項(xiàng)目4：制訂外商投資方案

1、案例導(dǎo)入案例導(dǎo)入 某西方跨國(guó)公司(以下簡(jiǎn)稱“西方公司”)擬向中國(guó)內(nèi)地投資，并擬定了一份投資計(jì)劃。該計(jì)劃要點(diǎn)如下： 1在中國(guó)上海尋求一位中國(guó)合營(yíng)者，共同投資舉辦一家生產(chǎn)電話交換系統(tǒng)設(shè)備的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱“合營(yíng)企業(yè)”)。合營(yíng)企業(yè)投資總額擬定為3000萬(wàn)美元，注冊(cè)資本為1200萬(wàn)美元。西方公司在合營(yíng)企業(yè)中占60的股權(quán)，并依據(jù)合營(yíng)項(xiàng)目的進(jìn)展情況分期繳納出資，且第一期出資不低于105萬(wàn)美元。合營(yíng)企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 2在中國(guó)北京尋求一位中國(guó)合作者，共同成立

2、一家生產(chǎn)凈水設(shè)備的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱“合作企業(yè)”)。合作期限為8年。合作企業(yè)注冊(cè)資本總額擬定為250萬(wàn)美元，西方公司出資額占注冊(cè)資本總額的70，中方合作者出資額占注冊(cè)資本總額的30。西方公司除以機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合125萬(wàn)美元出資外，還由合作企業(yè)作擔(dān)保向中國(guó)的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬(wàn)美元作為其出資；中方合作者可用場(chǎng)地使用權(quán)、房屋及輔助設(shè)施出資75萬(wàn)美元。西方公司可與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定：西方公司在合作企業(yè)正式投產(chǎn)之后的頭5年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計(jì)人合作企業(yè)當(dāng)年的成本；合作企業(yè)的稅后利潤(rùn)以各占50的方式分配；在合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中

3、國(guó)合作者所有，但中國(guó)合作者應(yīng)按其殘余價(jià)值的30給予西方公司適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。 要求：根據(jù)上述各點(diǎn)，請(qǐng)分別回答以下問(wèn)題： (1)西方公司擬在中國(guó)上海與中方合營(yíng)者共同舉辦的合營(yíng)企業(yè)的投資總額與注冊(cè)資本的比例、西方公司的第一期出資的數(shù)額、擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。 (2)西方公司擬在中國(guó)北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式、利潤(rùn)分配比例、約定先行回收投資的辦法以及合作期限屆滿后的全部固定資產(chǎn)的處理方式是否符合有關(guān)規(guī)定?并說(shuō)明理由。 （一）外商投資企業(yè)的概念（一）外商投資企業(yè)的概念 （二）外商投資企業(yè)的特點(diǎn)（二）外商投資企業(yè)的特點(diǎn) 1、外商直接投資 2、外商私人投資 中國(guó)政府批準(zhǔn)

4、 3、中國(guó)企業(yè) 中國(guó)境內(nèi) （三）外商投資企業(yè)的分類（三）外商投資企業(yè)的分類 1、中外合資 2、中外合作 3、外商獨(dú)資 1、外商投資企業(yè)的法律地位、外商投資企業(yè)的法律地位 （1）中外合資企業(yè) 中國(guó)法人 （2）合作企業(yè)、外資企業(yè) 中國(guó)法人 中國(guó)非法人 2、外商投資企業(yè)的法律管轄和保護(hù)、外商投資企業(yè)的法律管轄和保護(hù) （1）受中國(guó)法律管轄和保護(hù) 絕對(duì)不國(guó)有化 （2）對(duì)合資和外資企業(yè) 相對(duì)不征收 特殊情況 法定程序 相應(yīng)的補(bǔ)償 （一）外商投資企業(yè)法的（一）外商投資企業(yè)法的 概念概念（二）外商投資企業(yè)法的（二）外商投資企業(yè)法的 調(diào)整調(diào)整 對(duì)象對(duì)象 * 中外投資者之間的關(guān)系 * 外商及外商投業(yè)與中國(guó)政府 之

5、間的關(guān)系（三）我國(guó)外商投資企業(yè)立法（三）我國(guó)外商投資企業(yè)立法（四）外商投資企業(yè)法的（四）外商投資企業(yè)法的 原則原則 * 維護(hù)國(guó)家主權(quán) * 平等互利 * 參照國(guó)際慣例 （五）外商投資企業(yè)法（五）外商投資企業(yè)法 的作用的作用 一、合資企業(yè)的設(shè)立一、合資企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立條件（一）設(shè)立條件 1、設(shè)立要求 * * * * 2、不予批準(zhǔn) 有損中國(guó)主權(quán) 違反中國(guó)法律 不符合國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求 造成環(huán)境污染 顯屬不公平 （二）設(shè)立程序（二）設(shè)立程序 申請(qǐng) 中方上級(jí) 項(xiàng)目建議書 1、三個(gè)階段 審批 審批機(jī)構(gòu) 可行性報(bào)告 登記 三種文件 2、三種文件 合同（權(quán)利和義務(wù)） 協(xié)議（要點(diǎn)和原則） 章程（宗旨、組織和經(jīng)

6、管） 3、三個(gè)期限 審批期限三個(gè)月（報(bào)送之日） 批準(zhǔn)后30天內(nèi)登記 登記機(jī)關(guān)30天內(nèi)決定 （一）注冊(cè)資本與投資總額的概念（一）注冊(cè)資本與投資總額的概念 （二）注冊(cè)資本與投資總額的比例（二）注冊(cè)資本與投資總額的比例（P63） （三）出資比例（三）出資比例 外方不少于25% （四）出資期限（四）出資期限 6個(gè)月內(nèi)一次繳清 3個(gè)月內(nèi)不少于15% 雙方違約自動(dòng)解散 單方違約催告1個(gè)月后自動(dòng)退出（五）合資企業(yè)的出資方式（五）合資企業(yè)的出資方式 1、貨幣（幣種、比例） 2、實(shí)物（外方的三個(gè)條件） 3、工業(yè)產(chǎn)權(quán)專有技術(shù)（外方的三個(gè)條件） 4、場(chǎng)地使用權(quán)（中方） （其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利） 外方的非貨幣出資需經(jīng)中方上級(jí)

7、同意，審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 增加 （六）注冊(cè)資本的變更（六）注冊(cè)資本的變更 減少 轉(zhuǎn)讓 案例思考案例思考 北京某公司擬與美國(guó)某公司共同投資設(shè)立一中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，雙方在合同中約定：企業(yè)為股份有限公司，全部注冊(cè)資本為500萬(wàn)美元，中方出資400萬(wàn)美元，美方出資100萬(wàn)美元，企業(yè)投資總額為1800萬(wàn)美元。雙方按注冊(cè)資本比例分配利潤(rùn)和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)損失。股東會(huì)為最高權(quán)力機(jī)關(guān)，董事長(zhǎng)為法定代表人，由美方人員擔(dān)任，副董事長(zhǎng)有中方人員擔(dān)任，合資經(jīng)營(yíng)過(guò)程可協(xié)商增減資。鑒于合營(yíng)關(guān)系長(zhǎng)期項(xiàng)目，沒(méi)約定合營(yíng)期限，如雙方發(fā)生爭(zhēng)議，可適用中國(guó)法律及美國(guó)法律。但上級(jí)主管部門審查后，卻對(duì)改合同予以否決。問(wèn)： （1）為什么上級(jí)主管部門對(duì)該

8、合同予以否定？ （2）根據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定，應(yīng)如何修改合同？三、合資企業(yè)的三、合資企業(yè)的組織形式和機(jī)構(gòu)組織形式和機(jī)構(gòu) （一）組織形式 有限責(zé)任公司 （ 股份有限公司） （二）組織機(jī)構(gòu) 董事會(huì)、總經(jīng)理四、合資企業(yè)的四、合資企業(yè)的 管理管理 （一）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理 *計(jì)劃 *購(gòu)銷 （二）勞動(dòng)管理 （三）利潤(rùn)分配順序 1、賠償金違約金等 2、彌補(bǔ)虧損 3、提取三項(xiàng)基金 4、按比例分配利潤(rùn)（一）合營(yíng)期限（一）合營(yíng)期限（P67） * 有的行業(yè)可以約定 * 有的行業(yè)應(yīng)當(dāng)約定 * 延長(zhǎng)期限應(yīng)當(dāng)提前 六個(gè)月提出（二）解散（二）解散 * 解散原因* * * * * * * 解散程序（三）清算（三）清算 * 董事會(huì)提出清

9、算事項(xiàng) * 清算所得繳所得稅 * 稅后財(cái)產(chǎn)按比例分配， 另有約定的除外。 一、合作企業(yè)的設(shè)一、合作企業(yè)的設(shè)立、變更和終止立、變更和終止 （一）國(guó)家鼓勵(lì)舉辦的生產(chǎn)型合作企業(yè)產(chǎn)品出口、技術(shù)先進(jìn) （二）設(shè)立程序申 請(qǐng)、審批（45 天）、登記 (批準(zhǔn)后30內(nèi)申請(qǐng)) （三）變更 （四）終止 二、合作企業(yè)的二、合作企業(yè)的 合同合同 （一）概念 （二）主要內(nèi)容 1、合作條件及期限 2、收益分配及回收 投資早期收回， 固定資產(chǎn)歸中方 3、經(jīng)營(yíng)管理方式案例思考案例思考 美國(guó)一家著名的公司準(zhǔn)備和上海一公司辦一合作企業(yè)，開(kāi)拓中國(guó)市場(chǎng)。雙方合同約定：美方公司合作期滿后，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國(guó)合作者所有，美方從利

10、潤(rùn)分成中先行回收資本，以3：7的比例分配收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)成立后，設(shè)立聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)來(lái)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。由于市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈，美方?jīng)Q定改為由雙方合作者以外的另一銷售公司負(fù)責(zé)合作企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理。在召開(kāi)的聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)大會(huì)上，絕大多數(shù)票支持此項(xiàng)提議，美方?jīng)Q定實(shí)施該方案。此時(shí)，公司從美國(guó)進(jìn)口一批原料，因海上遇險(xiǎn)而不能如期到達(dá)，從而使與該銷售公司簽訂的合同不能如期履行：導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)。美方認(rèn)為應(yīng)先收投資，拒絕承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。 問(wèn)：按合作企業(yè)的組織形式的規(guī)定，中外投資者應(yīng)如何承擔(dān)法律責(zé)任？合資企業(yè)合作企業(yè)法法律律特特征征股權(quán)式契約式出出資資按比例按合同組組織織形形式式 有限責(zé)任公司法人形、非法人形利利潤(rùn)潤(rùn)風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)按比例享受和承擔(dān)按合同約定享受和承擔(dān)管管理理體體制制董事會(huì)制董事會(huì)、聯(lián)合管理、委托管理一、外資企業(yè)