fēng)險由乙承擔(dān)。五、免除、混同1.免除是單方行為。2.混同的原因有：兼并；繼承。第七章違約責(zé)任一、違約責(zé)任的歸責(zé)原則（1）原則上是無過錯原則；（2）例外。以下五種合同適用過錯原則，并且實行過錯推定：贈與、委托、保管、倉儲、客運合同中的自帶物品。二、違約行為1.有兩大類：（1）第107條：實際違約。（2）第108條：預(yù)期違約。實際違約與預(yù)期違約的區(qū)別在于：履行期限到來的不同。2.加顧合同的階段：（1）磋商階段：當(dāng)事人無合同關(guān)系，僅存在先合同關(guān)系，若一方違反誠信原則，則

10、承擔(dān)締約過失責(zé)任。（2）合同成立至合同生效之前：當(dāng)事人之間仍無合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不會發(fā)生違約責(zé)任，這期間，合同對當(dāng)事人產(chǎn)生一般拘束力，即：當(dāng)事人不得擅自變更或者解除合同。（3）合同生效后至履行期限到來之前，當(dāng)事人一方明確表示不履行或以其他方式表示不履行，發(fā)生預(yù)期違約。（4）履行期限到來：實際違約。（5）合同關(guān)系消滅后：后合同義務(wù)，即當(dāng)事人雙當(dāng)事人之間仍負有保密等義務(wù)。三、違約責(zé)任形式1.違約責(zé)任均是財產(chǎn)性的，所以在違約中不得提起精神損害賠償。2.違約責(zé)任形式包括：（1）繼續(xù)履行：按照第110條的規(guī)定，有三種例外，即在以下三種情形下，違約方可不繼續(xù)履行非金錢債務(wù)。履行不能；債務(wù)標(biāo)的不適用強制

11、履行或履行費用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。注意：這是僅僅是指非貨幣之債。（2）采取補救措施：采取補救措施可與賠償損失、繼續(xù)履行并用。（3）違約金、定金、損害賠償金。損害賠償金。A.損害賠償金：對損害進行金錢賠償。B.損害賠償金有四種：a.根據(jù)是否具有懲罰性，分為懲罰性損害賠償金和補償性損害賠償金。b.根據(jù)是約定還是法定，分為約定的損害賠償金（見合同法第114條）和法定的損害賠償金。我們這里講的損害賠償金，一般是指法定的、補償性的損害賠償金。c.損害賠償金通常有兩部分構(gòu)成：直接損失和間接損失（又稱可得利益的損失）。例：甲出賣貨物給乙，乙轉(zhuǎn)賣給丙。乙能否如期對丙履行，很大程度上取決于甲能否

12、對乙履行。如果甲違約，導(dǎo)致乙不能對丙履行。乙的損失可能包括：（1）為了簽訂合同已購買原原料，現(xiàn)甲不交付的材料，自己無法生產(chǎn)導(dǎo)致原材料無任何意義，若賣掉原材料，原價與現(xiàn)在的市價相比，市價回落了，損失1萬元。（2）乙為了接收重材料，乙租賃倉庫，交付了定金。（3）為了安排該生產(chǎn)，已招聘工人或正安排了生產(chǎn)任務(wù)。（4）生產(chǎn)后轉(zhuǎn)賣給丙，乙可賺100萬。對于間接損失的賠償限制：a.可預(yù)見規(guī)則；b.第119條：減輕損失義務(wù)。（不真正義務(wù)）違約金。違約金與損害賠償金在性質(zhì)、功能上完全相同，一般不能并用，應(yīng)優(yōu)先考試違約金。對違約金的調(diào)整：約定的違約低于造成的損害的，當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機關(guān)予以增加，約定的違約

13、金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機關(guān)予以適當(dāng)減少。違約金原則上是補償性的，例外情形下具有一定的懲罰性。定金。A.定金是純粹的懲罰性民事責(zé)任。第119條：定金規(guī)則：給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。B.雙方懲罰性是完全區(qū)別于訂金的根本特征，而訂金具有簡單懲罰性。例：甲為顧客，乙為酒樓，甲在酒樓訂了一包房，交訂金500元，如果甲當(dāng)天晚上沒去，乙沒收訂金；如果甲當(dāng)天晚上去了，乙忘了訂房之事，現(xiàn)已無包房，乙退還甲認金500元。C.如果雙方均未違約，定金原價返還，無需加利息。D.定金與違約金的關(guān)系。第116條：定金與違

14、約金不得并用，只能由非違約方選擇一個適用。這里講“不得并用”，指的是對于“同一個”違約行為，定金與違約金不得并用。例1：甲乙約定：如果甲履行有瑕疵，應(yīng)沒收定金；如果甲履行遲延，應(yīng)按日計算違約金若干元，后來甲的履行既遲到了三個月，且交的貨又不合作。這時，由于定金、違約金針對的是不同的違約行為，完全可以并用。例2：（2000年考題）甲交付乙定金4萬，約定一方違約時違約金6萬，后乙違約，甲最多可主張8萬。四、因第三人的原因違約第121條。例：甲乙簽訂合同，甲因為丙的原因?qū)σ疫`約。乙不能直接追究丙的責(zé)任，而只能追究甲的違約責(zé)任，而后再由甲追究丙的責(zé)任。五、競合違約與侵權(quán)的競合。最常見的形態(tài)：加害給付，

15、即指一方違約，并引起對方的其他財產(chǎn)或人身損害。有三種處理辦法：（1）一并行使：侵權(quán)+違約；（2）法律規(guī)定只能提起其中一種；（3）當(dāng)事人選擇一種行使。合同法解釋（一）第30條：在一審開庭之前，可變更訴訟請求。第三部分（第六章第十章）合同的履行和終止一。合同履行的原則1.適當(dāng)履行原則2.協(xié)作履行原則3.經(jīng)濟合理原則4.情勢變更原則（含義、使用條件、效力）二。合同履行的規(guī)則主體、標(biāo)的、期限、方式、地點、費用等三。雙務(wù)合同中的抗辯權(quán)1.同時履行抗辯權(quán)2.先履行抗辯權(quán)3.不安抗辯權(quán)通過對比學(xué)習(xí)每種抗辯權(quán)的概念和特點及其構(gòu)成要件四。合同保全的概念和特征1.是合同相對性的例外2.發(fā)生在合同有效成立期間3.包

16、括代位權(quán)和撤銷權(quán)五、代位權(quán)1.概念和特征2.構(gòu)成要件3.行使的效力六、撤銷權(quán)1.概念和特征2.構(gòu)成要件3.行使的效力合同的變更和轉(zhuǎn)讓債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力、免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)的條件和效力八。合同解除的概念和特征1.以有效成立的合同為標(biāo)的2.必須具備解除的條件3.原則上必須有解除行為4.解除的效果是使合同關(guān)系消滅九。合同解除和合同撤銷、附解除條件的合同十。合同解除的條件十一。合同解除的效力1.非繼續(xù)性合同的解除原則上溯及力，繼續(xù)性合同的解除原則上無溯及力2.恢復(fù)原狀3.不當(dāng)?shù)美颠€4.賠償損失十二。合同的終止1.合同終止的原因：清償、抵消、提存、免除、混同2.代為清償?shù)臈l件四個條件，其中最重要的是代為清償?shù)?/p>

17、第三個必須有為債務(wù)人清償?shù)囊馑肌?.提存的原因及提存的效力提存原因有四項，提存的效力有三個方面第四部分（第十一章）違約責(zé)任一。違約責(zé)任的概念和特征1.以合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)為條件2.違約責(zé)任具有相對性3.違約現(xiàn)任主要具有補償性4.違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定5.違約責(zé)任是民事責(zé)任的一種形式二。違約責(zé)任的構(gòu)成要件1.違約行為2.不存在法定和約定的免責(zé)事由三。違約行為形態(tài)1.預(yù)期違約預(yù)期違約是在履行期到來之前的違約，侵害的是期待債權(quán)而不是現(xiàn)實債權(quán)預(yù)期違約具體又包括明示違約和默示違約兩種2.實際違約拒絕履行遲延履行不適當(dāng)履行部分履行其他不完全履行的行為四。承擔(dān)違約責(zé)任的方式1.實際履行（概念、特征、條件）2.損害賠償（概念特征、完全賠償原則、可預(yù)見性規(guī)則及減輕損害規(guī)則）3.違約金責(zé)任4.定金責(zé)任五。免責(zé)事由法定免責(zé)事由（不可抗力）、約定免責(zé)事由不可抗力發(fā)生后，當(dāng)事人并不當(dāng)然全部免除責(zé)任六。責(zé)任競合1.侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任的區(qū)別2.責(zé)任競合的原因及處理第五部分（第十二章第十四章）合同法分則一。買賣合同1.買賣合同的特征2.買賣合同的效力出賣人的義務(wù)權(quán)利、買受人的義務(wù)權(quán)利3.標(biāo)的物的風(fēng)險負擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。二。贈與合同諾成合同三。借款合