安徽財(cái)經(jīng)大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)邱平榮課件word版

1、二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)特征(一 專有性(獨(dú)占性 (詳見教材P36 O(_O(二 地域性(詳見教材P37(三 時(shí)間性(詳見教材P39(四 客體的非物質(zhì)性(無形性 (五 客體的可復(fù)制性第二講 著作權(quán)法一、著作權(quán)法知識(shí)漫談二、著作權(quán)案例探析一、著作權(quán)法知識(shí)漫談(一 客體-作品1、對(duì)作品內(nèi)容的界定作品是指在文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并且能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)造成果。2、何為獨(dú)創(chuàng)性一是獨(dú)。獨(dú)立創(chuàng)作，源于本人，獨(dú)創(chuàng)性的獨(dú)是指作者自己完成，并非單獨(dú)的摹仿或抄襲他人創(chuàng)作成果。 案例:北京印象廣告公司(印象公司為了向顧客證明該公司的創(chuàng)造能力，以吸引客戶合作，將它設(shè)計(jì)的“回家”廣告招貼畫文案張貼在北京地鐵車廂門上

2、。在該廣告招貼中有一首以“回家”為主體的小詩:曾幾何時(shí)/我們因?yàn)楸疾ㄊ聵I(yè)/陶醉愛情/照顧子女/而冷落了終生操勞的母親/回家/看看母親最欣慰的笑容吧/哪怕只打個(gè)電話。此后不久，印象公司發(fā)現(xiàn)，在母親節(jié)期間，賽特購物中心商場入口處的電子屏幕上每隔10多分鐘就顯示一次內(nèi)容與印象公司“回家”廣告詞前31個(gè)字相同的文字，后面還承接一句: “現(xiàn)在，難道您不想做點(diǎn)什么。”北京賽特購物中心是否侵犯印象公司的著作權(quán)?從該廣告詞的表達(dá)看，具有獨(dú)創(chuàng)性，符合著作權(quán)法規(guī)定的文字作品的特征，應(yīng)受著作權(quán)法保護(hù)。雖然印象公司以廣告招貼是由圖片和廣告詞組成，但并不影響其中具有文字作品特征的廣告詞的著作權(quán)性質(zhì)。至于印象公司如何使用

3、該廣告詞，是否具有公益性標(biāo)語性質(zhì)，并不影響該作品其著作權(quán)的存在，另外該作品系印象公司職員接受工作任務(wù)而創(chuàng)作完成，屬職務(wù)作品，印象公司依法享有該作品的著作權(quán)。二是創(chuàng),是指達(dá)到一定水準(zhǔn)的智力創(chuàng)造高度。我國的態(tài)度9是:只要作品是作者獨(dú)立創(chuàng)作的，即可，至于它的價(jià)值、用途和社會(huì)評(píng)價(jià)無關(guān)緊要。關(guān)鍵是要鼓勵(lì)創(chuàng)作，促進(jìn)科學(xué)文化事業(yè)發(fā)展。案例:某人在下班回家路上，發(fā)現(xiàn)大批路人圍觀某場景。此人好湊熱鬧，上前想看個(gè)究竟。走近時(shí)發(fā)現(xiàn)是警察正在試圖營救一名被歹徒劫持的女子。此人本想用隨身攜帶的照相機(jī)將現(xiàn)場拍攝下來，無奈身材矮小，前面圍觀者又太多，無法靠近，只得將照相機(jī)高高舉過頭頂，朝現(xiàn)場方向連按幾次快門。照片沖洗出來后

4、才發(fā)現(xiàn)有一張恰巧抓拍到了警察奪下歹徒手中匕首的關(guān)鍵性畫面。那么，這張照片是否為著作權(quán)法意義上的攝影作品?在著作權(quán)法內(nèi)部,獨(dú)創(chuàng)性是著作權(quán)保護(hù)的另一重要限制。是著作權(quán)的必要條件。作品的獨(dú)創(chuàng)性,是指一件作品的完成是該作者自己的選擇、取舍、安排、設(shè)計(jì)、綜合的結(jié)果,既不是依已有的形式復(fù)制而來,也不是依既定的程式或程序推演而來。因此,無論何種作品,只要它體現(xiàn)了作者自己的選擇與安排,該作品就是具有獨(dú)創(chuàng)性。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定,只有具有獨(dú)創(chuàng)性的作品才能獲得著作權(quán)的保護(hù)3、著作權(quán)法保護(hù)的具體對(duì)象是什么?4、作品的種類文字、口述、音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技、美術(shù)、建筑、攝影、電影、圖形和模型、計(jì)算機(jī)軟件、民間文藝

5、、法律、行政法規(guī)規(guī)定的作品(詳見教材P75-P805、不受著作權(quán)法律保護(hù)的對(duì)象依法禁止出版?zhèn)鞑サ淖髌?；立法、行政和司法性質(zhì)的文件；時(shí)事新聞；歷法、通用數(shù)表、通用表格、公式(詳見教材P85-P89 案例:2006年6月27日凌晨，意大利在德國世界杯18決賽的最后時(shí)刻憑借左后衛(wèi)格羅索獲得的點(diǎn)球機(jī)會(huì)以1：0淘汰了澳大利亞隊(duì)。中央電視臺(tái)著名的足球解說員黃健翔即興進(jìn)行了極富激情的演說：“點(diǎn)球!點(diǎn)球!點(diǎn)球!格羅索立功了，格羅索立功了!不要給澳大利亞人任何的機(jī)會(huì)。偉大的意大利的左后衛(wèi)!他繼承了意大利的光榮的傳統(tǒng)。法切蒂、卡布里尼、馬爾蒂尼在這一刻靈魂附體!格羅索一個(gè)人他代表了意大利足球悠久的歷史和傳統(tǒng)，在這

6、一刻他不是一個(gè)人在戰(zhàn)斗，他不是一個(gè)人!托蒂，托蒂面對(duì)這個(gè)點(diǎn)球。他面對(duì)的是全世界意大利球迷的目光和期待。施瓦澤曾經(jīng)在世界杯預(yù)選賽的附加賽中撲出過兩個(gè)點(diǎn)球，托蒂肯定深知這一點(diǎn)，他還能夠微笑著面對(duì)他面前的這個(gè)人嗎?10秒鐘以后他會(huì)是怎樣的表情?球進(jìn)啦!比賽結(jié)束了!意大利隊(duì)獲得了勝利，淘汰了澳大利亞隊(duì)。他們沒有再一次倒在希丁克的球隊(duì)面前，偉大的意大利!偉大的意大利的左后衛(wèi)!馬爾蒂尼今天生日快樂!意大利萬歲!這個(gè)點(diǎn)球是一個(gè)絕對(duì)理論上的絕殺。絕對(duì)的死角，意大利隊(duì)進(jìn)入了八強(qiáng)!勝利屬于意大利，屬于格羅索，屬于卡納瓦羅，屬于贊布羅塔，屬于布馮，屬于馬爾蒂尼，屬于所有熱愛意大利足球的人!澳大利亞隊(duì)也許會(huì)后悔的，希

7、丁克，他在下半場多一人的情況下他打得太保守、太沉穩(wěn)了，他失去了自己的勇氣，面對(duì)意大利悠久的歷史和傳統(tǒng)，他沒有再拿出小組賽那樣猛撲猛打的作風(fēng)，他終于自食其果。他們?cè)摶丶伊?，他們不用回遙遠(yuǎn)的澳大利亞，他們大多數(shù)都在歐洲生活，再見!”這段現(xiàn)場解說的錄音很快被許多網(wǎng)絡(luò)制成手機(jī)彩鈴供用戶下載，也引起了著作權(quán)方面的爭議。那么，這段解說是否構(gòu)成我國著作權(quán)法上的“口述作品”呢?我們認(rèn)為：認(rèn)定黃健翔的激情解說是否口述作品，要符合我國對(duì)享有版權(quán)的作品的認(rèn)定，因此要符合作品的三個(gè)構(gòu)成要件：1.作品應(yīng)當(dāng)是人類思想或感情的表現(xiàn)形式。2.作品的表現(xiàn)形式屬于文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)范疇，并且具有可復(fù)制性。3.作品應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)創(chuàng)性。首先

8、，黃健翔的激解演說是他在解說時(shí)發(fā)自內(nèi)心的感慨，他把他的情感通過言語方式表達(dá)了出來。其次，他的解說正因?yàn)樘で?、太有個(gè)性在內(nèi)容和表當(dāng)方式上是獨(dú)一無二的。最后，正是通過中央電視臺(tái)的直播和網(wǎng)絡(luò)傳播途徑，黃健翔的解說是能夠被有形復(fù)制的。因此黃健翔的解說完全符合著作權(quán)法關(guān)于作品的認(rèn)定，屬于作品。案例:顧客甲到影樓乙，由該影樓的攝影師丙為其拍攝了一幅其肖像的藝術(shù)照片。（1）在沒有專門約定的情況下，依據(jù)中國著作權(quán)法，這幅照片的著作權(quán)應(yīng)該歸誰所有？ 這幅照片的著作權(quán)應(yīng)該歸影樓所有。 （2）在沒有專門約定的情況下，這幅藝術(shù)照片的底片應(yīng)當(dāng)歸誰所有？ 在采用膠片時(shí)是有底片的，現(xiàn)在多用數(shù)碼的，是沒有“底片”的。在有底

9、片的情況下，底片的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)歸著作權(quán)人即影樓所有，但在習(xí)慣上膠片是交給顧客的，這在實(shí)質(zhì)上是顧客購買了所有權(quán)，或影樓贈(zèng)與了所有權(quán)。 （3）未經(jīng)顧客甲的同意，影樓乙將這幅藝術(shù)照片放大，放在自己的櫥窗內(nèi)展示，這種做法是否構(gòu)成對(duì)顧客甲的侵權(quán)？ 著作權(quán)不等于肖像權(quán)。如果影樓以商業(yè)贏利目的使用顧客的肖像應(yīng)當(dāng)取得顧客當(dāng)事人的同意，否則就是侵犯肖像權(quán)。 （4）未經(jīng)影樓乙和攝影師丙的許可，顧客甲將這幅藝術(shù)照片洗印了幾張分別送給自己的親朋好友，顧客甲的這種行為是否構(gòu)成對(duì)影樓乙和攝影師丙的侵權(quán)？ “送給自己的親朋好友”，顯然不是商用，不會(huì)構(gòu)成侵權(quán)。 （5）未經(jīng)影樓乙和攝影師丙的許可，顧客甲將這幅藝術(shù)照片許可某廣告公

10、司用于制作廣告，顧客甲的這種行為是否構(gòu)成對(duì)影樓乙和攝影師丙的侵權(quán)？ 廣告顯然是商業(yè)贏利目的，這顧客與廣告公司共同侵犯了影樓的著作權(quán)。 (二 內(nèi)容-權(quán)利1、人身權(quán)-發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品的完整權(quán)(詳見教材P91-P982、財(cái)產(chǎn)權(quán)-復(fù)制類權(quán)利(復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)；演繹類權(quán)利(翻譯權(quán)、改編權(quán)、攝制權(quán)、匯編權(quán)；傳播類權(quán)利(表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、展覽權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán) (詳見教材P101-P108(三 鄰接權(quán)-一般來說，是指作品傳播者的權(quán)利1、表演者權(quán)(1 精神權(quán)利(表明表演者身份的權(quán)利、保護(hù)表演形象不受歪曲的權(quán)利(2 財(cái)產(chǎn)權(quán)利(許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演；并獲得報(bào)酬權(quán)；許可

11、他人錄音錄像,并獲酬權(quán)；許可他人復(fù)制錄有其表演的錄音錄像制品，并獲酬權(quán)；許可他人發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲酬權(quán)；許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲酬權(quán) 注意:表演者權(quán)與表演權(quán)的關(guān)系。表演者權(quán)的主體-表演作品的人。表演權(quán)的客體-表演活動(dòng)。 問題:播放載有表演的錄音錄像制品是否需要向表演者支付報(bào)酬?夜總會(huì)未經(jīng)許可播放CD是否構(gòu)成表演者權(quán)利的侵犯?按現(xiàn)行著作權(quán)法規(guī)定，可以不向表演者支付表演的報(bào)酬。我國已于2006年底加入世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約。這個(gè)條約規(guī)定:表演者對(duì)載有其表演的錄音制品，當(dāng)其用于商業(yè)性廣播時(shí)，有獲酬權(quán)；在出租時(shí)享有出租權(quán)。2、錄音錄像制作者權(quán)一類是對(duì)表演者

12、表演活動(dòng)的錄制；另一類是對(duì)人類生活中聲音和畫面的錄制；對(duì)純自然界聲音和畫面的錄制。(1 復(fù)制權(quán)(從平面到平面(2 發(fā)行權(quán)(指以出售或贈(zèng)與方式向公眾提供制品的權(quán)利(3 信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)(4 出租權(quán)(5 錄像制品者的許可電視臺(tái)播放權(quán)(錄音播放是法定許可3、廣播組織者權(quán)廣播組織者指廣播電臺(tái)、電視臺(tái)、衛(wèi)星廣播組織、有線廣播電視臺(tái)等。廣播組織者僅對(duì)自己播放的節(jié)目信號(hào)享有專有權(quán)利。 (1 轉(zhuǎn)播權(quán)(2 錄制、復(fù)制權(quán)4、其他鄰接權(quán)(1 版式設(shè)計(jì)權(quán)(2 無獨(dú)創(chuàng)性數(shù)據(jù)庫的鄰接權(quán)(四 主體 提問:著作權(quán)的主體是不是指作者?我們不能將作者與著作權(quán)主體或著作權(quán)人這兩個(gè)概念畫等號(hào)。1、小說作者將作品版權(quán)賣給他人，著作權(quán)中的

13、財(cái)產(chǎn)權(quán)歸他人，但人身權(quán)仍歸小說作者。二者均可稱為著作權(quán)主體。2、法人或其他組織,也可以依著作權(quán)法的規(guī)定成為作者。3、對(duì)于主要利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等特殊職務(wù)作品，作者只享有署名權(quán)，其他著作權(quán)由單位享有。4、最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第13條規(guī)定:由他人執(zhí)筆，本人審閱定稿并以本人名義發(fā)表的報(bào)告、講話等作品，著作權(quán)歸報(bào)告人或講話人享有，著作權(quán)人可以支付執(zhí)筆人適當(dāng)?shù)膱?bào)酬。 綜上所述，著作權(quán)主體包括自然人作者、法人或其他組織。也可以分為原始主體和繼受主體，當(dāng)然還包括外國主體。(五 特殊作品的著作

14、權(quán)歸屬與行使(見教材P123-P1261、演繹作品(改編、翻譯等形式創(chuàng)作的作品 著作權(quán)歸演繹者。2、合作作品(可分為可分割使用與不可分割使用合作作品著作權(quán)歸合作作者共同享有。對(duì)各自創(chuàng)作部分可單獨(dú)享有和行使著作權(quán)。3、匯編作品(如報(bào)紙、期刊、百科全書、選集、部分?jǐn)?shù)據(jù)庫等等著作權(quán)歸匯編人。4、電影作品和類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品著作權(quán)由制片人享有，但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制作者簽訂的合同獲得報(bào)酬。5、職務(wù)作品一般職務(wù)作品著作權(quán)歸作者所有，單位享有優(yōu)先使用權(quán)與自作品完成后的兩年內(nèi)的專有使用權(quán)。特殊職務(wù)作品著作權(quán)歸單位所有，作者享有署名權(quán)。6、委托作品著作權(quán)由委托人

15、通過合同約定，合同未約定或約定不明的，歸受托人(作者。問題:委托人能否通過合同約定獲得著作人身權(quán)?(六 權(quán)利限制1、權(quán)利限制的法理基礎(chǔ):利益平衡理論2、權(quán)利限制的具體內(nèi)容(1 著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的時(shí)間限制(含發(fā)表權(quán)A、公民或自然人作品:作者的終生及其死后第50年的12月31日。合作作品，截止最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。B、法人或其他組織作品、電影作品、攝影作品:截止作品首次發(fā)表后第50年12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，著作權(quán)法不再保護(hù)。C、作者身份不明的作品:截止作品首次發(fā)表后第50年12月31日。當(dāng)作者身份確定，按上述A類作品規(guī)定執(zhí)行。(2 著作財(cái)產(chǎn)權(quán)權(quán)能限制A、合

16、理使用(具體種類詳見教材P113至P115是指對(duì)已發(fā)表作品，可不經(jīng)著作權(quán)人許可，不支付報(bào)酬，但要尊重著作權(quán)人有關(guān)權(quán)利的著作權(quán)使用制度。B、法定許可法定許可，又稱非自愿許可，是指對(duì)已發(fā)表作品，可不經(jīng)著作權(quán)人許可，在尊重著作權(quán)人有關(guān)權(quán)利，但應(yīng)按規(guī)定支付報(bào)酬，著作權(quán)人聲明不準(zhǔn)使用除外的一種著作權(quán)使用制度。(具體種類詳見教材P115至P117(七 著作權(quán)侵權(quán)與救濟(jì)1、著作權(quán)侵權(quán)案例:某作家甲創(chuàng)作了一部小說，其友某乙將書稿借去閱讀，但是某乙在某甲不知情的情況下，在書稿上署上自己的名字，并送至出版社。出版社雖然盡到了符合出版社常規(guī)的審查義務(wù)，卻仍未發(fā)現(xiàn)事實(shí)真相。那末，出版社將小說予以出版并署上某乙的姓名是

17、否構(gòu)成對(duì)某甲著作權(quán)侵權(quán)行為?(1 侵權(quán)種類A、直接侵權(quán)沒有經(jīng)權(quán)利人許可，又無法律規(guī)定的免責(zé)理由，擅自實(shí)施受專有權(quán)控制的行為，構(gòu)成直接侵權(quán)。著作權(quán)法第46條和第47條規(guī)定的19種侵權(quán)行為。案例:一個(gè)公司的程序員明知市場上出售的一本計(jì)算機(jī)軟件手冊(cè)是盜版書，卻故意前去購買、閱讀，以便為公司提供商業(yè)服務(wù)，是否構(gòu)成直接侵權(quán)？不是直接侵權(quán) 如果明知軟件盜版,故意去買并用在計(jì)算機(jī)上，用以提供商業(yè)使用，是否直接侵權(quán)? 是直接侵權(quán)B、間接侵權(quán)是指第三人雖沒有直接實(shí)施侵犯他人著作權(quán)行為，但由于協(xié)助第二人侵權(quán)，或由于與第二人之間存在某種特殊關(guān)系，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的行為。C、違約侵權(quán)(2 侵權(quán)歸責(zé)原則A、直接侵權(quán)的民事

18、責(zé)任的歸責(zé)原則為無過錯(cuò)責(zé)任原則。注意:直接侵權(quán)在民事責(zé)任的承擔(dān)的方式上并不完全適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。B、間接侵權(quán)的民事責(zé)任的歸責(zé)原則為過錯(cuò)責(zé)任原則。2、救濟(jì) (1 對(duì)技術(shù)措施與權(quán)利管理信息的特殊保護(hù)A、技術(shù)措施2006年信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例稱技術(shù)措施為:用于防止、限制未經(jīng)權(quán)利人許可通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供作品、表演、錄音錄像制品的技術(shù)措施。該條例第4條規(guī)定:任何組織或個(gè)人不得故意避開或者破壞技術(shù)措施，不得故意制造、進(jìn)口或者向公眾提供主要用于避開或者破壞技術(shù)措施的裝置或部件，不得故意為他人避開或者破壞技術(shù)措施提供技術(shù)服務(wù)。但是，法律、法規(guī)規(guī)定可以避開的除外。B、權(quán)利管理信息著作權(quán)法第47條，條例第

19、26條作出了相關(guān)規(guī)定加以保護(hù)。(2 民事侵權(quán)訴訟A、訴訟管轄B、訴訟時(shí)效侵權(quán)行為往往是連續(xù)發(fā)生的，可將連續(xù)侵權(quán)中的每一個(gè)侵權(quán)行為視為一個(gè)起算點(diǎn)。追究自起訴之日起前2年內(nèi)的侵權(quán)行為。案例“武松打虎”組畫是由著名畫家劉繼卣1954年創(chuàng)作的，1957年由人民美術(shù)出版社發(fā)行。1989年山東陽谷縣景陽岡酒廠將武松打虎組畫中的第幅進(jìn)行修改后，作為裝潢用在其所生產(chǎn)的白酒酒瓶上。 之后，該廠又于1989年將該圖案向商標(biāo)局申請(qǐng)酒類商品注冊(cè)，并獲得注冊(cè)商標(biāo)權(quán)。1996年7月，劉繼卣的夫人和子女以作品著作權(quán)合法繼承人身份以景陽岡酒廠未經(jīng)權(quán)利人許可，擅自使用他人作品為由狀告酒廠侵犯其合法在先權(quán)。隨后還向國家商標(biāo)評(píng)審會(huì)

20、提起撤銷該注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)。（答案不理想）法院經(jīng)審理認(rèn)為：繪畫作品武松打虎由劉繼卣獨(dú)立創(chuàng)作完成，其著作權(quán)為劉繼卣享有。景陽崗酒廠未經(jīng)劉繼卣許可，將劉繼卣創(chuàng)作的武松打虎組畫中第11幅修改后，作為瓶貼和外包裝裝璜在其生產(chǎn)的景陽崗陳釀系列白酒上使用，未為劉繼卣署名。其行為破壞了該作品的完整性，侵害了劉繼卣對(duì)其作品依法享有的署名權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)。劉繼卣去世后，其著作權(quán)中的作品使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)由其繼承人裴立、劉嗇享有。被告稱其使用已經(jīng)取得許可和原告的起訴已過訴訟時(shí)效，因沒有充分證據(jù)支持，故不予采信。對(duì)賠償數(shù)額，視被告使用原告作品的范圍、時(shí)間、數(shù)量、產(chǎn)品的獲利等因素綜合確定。法院依照中華人民共和國著

21、作權(quán)法第10條、第19條第1款第（4）、（6）項(xiàng)，中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例第18條、第20條第1款，中華人民共和國繼承法第3條第1款第（6）項(xiàng)、第10條第1款（1）項(xiàng)，作出一審判決：一、被告景陽崗酒廠停止在其生產(chǎn)的景陽崗陳釀系列白酒的瓶貼和外包裝裝璜上使用劉繼卣的繪畫作品武松打虎；二、被告景陽崗酒廠向原告裴立、劉嗇書面賠禮道歉，消除影響；三、被告景陽崗酒廠賠償原告裴立、劉薔經(jīng)濟(jì)損失20萬元，支付原告裴立、劉薔因訴訟而支出的合理費(fèi)用1萬元。C、舉證 為防止證據(jù)可能滅失或以后難以取得，可請(qǐng)求訴前證據(jù)保全。 當(dāng)事人自行或者委托他人以定購、現(xiàn)場交易等方式購買侵權(quán)復(fù)制品而取得的實(shí)物、發(fā)票等，可作為

22、證據(jù)。 為獲取具有說服力的證據(jù)，著作權(quán)人可申請(qǐng)公證機(jī)關(guān)派出身著便衣的公證員一起去購買侵權(quán)復(fù)制品，公證員在親歷整個(gè)過程之后做成公證書。如無相反證明，該證據(jù)將被法院采信。 原告要求被告承擔(dān)賠償責(zé)任時(shí)，實(shí)行舉證責(zé)任倒置規(guī)則。D、訴前的責(zé)令停止侵權(quán)(提起訴訟時(shí)或起訴后亦可以E、訴前的財(cái)產(chǎn)保全F、被告的辯解(3 民事責(zé)任、行政查處與刑事制裁(具體種類詳見教材P169至P173 案例:在2002年發(fā)生的“北大方正集團(tuán)公司、北京紅樓計(jì)算機(jī)科學(xué)技術(shù)研究所訴北京高術(shù)天力科技有限公司案就是一起典型的“陷阱取證”案例。在該案中，方正公司發(fā)現(xiàn)高術(shù)公司在銷售激光照排機(jī)時(shí)隨機(jī)安裝方正公司享有著作權(quán)的RIP軟件。為了取得證

23、據(jù)，方正公司就派員工租用民房，并以普通用戶的身份多次與高術(shù)公司商談購買裝有盜版RIP軟件的激光照排機(jī)事宜。在身著便裝的公證人員在場的情況下，高術(shù)公司的員工在交付激光照排機(jī)的同時(shí)安裝了盜版的RIP軟件。在依靠這一“陷阱取證方法獲得證據(jù)之后，方正公司向北京市第一中級(jí)人民法院提起了著作權(quán)侵權(quán)之訴。一審法院認(rèn)為原告采用的“陷阱取證”方式并未被法律所禁止，并對(duì)由此取得的證據(jù)加以采信，不僅判決被告停止侵權(quán)、賠償經(jīng)濟(jì)損失，還要求被告賠償原告在“陷阱取證中支出的費(fèi)用，包括房租和購機(jī)款40萬元。（一）關(guān)于本案涉及的取證方式是否合法問題 根據(jù)民事訴訟法第六十七條的規(guī)定，經(jīng)過公證程序證明的法律事實(shí)，除有相反證據(jù)足以

24、推翻的外，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。高術(shù)天力公司安裝盜版方正軟件是本案公證證明的事實(shí)，因高術(shù)公司、高術(shù)天力公司無相反證據(jù)足以推翻，對(duì)于該事實(shí)的真實(shí)性應(yīng)予認(rèn)定北大方正公司通過公證取證方式，不僅取得了高術(shù)天力公司現(xiàn)場安裝盜版方正軟件的證據(jù)，而且獲取了其向其他客戶銷售盜版軟件，實(shí)施同類侵權(quán)行為的證據(jù)和證據(jù)線索，其目的并無不正當(dāng)性，其行為并未損害社會(huì)公共利益和他人合法權(quán)益。加之計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)侵權(quán)行為具有隱蔽性較強(qiáng)、取證難度大等特點(diǎn)，采取該取證方式，有利于解決此類案件取證難問題，起到威懾和遏制侵權(quán)行為的作用，也符合依法加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律精神。此外，北大方正公司采取的取證方式亦未侵犯高術(shù)公司、

25、高術(shù)天力公司的合法權(quán)益。北大方正公司、紅樓研究所申請(qǐng)?jiān)賹彽睦碛烧?dāng)，應(yīng)予支持。據(jù)此，本案涉及的取證方式合法有效，對(duì)其獲取證據(jù)所證明的事實(shí)應(yīng)作為定案根據(jù)。（二） 關(guān)于本案侵權(quán)行為的定性問題 北大方正公司、紅樓研究所訴請(qǐng)的對(duì)象是高術(shù)天力公司、高術(shù)公司非法復(fù)制、安裝、銷售盜版軟件的侵權(quán)行為，因高術(shù)天力公司、高術(shù)公司未就其銷售的盜版軟件的來源提供相關(guān)證據(jù)，故應(yīng)推定其侵權(quán)行為包括復(fù)制，即高術(shù)天力公司、高術(shù)公司侵犯了北大方正公司、紅樓研究所方正RIP軟件和方正文合軟件的復(fù)制權(quán)及發(fā)行權(quán)。 二、著作權(quán)案例探析案例一:石獅城標(biāo)設(shè)計(jì)20世紀(jì)80年代，石獅市決定設(shè)立一個(gè)城標(biāo)。1988年初，石獅市派人到福建省工藝美術(shù)

26、學(xué)校找陳校長，陳校長推薦了全國勞動(dòng)模范、著名雕塑家王則堅(jiān)教授。王教授利用空余時(shí)間對(duì)石獅市的城雕進(jìn)行構(gòu)思，制作完成了雕塑作品的小稿和中稿，將作品定名為“東方醒獅”，并草擬了合同書的主要條款交給其掛靠的廈門市藝術(shù)設(shè)計(jì)服務(wù)公司。不幾日，石獅市幾位主要領(lǐng)導(dǎo)前來王教授位于鼓浪嶼的創(chuàng)作室看稿，對(duì)作品表示滿意并審核了合同所規(guī)定的主要條款，僅就作品所使用的石材進(jìn)行了修改，并要求附上工程預(yù)算表。隨后，幾位領(lǐng)導(dǎo)即與藝術(shù)公司簽訂了委托設(shè)計(jì)創(chuàng)作合同書。1988年底，王教授開始“東方醒獅”作品放大的實(shí)質(zhì)性工作。由于“東方醒獅”工程體量巨大，作品高7米多、寬10米，每天王教授都要在工作臺(tái)、工作梯上爬上爬下相當(dāng)于登山幾公里

27、，并與工作人員一起把幾十噸重的“專業(yè)用雕塑泥”搬上工作臺(tái)進(jìn)行創(chuàng)作。為及時(shí)滿足石獅市建市慶典需要，王教授日以繼夜地工作，連春節(jié)都是在創(chuàng)作室里度過的。這一過程歷時(shí)4個(gè)多月。在此期間王教授數(shù)十次往返于廈門與石獅之間。雕塑落成典禮時(shí)熱鬧非凡，由當(dāng)時(shí)的石獅市市長主持，石獅市政府特別邀請(qǐng)創(chuàng)作者王教授和美校陳校長一起到現(xiàn)場參加剪彩。城標(biāo)形象用在了香煙上 2000年9月22日，王教授在一次招待會(huì)上發(fā)現(xiàn)，廈門卷煙廠生產(chǎn)的石獅牌香煙的外包裝和香煙上均印有王教授創(chuàng)作的“東方醒獅”作品形象，這一行為卻從未征得過王教授的同意。此外，廈門卷煙廠還未經(jīng)王教授的許可擅自在各地用“東方醒獅”的作品形象做大型戶外廣告、電視廣告用

28、于商業(yè)促銷活動(dòng)。2000年10月16日，王教授在福建省美術(shù)家協(xié)會(huì)、廈門市美術(shù)家協(xié)會(huì)、廈門市文學(xué)藝術(shù)家聯(lián)合會(huì)、福建工藝美術(shù)學(xué)校及廈門市藝術(shù)設(shè)計(jì)服務(wù)公司的支持下，向福建省版權(quán)局登記了“東方醒獅”雕塑的著作權(quán)，獲得批準(zhǔn)。2000年11月15日,王教授向廈門卷煙廠發(fā)出律師函,要求立即停止侵犯其專有的著作權(quán)，但沒有得到正面的答復(fù)。2000年12月7日,王教授向廈門市中級(jí)人民法院提請(qǐng)?jiān)V訟，要求廈門卷煙廠立即停止侵權(quán),公開登報(bào)賠禮道歉，賠償侵權(quán)所帶來的經(jīng)濟(jì)損失。2000年12月7日,廈門卷煙廠在其民事答辯狀中提出:該廠生產(chǎn)的石獅牌香煙的商標(biāo)是從澳門貝弗莉(遠(yuǎn)東有限公司轉(zhuǎn)讓而來的，要求追加澳門貝弗莉(遠(yuǎn)東有限

29、公司為本案的當(dāng)事人。2001年1月,石獅市煙草公司經(jīng)理與石獅市僑聯(lián)主席等4人到王教授的創(chuàng)作室拜訪，提出要求私了此案,但沒有得到王教授的認(rèn)可。隨后，石獅市政府請(qǐng)求省版權(quán)局確認(rèn)其為“東方醒獅”雕塑作品的著作權(quán)人，并要求取消“東方醒獅”的創(chuàng)作者王教授的版權(quán)登記與著作權(quán)人資格，福建省版權(quán)局當(dāng)即駁回了石獅市政府的請(qǐng)求。 設(shè)計(jì)人與市政府爭議著作權(quán)正當(dāng)廈門市中級(jí)法院準(zhǔn)備開庭審理廈門卷煙廠侵權(quán)一案時(shí), 2001年5月8日,石獅市政府要求作為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參與訴訟。在沒有得到批準(zhǔn)的情況下，2001年5月24日,石獅市政府向廈門市中級(jí)法院提起訴訟，將王則堅(jiān)教授推上被告席,請(qǐng)求法院確認(rèn)石獅市政府為“東方醒獅”

30、 的著作權(quán)人，要求取消“東方醒獅”的創(chuàng)作者王教授的版權(quán)登記與著作權(quán)人資格。經(jīng)調(diào)查,石獅牌系列香煙的商標(biāo)系石獅市煙草公司委托澳門貝弗莉(遠(yuǎn)東有限公司于1996年向國家商標(biāo)局注冊(cè)登記，再由石獅市煙草公司負(fù)責(zé)經(jīng)銷。兩年后，1998年7月7日，又有澳門貝弗莉(遠(yuǎn)東有限公司出面以凈收入800萬元的轉(zhuǎn)讓費(fèi)將石獅牌香煙的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給廈門卷煙廠連續(xù)生產(chǎn)銷售至今。2001年6月初，法院作出民事裁定:暫時(shí)中止王則堅(jiān)狀告廈門卷煙廠侵權(quán)“東方醒獅” 著作權(quán)的訴訟，待石獅市政府訴王則堅(jiān)教授一案搞清著作權(quán)到底歸誰后再審。廈門市中級(jí)法院于2001年7月25日、 11月2日、 12月27日進(jìn)行了3次庭審，與“東方醒獅”雕塑工程

31、有關(guān)的所有人證、物證都進(jìn)行了當(dāng)庭質(zhì)證，當(dāng)初簽訂的工程合同原始憑證也提交到法院。原告石獅市政府代理人認(rèn)為:“東方醒獅”是石獅市人民政府以18萬元的造價(jià)請(qǐng)福建省工藝美術(shù)學(xué)校的一個(gè)校辦公司設(shè)計(jì)建造，其構(gòu)思創(chuàng)意、外觀形態(tài)都是在石獅市政府的授意下制作出的模型，由石獅市政府召集有關(guān)專家?guī)捉?jīng)評(píng)審、提出修改方案才最終定稿完成的。石獅市政府認(rèn)為，他們從未委托王教授設(shè)計(jì)城雕，也沒有支付任何費(fèi)用給王教授， “東方醒獅”的作品著作權(quán)應(yīng)該屬石獅市政府。被告方王教授的代理人廈門理海律師事務(wù)所李海律師認(rèn)為:“東方醒獅”雕塑作品完全是王教授獨(dú)立創(chuàng)作的，歷經(jīng)3年，花費(fèi)了王教授的無數(shù)心血，并且所有的作品包括構(gòu)思、模型制作與放大創(chuàng)

32、作都是出自他本人之手。廈門市藝術(shù)設(shè)計(jì)服務(wù)公司及福建工藝美術(shù)學(xué)校都已證明他是該雕塑的創(chuàng)作者。王教授的確是“東方醒獅” 作品的惟一著作權(quán)擁有者，這是不爭的事實(shí)。至于原告稱該案的判決對(duì)于石獅市政府和石獅市人民會(huì)產(chǎn)生巨大的影響，言外之意無非是想給法庭施加另外一種壓力。見桌面（PDF）（1）城標(biāo)作品著作權(quán)歸誰所有? 該城標(biāo)作品是不是法人作品?石獅市政府是在工藝美校這一特定范圍內(nèi)向?qū)W校內(nèi)不特定的所有人公開征集能體現(xiàn)創(chuàng)作意圖的獅子城標(biāo)造型, 工藝美校的專業(yè)人員包括王教授在內(nèi), 均以自己獨(dú)立創(chuàng)作的獅子造型作品應(yīng)征送選, 結(jié)果石獅市政府選中了王教授設(shè)計(jì)的獅子作品確定為城標(biāo)作品的造型。由于作品的著作權(quán)在作品完成后

33、就自動(dòng)產(chǎn)生和存在, 城標(biāo)作品是王教授獨(dú)立設(shè)計(jì)和創(chuàng)作完成的,其依法享有該作品的著作權(quán)。石獅市政府稱該城標(biāo)作品是委托創(chuàng)作的, 作品的性質(zhì)應(yīng)是法人作品, 理由不能成立。因?yàn)? 著作權(quán)法保護(hù)的是作品的藝術(shù)表現(xiàn)形式, 而不是創(chuàng)意。石獅市政府決定要在石獅市建立石獅城標(biāo)及提出該城標(biāo)所要表現(xiàn)的主題,僅是提出命題和創(chuàng)作要求。從專業(yè)上講, 與作者自由創(chuàng)作相比, 命題創(chuàng)作只會(huì)增加作者的創(chuàng)作難度, 對(duì)創(chuàng)作作品并未起到幫助作用。故石獅市政府由此而要求分享或獨(dú)享著作權(quán), 于法無據(jù)。法人作品, 是指由法人或非法人單位主持, 代表法人或非法人單位意志創(chuàng)作, 并由法人或非法人單位承擔(dān)責(zé)任的作品。石獅市政府主張整個(gè)城標(biāo)制作過程是

34、在其主持下進(jìn)行的,是其提出創(chuàng)意要求、籌集資金、選定城標(biāo)坐落地址、選中作品、組織施工及舉辦落成慶典等。這些工作僅說明石獅市政府負(fù)責(zé)整個(gè)城標(biāo)制作過程的組織工作, 為整個(gè)創(chuàng)作過程提供了方便, 并不具備法人作品的構(gòu)成要件, 不能因此而認(rèn)定該作品是法人作品。焦點(diǎn)之二: 石獅市政府對(duì)城標(biāo)作品享有的權(quán)利是什么?本院認(rèn)為, 石獅市政府決定制作該城標(biāo)作品, 除作為一個(gè)景點(diǎn)外, 更重要的是要將它作為一個(gè)城市的象征, 石獅市政府在要求工藝美校進(jìn)行創(chuàng)作及之后與藝術(shù)公司簽訂加工承攬合同時(shí), 均已將其創(chuàng)作意圖、目的、要求、所要表達(dá)的情感和理想等明確地告知了有關(guān)人員。從自愿、公平、合理的原則出發(fā), 本案訟爭的城標(biāo)作品應(yīng)由石

35、獅市政府享有專有使用權(quán)。因此, 被告王教授對(duì)“東方醒獅”城標(biāo)作品享有著作權(quán); 原告石獅市政府對(duì)“東方醒獅”城標(biāo)作品享有作為城標(biāo)使用的專有使用權(quán), 并可在政府公務(wù)中將該城標(biāo)作為城市形象象征進(jìn)行使用, 但商業(yè)上的使用除外。案例二:在1990至2002年間，重慶市南岸區(qū)某小學(xué)教師每學(xué)期均按學(xué)校的安排編教案和上交教案。某教師先后交給某小學(xué)載有教案內(nèi)容的教案本48冊(cè)，但某小學(xué)僅歸還其中的4冊(cè)，其余44教案本（即教案及其載體教案本）滅失，無法歸還給某教師。某教師2002年5月30日向重慶市南岸區(qū)人民法院起訴該學(xué)校侵犯其對(duì)教案本的所有權(quán)，要求校方返還教案并賠償經(jīng)濟(jì)損失。該起訴被受案法院以不平等主體之間的民事

36、糾紛而裁定不予立案。某教師不服，上訴至重慶市第一中級(jí)人民法院。二審法院認(rèn)為該案屬于民事案件，因此裁定撤銷一審裁定并制定一審法院重審。一審法院審理后認(rèn)為教案本所有權(quán)歸屬于學(xué)校，遂駁回該教師的訴訟請(qǐng)求。該教師不服一審判決提出上訴。二審法院維持了一審判決。后重慶市人民檢察院對(duì)二審法院提起抗訴，二審法院于2005年3月30日對(duì)該案進(jìn)行了再審，最終對(duì)二審法院予以維持。但該教師依然不服，對(duì)相同事實(shí)，又以學(xué)校侵犯其對(duì)教案的著作權(quán)為由，又將學(xué)校訴至重慶市第一中級(jí)人民法院，成為圍繞教師教案（本）滅失引發(fā)糾紛而產(chǎn)生的著作權(quán)侵權(quán)新型案件。（已下載在桌面上論文，還需要再整理）（1）侵權(quán)之訴的性質(zhì)？教師與學(xué)校之間因?yàn)榻?/p>

37、案滅失產(chǎn)生的糾紛屬于民事糾紛。誠如就法院是否享有民事管轄權(quán)的二審裁定所言, 上訴人作為教師與被上訴人某學(xué)校在工作方面存在隸屬和管理關(guān)系,但教師在本案中起訴要求返還教案本, 這是一種物權(quán)請(qǐng)求, 雙方應(yīng)屬平等主體間的民事法律關(guān)系, 屬民法調(diào)整范圍。簡言之, 教案滅失所引發(fā)的糾紛, 本質(zhì)上是教師認(rèn)為學(xué)校行為侵害其教案本所有權(quán)而提起的要求返還財(cái)產(chǎn)之訴, 教案本所有權(quán)屬于民事權(quán)益范疇, 雖然學(xué)校對(duì)教案本進(jìn)行占有并檢查的行為屬于教學(xué)管理方面的行政行為, 但并非學(xué)校實(shí)施教學(xué)管理檢查教案的行為而是其后續(xù)占有并導(dǎo)致教案本滅失的處分行為,在教師看來并非對(duì)其行政權(quán)益而是對(duì)其民事權(quán)益造成了侵害, 因而因該行為及其后果

38、所引發(fā)的民事糾紛。（2） 該糾紛是屬于物質(zhì)性財(cái)產(chǎn)權(quán)中的所有權(quán)糾紛,還是知識(shí)產(chǎn)權(quán)著作權(quán)糾紛？鑒于本案教案本滅失和教案滅失這兩個(gè)原因事實(shí)發(fā)生的同一性、教案本所有權(quán)之訴和教案著作權(quán)之訴當(dāng)事人的同一性, 尤其是先后兩個(gè)訴的聲明或訴訟請(qǐng)求的實(shí)質(zhì)等同性, 兩個(gè)訴分別提起時(shí)都不完全具備訴的利益, 分別審判都達(dá)不到侵權(quán)之訴得以徹底解決的實(shí)效性, 因此涉案之訴實(shí)際上為廣義上的財(cái)產(chǎn)權(quán)損害賠償之訴, 不存在細(xì)化為所謂物質(zhì)性財(cái)產(chǎn)所有權(quán)侵權(quán)之訴或知識(shí)產(chǎn)權(quán)即著作權(quán)侵權(quán)之訴的區(qū)分問題。案例三:2007年3月，某出版社因需要在該社出版的畫冊(cè)中使用攝影師成某某尚未發(fā)表的27張攝影作品。經(jīng)成某某同意，雙方簽訂了出版合同，成某某向

39、出版社提供了出版社所需的作品。后來因出版社保管不善，丟失了23張，最終畫冊(cè)也未能出版。 丟失的照片內(nèi)容為散布在我國不同地區(qū)不同朝代古長城遺址和出土文物，目前已有數(shù)處遺址不再存在。為此，成某某起訴至法院，認(rèn)為出版社丟失底片的行為嚴(yán)重侵犯了原告的權(quán)利，請(qǐng)求法院判令出版社賠償經(jīng)濟(jì)損失50萬元，精神損害10萬元，并公開向原告賠禮道歉。案例四:1982年4月，湖北晴川飯店工程指揮部與湖北省美術(shù)院簽訂壁畫裝飾協(xié)議書一份,約定壁畫內(nèi)容為赤壁之戰(zhàn),面積54平分米,由該院蔡某等人創(chuàng)作，稿酬為9180元。湖北省美術(shù)院接受委托后，將壁畫的創(chuàng)作交由協(xié)議指定的蔡某等4人，于1983年8月完成。該壁畫長17.2m、高3.

40、2m,制作在7塊九夾板上，并用鋼釘固定在晴川飯店宴會(huì)廳的墻壁上。晴川飯店工程指揮部依約支付了價(jià)金。蔡某等人對(duì)壁畫進(jìn)行了拍照，用類似攝制電影的方式記載了壁畫的藝術(shù)表現(xiàn)形式，在國內(nèi)美術(shù)專業(yè)公開出版物上刊登，參展獲獎(jiǎng)。署名均為原告蔡某等四人。1995年8月，被告湖北晴川飯店有限公司(下稱晴川公司成立，被告湖北晴川飯店(下稱晴川公司將包括壁畫在內(nèi)的部分資產(chǎn)作為出資移交給晴川公司。1997年7月，晴川公司對(duì)飯店進(jìn)行整體翻修，壁畫被拆毀。湖北省美術(shù)院出具書面證明，明確表示壁畫的創(chuàng)作人蔡某等人是書著作權(quán)人。原告蔡某等人認(rèn)為，晴川公司不顧壁畫著作權(quán)仍屬于原告的事實(shí)，在未告知的情況下擅自拆毀壁畫，使原告對(duì)壁畫享

41、有的財(cái)產(chǎn)利益和精神利益受到損害。請(qǐng)求判令晴川公司及晴川飯店賠償經(jīng)濟(jì)和精神損失100萬元,并公開賠禮道歉。該案經(jīng)武漢市中級(jí)法院一審和湖北省高級(jí)法院二審,均駁回了原告的訴訟請(qǐng)求。（已下載到桌面）案例五:2006年年初，一部大量利用電影無極中畫面制作的短片一個(gè)饅頭引發(fā)的血案(以下簡稱饅頭血案引發(fā)的著作權(quán)問題在法學(xué)界引起了廣泛爭論。饅頭血案制作者一方面大量使用了無極的原始畫面，一方面又通過對(duì)這些畫面的剪輯、配音和配樂創(chuàng)造出了新的故事情節(jié)、視覺效果和美學(xué)價(jià)值，顯然對(duì)無極進(jìn)行了著作權(quán)法意義上的“改編”。那么，饅頭血案對(duì)無極畫面的大量使用究竟是屬于“合理使用還是對(duì)“改編權(quán)的侵犯?饅頭血案侵犯了無極的作品完整

42、權(quán)。保護(hù)作品完整權(quán)是保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。 是修改權(quán)的延續(xù)，在內(nèi)容上比修改權(quán)更進(jìn)一步，不僅禁止對(duì)作品進(jìn)行修改，且禁止他人在 以改編、注釋、翻譯、制片、表演等方式使用作品時(shí)對(duì)作品作歪曲性的改變。法律上的“合理使用”一般應(yīng)用于作者個(gè)人的學(xué)習(xí)或欣賞，胡戈把饅頭血案通過網(wǎng)絡(luò)廣為傳播，顯然不是用于個(gè)人學(xué)習(xí)或欣賞，存在大量篡改，篡改而成的作品必然還侵犯了原作品的改編權(quán)。饅頭血案還侵犯了無極的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。所謂信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，是指以有線或者無線方式向公眾提供作品、表演或者錄音錄像制品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品、表演或者錄音錄像制品的權(quán)利。案例六: 工藝師甲，根據(jù)一塊天然的玉石石材

43、特有的形狀和多種不同的顏色的分布，設(shè)計(jì)、雕刻了一件玉雕產(chǎn)品。（1）對(duì)于該玉雕產(chǎn)品能否申請(qǐng)并獲得工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)權(quán)的保護(hù)，為什么？用天然樹玉石石材特有的形狀和多種不同顏色的分布，制作的玉雕作品，不能申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)，即使申請(qǐng)也得不到批準(zhǔn)。這是因?yàn)?，玉雕作品不具有工業(yè)再現(xiàn)性（即不能以工業(yè)方式重復(fù)生產(chǎn)），因此不符合外觀設(shè)計(jì)的基本條件，不能獲得外觀設(shè)計(jì)保護(hù)。（2）對(duì)于該玉雕產(chǎn)品能否取得著作權(quán)保護(hù)，為什么？可以取得著作權(quán)的保護(hù)，因?yàn)橛竦褡髌肪哂歇?dú)創(chuàng)性，是工藝師甲創(chuàng)造的智力勞動(dòng)成果，在作品完成后即可取得保護(hù)。（3）攝影師乙未經(jīng)許可，拍攝了一幅該玉雕產(chǎn)品的彩色照片，他的行為是否構(gòu)成對(duì)該玉雕產(chǎn)品著作權(quán)的侵害，為什么

44、？不構(gòu)成，因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品屬于合理使用，并不侵權(quán)（4）攝影師乙對(duì)其拍攝的這幅產(chǎn)品的彩色照片能否無條件地享有著作權(quán)，在什么條件下才能合法享有著作權(quán)？不能，只有在經(jīng)著作權(quán)人同意后才合法享有照片的著作權(quán)（5）出版社丙，未經(jīng)攝影師乙許可，將這幅玉雕產(chǎn)品的照片用于該出版社出版的一本掛歷，出版社丙的行為是否構(gòu)成侵權(quán)？如果構(gòu)成侵權(quán)，侵害了誰的權(quán)利？侵害的是什么權(quán)利？構(gòu)成，侵害了乙的權(quán)利（6）企業(yè)丁將根據(jù)玉雕產(chǎn)品造型繪制成的圖案作為自己生產(chǎn)的紡織品圖案，企業(yè)丁的行為是否構(gòu)成侵權(quán)？侵害了誰的權(quán)利？侵害的是什權(quán)利？構(gòu)成，侵害了甲的權(quán)利 由甲作詞，乙作曲的一首歌曲，被

45、歌唱演員丙演唱，音像出版社丁將其錄制為錄音制品，出版發(fā)行。（）未經(jīng)許可，某廣播電臺(tái)將這首歌曲的錄音制品作為廣播節(jié)目播出，廣播電臺(tái)的這種行為是否構(gòu)成侵權(quán)？為什么？不構(gòu)成，因?yàn)楦鶕?jù)著作權(quán)法規(guī)定可以不經(jīng)其同意，但應(yīng)支付報(bào)酬。（）未經(jīng)許可，某飯店將這首歌的錄音制品作為背景音樂播出，飯店的這種行為是否構(gòu)成侵權(quán)？為什么？ 構(gòu)成，因?yàn)槲唇?jīng)表演者許可，復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的，又以營利為目的。（）未經(jīng)許可，另一個(gè)音像出版社將這首歌曲的錄音制品收入該音像出版社匯編出版的另一個(gè)錄音制品（如唱片）之中，該音像出版社的這種行為是否構(gòu)成侵權(quán)？為什么？構(gòu)成，匯編應(yīng)經(jīng)過原著作權(quán)

46、人同意，否則構(gòu)成侵權(quán)。（）未經(jīng)許可，某位先生借用他人購買的載有這首歌曲的CD唱片，將這首歌曲轉(zhuǎn)錄在自己的空白錄音磁帶上，這種行為是否構(gòu)成侵權(quán)？為什么？不構(gòu)成侵權(quán)，某先生為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品不構(gòu)成侵權(quán)。（5） 未經(jīng)許可，某數(shù)字圖書館將這首歌曲的錄音制品作為其持有的音像制品，通過網(wǎng)絡(luò)向其會(huì)員出借或出租，這種行為是否構(gòu)成侵權(quán)？為什么？構(gòu)成，因?yàn)槲唇?jīng)許可可以使用，但是出租或出借以營利為目的就構(gòu)成侵權(quán)。第三講專利法 一、專利法知識(shí)漫談二、專利權(quán)案例探析一、專利法知識(shí)漫談(一 專利權(quán)的客體1、發(fā)明是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。 2、實(shí)用新型是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)

47、造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。3、外觀設(shè)計(jì)是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富有美感并適合于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。亦稱工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)。注意:不受專利法保護(hù)的對(duì)象 違反法律、社會(huì)公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造。 專利法規(guī)定不能授予專利的客體。 科學(xué)發(fā)現(xiàn) 智力活動(dòng)的規(guī)則和方法提問:涉及計(jì)算機(jī)程序的專利申請(qǐng)能否獲得授權(quán)?我國專利審查指南區(qū)分兩種情況加以處理:計(jì)算機(jī)程序?qū)嶋H上是智力活動(dòng)的規(guī)則和方法的一種表現(xiàn)形式，不能授予專利權(quán)。如語言翻譯程序。計(jì)算機(jī)程序的執(zhí)行是一種正確利用自然規(guī)律的技術(shù)手段，并能解決具體技術(shù)問題，那末，這個(gè)程序?qū)儆诩夹g(shù)方案或組成部分，可獲專利權(quán)。 疾病的診斷和治

48、療方法 動(dòng)物和植物新品種 用原子核變換方法獲得的物質(zhì) 對(duì)平面印刷品的圖案、色彩或者其結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)(二 專利權(quán)的獲取1、申請(qǐng)專利前應(yīng)考慮的問題(1 審查該項(xiàng)科技成果是否符合專利保護(hù)對(duì)象(客體(2 是否具備獲取專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件我國專利法分別對(duì)發(fā)明和實(shí)用新型以及外觀設(shè)計(jì)的實(shí)質(zhì)性條件作出如下規(guī)定:A、發(fā)明和實(shí)用新型的實(shí)質(zhì)性條件是:新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。 新穎性是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)(指申請(qǐng)日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)；也沒有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請(qǐng)日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件或者公告的專利文件中。三

49、種不喪失新穎性的公開(詳見教材P216P217 在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)上首次展出的發(fā)明創(chuàng)造，在展出之日起6個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)專利的； 在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的發(fā)明創(chuàng)造，在發(fā)表后6個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)專利的； 他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的，申請(qǐng)人在泄露之日起6個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)專利的。 創(chuàng)造性，是指同申請(qǐng)日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。 (詳見教材P217P221 實(shí)用性，是指該發(fā)明或?qū)嵱眯滦湍軌蛑圃旎蚴褂茫⒛軌虍a(chǎn)生積極的效果。 (詳見教材P221P224B、外觀設(shè)計(jì)實(shí)質(zhì)性條件 新穎性，是指授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)

50、有設(shè)計(jì)(是指申請(qǐng)日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計(jì)；也沒有任何單位或者個(gè)人就同樣的外觀設(shè)計(jì)在申請(qǐng)日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公告的專利文件中。 創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有設(shè)計(jì)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別（不相近似）。不得與他人在申請(qǐng)日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。 實(shí)用性，能在工業(yè)上應(yīng)用性并有美感（美感性）。(3 是否有必要申請(qǐng)專利權(quán)就某項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利權(quán)，具有以下風(fēng)險(xiǎn):第一，須公開其發(fā)明創(chuàng)造。我國發(fā)明專利申請(qǐng)程序是早期公開，延遲審查(實(shí)質(zhì)審查，即先公開，后審查。第二，即使能夠獲得專利權(quán)，如果沒有市場，就可能變成垃圾專利，但仍然要負(fù)擔(dān)專利維持費(fèi)。第三，即使能夠

51、獲得專利權(quán)，如果該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造在市場上的經(jīng)濟(jì)壽命很長，而專利保護(hù)期是有限，這樣則可能會(huì)喪失專利保護(hù)期屆滿后的市場。2、專利申請(qǐng)時(shí)機(jī)的決策(1 及時(shí)申請(qǐng)我國專利法實(shí)行的先申請(qǐng)?jiān)瓌t，即同樣的發(fā)明創(chuàng)造，專利權(quán)授給最先申請(qǐng)的人。 (2 適時(shí)申請(qǐng) 對(duì)于具有優(yōu)勢(shì)地位，競爭對(duì)手在短期內(nèi)難以研發(fā)出來的技術(shù)創(chuàng)新成果，可以推遲一段時(shí)間，等到競爭對(duì)手快追趕上來時(shí)再申請(qǐng)專利。這樣，既可以多耗費(fèi)競爭對(duì)手的人財(cái)物，還可以延長自己技術(shù)的專利保護(hù)期限。 對(duì)于核心技術(shù)的專利申請(qǐng)，應(yīng)在這項(xiàng)技術(shù)的相關(guān)配套技術(shù)研究基本成熟后方可進(jìn)行，防止申請(qǐng)專利后，在應(yīng)用時(shí)受制于他人，處于被動(dòng)地位。 3、專利申請(qǐng)的準(zhǔn)備及應(yīng)注意的問題(1 首先確定誰是

52、專利申請(qǐng)人(詳見教材P230P234 非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或設(shè)計(jì)人。所謂非職務(wù)發(fā)明，主要是指在本職工作或者單位交付的工作之外，完全依靠自己的物質(zhì)技術(shù)條件做出的發(fā)明創(chuàng)造。此外，利用單位物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造，發(fā)明人或設(shè)計(jì)人也可以與其單位通過合同約定為非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。 職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請(qǐng)權(quán)歸發(fā)明人或設(shè)計(jì)人的所屬單位。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造包括:屬于本職工作范圍的發(fā)明創(chuàng)造；履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；退職、退休或調(diào)動(dòng)工作后一年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造；主要利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。 合作發(fā)明創(chuàng)造的專利申請(qǐng)權(quán)

53、歸共同完成的單位或者個(gè)人(另有協(xié)議除外。 委托發(fā)明創(chuàng)造的專利申請(qǐng)權(quán)除另有協(xié)議之外，歸受托人。外國專利申請(qǐng)人。 (詳見教材P233(2 撰寫專利申請(qǐng)文件 申請(qǐng)發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麘?yīng)準(zhǔn)備的文件: 請(qǐng)求書、權(quán)利要求書、說明書、摘要、附圖。(其中最重要的是權(quán)利要求書。另外，依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，在申請(qǐng)書中要說明其直接來源和原始來源，無法說明原始來源，應(yīng)陳述理由。 申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利應(yīng)準(zhǔn)備的文件: 請(qǐng)求書、圖片或照片、外觀設(shè)計(jì)的簡要說明。(3 考慮是否要求優(yōu)先權(quán)國際優(yōu)先權(quán)(詳見教材P242-P243不會(huì)自動(dòng)產(chǎn)生，要主動(dòng)提出申請(qǐng)，第一次申請(qǐng)日、申請(qǐng)?zhí)枴⑹芾韲⑻峤幌嚓P(guān)證明文件，在三個(gè)月內(nèi)，提交首次申請(qǐng)的

54、文件副本。必須是正式申請(qǐng)，同一主題。國內(nèi)優(yōu)先權(quán)(詳見教材P243是指本國國民在提出專利申請(qǐng)(發(fā)明或?qū)嵱眯滦椭?2個(gè)月之內(nèi)，可以就相同主題再次向?qū)＠痔岢錾暾?qǐng)，并享有優(yōu)先權(quán)。(4 考慮是否同時(shí)申請(qǐng)外國專利A、必要性B、向外國申請(qǐng)專利的途徑 首先在中國申請(qǐng)專利一是因?yàn)閿M申請(qǐng)專利保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造是在國內(nèi)完成的；二是由于我國是巴黎公約成員國，可以在其他成員國享有優(yōu)先權(quán)(對(duì)于發(fā)明專利來說，只要在中國提出專利申請(qǐng)之后12個(gè)月內(nèi)，外觀設(shè)計(jì)必須在6個(gè)月內(nèi)提出，再向巴黎公約成員國提出申請(qǐng)，可以將中國的申請(qǐng)日視為在外國的申請(qǐng)日。 辦理優(yōu)先權(quán)證明 向外國申請(qǐng)專利4、專利申請(qǐng)的審查三種不同性質(zhì)的發(fā)明創(chuàng)造在專利性審查時(shí)

55、，有不同的審查要求。(1發(fā)明專利的申請(qǐng)流程受理申請(qǐng)-初步審查-公布申請(qǐng)(自申請(qǐng)日18個(gè)月-實(shí)質(zhì)審查(自申請(qǐng)日3年內(nèi)-授權(quán)公告-無效請(qǐng)求期及無效審查(自授權(quán)后任何時(shí)間-專利權(quán)終止(自申請(qǐng)日起20年(2實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的申請(qǐng)流程受理申請(qǐng)-初步審查-授權(quán)公告-無效請(qǐng)求期及無效審查(自授權(quán)后任何時(shí)間-專利權(quán)終止(自申請(qǐng)日起10年 (三 專利權(quán)的內(nèi)容(詳見教材P255P2591、產(chǎn)品專利的權(quán)利內(nèi)容(1 制造權(quán)(2 使用權(quán)(3 許諾銷售權(quán)(4 銷售專利產(chǎn)品的權(quán)利(5 進(jìn)口權(quán)2、方法專利權(quán)的內(nèi)容(1 使用專利方法的權(quán)利(2 使用、許諾銷售、銷售和進(jìn)口依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的權(quán)利。3、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的內(nèi)

56、容(1 制造外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的權(quán)利(2 許諾銷售、銷售外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的權(quán)利(3 進(jìn)口外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的權(quán)利4、 轉(zhuǎn)讓權(quán)5、 許可實(shí)施權(quán)6、 標(biāo)記權(quán)7、 署名權(quán)(四 對(duì)專利權(quán)的限制1、不視為侵犯專利權(quán)的行為(詳見教材P260-P262(1銷售權(quán)用盡后使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的行為(2 先用權(quán)人的特定實(shí)施行為(3 臨時(shí)入境的外國運(yùn)輸工具對(duì)專利的使用(4 為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用專利技術(shù)(5 為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。2、強(qiáng)制許可(1 對(duì)專利權(quán)人不實(shí)施或不充分實(shí)施其專利的行為給予強(qiáng)制許可專利權(quán)人在法定期限內(nèi)(自專利權(quán)被授予之日起滿三年，且自提出專利申請(qǐng)之日起滿四年無正當(dāng)理由未實(shí)施或未充分實(shí)施其專利的，根據(jù)具備實(shí)施條件的單位和個(gè)人的申請(qǐng)，國務(wù)院專利行政部門給予申請(qǐng)者以實(shí)施發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠膹?qiáng)制許可。(2 明確對(duì)專利權(quán)人因行使專利權(quán)構(gòu)成壟斷的行為給予強(qiáng)制許可專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為通過行政程序或者司法程序已經(jīng)被依法認(rèn)定為壟斷行為后，根據(jù)具備實(shí)施條