律師參與環(huán)境合規(guī)的體系構建研究

1、律師參與環(huán)境合規(guī)的體系構建研究內(nèi)容摘要：沒有規(guī)矩，不成方圓，沒有制度，無拘無束。完善的環(huán)境管理制度是企業(yè)高速、健康、綠色發(fā)展的重要保障。本文從環(huán)境保護合規(guī)的基礎理論研究出發(fā)，通過論述環(huán)境保護合規(guī)的必要性、分析企業(yè)管理現(xiàn)狀與不足，從中找尋出環(huán)境保護合規(guī)的實現(xiàn)路徑及企業(yè)環(huán)境合規(guī)風險的防范機制與對策。關鍵詞：環(huán)境合規(guī)體系構建律師參與企業(yè)環(huán)境管理涉及國家的宏觀環(huán)境管理與企業(yè)的微觀環(huán)境管理兩個層面，并且兩個層面之間具有互動的內(nèi)在協(xié)調性，而環(huán)境合規(guī)審查是這種協(xié)調性的直接體現(xiàn)。企業(yè)作為社會責任主體之一，應當及時采取有效措施防治污染，主動履行環(huán)境保護義務。環(huán)境合規(guī)是企業(yè)內(nèi)控制度中的重要組成部分，通過與內(nèi)控制度

2、的緊密結合，環(huán)境合規(guī)不但有效減少企業(yè)在環(huán)境問題上的成本支出，而且將極大降低環(huán)境訴訟和處罰風險。一、環(huán)境合規(guī)的理論基礎（一）環(huán)境合規(guī)與環(huán)境合規(guī)風險的定義探討合規(guī)是指，使一家公司的活動與所適用的法律、監(jiān)管規(guī)定、規(guī)則、有關部門準則，以及適用于公司自身業(yè)務活動的行為準則相一致。在我國，“合規(guī)”一詞實為泊來品，是由英文“compliance”翻譯而來，“compliance”的原意為“遵守、服從”，合規(guī)風險英文原為“compliancerisk”。合規(guī)風險是指，公司未能遵循合規(guī)法律、規(guī)則和準則，而可能遭受法律制裁或監(jiān)管處罰、重大財務損失的風險。而合規(guī)風險又是公司其他風險產(chǎn)生或形成的一個重要誘因。合規(guī)是公

3、司內(nèi)部一項風險管理活動也是企業(yè)構建有效內(nèi)部控制機制的基礎和核心。公司只有以有效的合規(guī)風險管理為基礎，才能有效管理相關操作風險、市場風險、信用風險等其它風險。因此合規(guī)是降低各類風險的根本手段和路徑方式。依據(jù)合規(guī)的基本概念，環(huán)境合規(guī)則是使一家企業(yè)的活動和環(huán)境法律、法規(guī)、政策、標準和內(nèi)部規(guī)則相一致。環(huán)境合規(guī)的核心是對企業(yè)環(huán)境守法行為的評價和評估。然而，我國企業(yè)近30年改革走的是廣義“違規(guī)”的路線，遵循的是以經(jīng)濟建設為中心的理念，對環(huán)境保護的必要性讓位與經(jīng)濟發(fā)展的緊迫性。但是隨著生態(tài)文明理念成為新的治國理念，國家重新定位思考經(jīng)濟發(fā)展與環(huán)境保護的關系。尤其隨著新環(huán)保法的實施，加大了地方政府的環(huán)境監(jiān)管責任

4、，對企業(yè)的污染行為采取更嚴厲的按日罰制度，處罰上不封頂。與此同時，對環(huán)境問題采取多方共治的方式，不但實行經(jīng)濟處罰，同時也采取信用評價、綠色信貸、停產(chǎn)停業(yè)等多項措施。外因的壓力，也必將轉化為內(nèi)因動力，引導企業(yè)去尋求一條遵紀守法的綠色發(fā)展之路。而完善企業(yè)環(huán)境合規(guī)審查制度，重塑企業(yè)綠色發(fā)展價值理念也將是關乎企業(yè)存亡的關鍵。因此，從制度層面來定性，環(huán)境合規(guī)實際上是針對企業(yè)有關環(huán)境政策及制度的遵循情況，所進行的定期評估。環(huán)境合規(guī)的目的在于評價企業(yè)單位的環(huán)境責任履行情況，通過環(huán)境合規(guī)性管理促進經(jīng)濟社會發(fā)展與資源環(huán)境相協(xié)調，走可持續(xù)發(fā)展之路。（二）環(huán)境合規(guī)的理論依據(jù)企業(yè)環(huán)境合規(guī)的理論淵源主要包括兩種：一是企

5、業(yè)聲譽理論，二是公共關系價值理論。首先，企業(yè)聲譽理論認為企業(yè)的環(huán)境責任履行情況與其形象或聲譽有著十分密切的關系，一方面，企業(yè)通過披露其環(huán)境責任履行情況，向整個社會傳達積極的綠色信號，有利于樹立企業(yè)的綠色形象，提升企業(yè)聲譽，并增加企業(yè)整體價值。另一方面，企業(yè)一旦發(fā)生污染事故，不僅在經(jīng)濟上會承受相當大的損失，而且會帶來十分惡劣的社會影響，對企業(yè)的形象往往有致命性打擊。此外，與發(fā)生重大環(huán)境污染事故的企業(yè)存在經(jīng)濟交易事項的關聯(lián)企業(yè)或機構同樣會遭受聲譽損失。因此，具有綠色聲譽的企業(yè)在獲取優(yōu)質供應商及銀行貸款時更加具有優(yōu)勢，其次，公共關系價值理論認為，企業(yè)對外披露的環(huán)境報告可以降低企業(yè)與外部信息使用者之間

6、信息不對稱的程度，是促進兩者溝通，維系雙方關系的有效工具。企業(yè)環(huán)境責任履行情況的相關信息可以影響到信息使用者的經(jīng)濟決策，并影響到其是否會與該企業(yè)建立保持或維護改善某種關系的態(tài)度。（三）環(huán)境合規(guī)的法律依據(jù)環(huán)境合規(guī)的法律淵源主要包括：環(huán)境資源類法律及合規(guī)類規(guī)定兩方面。環(huán)境資源類法律是我國最龐大的部門法體系。如環(huán)境保護法、大氣污染防治法、水污染防治法、固體廢棄物污染環(huán)境防治法等法律以及各種規(guī)章、環(huán)境標準等。另一方面我國尚未建立真正具有權威性以及普適性的合規(guī)規(guī)則，所謂制定的相關環(huán)境合規(guī)標準也主要以政府環(huán)境宏觀合規(guī)為主，較少涉及針對微觀企業(yè)的環(huán)境合規(guī)標準及準則。因此，在龐大的環(huán)境法律體系下，企業(yè)亟需建立

7、應對環(huán)境合規(guī)的標準及準則，為環(huán)境合規(guī)性管理的推行建立指引。二、環(huán)境合規(guī)的必要性2016年11月21日，國務院辦公廳印發(fā)了控制污染物排放許可制實施方案，企業(yè)需自行申報排污許可資料，對申請材料的真實性、準確性和完整性承擔法律責任，并且需要依法實行自行監(jiān)測和定期報告、自證守法等。排污許可制度的改革，要求企業(yè)具有完善的環(huán)境管理制度以及環(huán)境管理體系。同時，銀行業(yè)推行的綠色金融、綠色信貸等政策對企業(yè)的環(huán)境管理提出了要求，山東、湖北等省相繼啟動了環(huán)境信用評價工作。政策和法律不斷收緊“緊箍咒”，倒逼企業(yè)朝著合規(guī)的方面發(fā)展。（一）新環(huán)保法實施對企業(yè)的環(huán)保義務提出了更高的要求新環(huán)保法于2015年1月1日起正式施行

8、。新環(huán)保嚴格了企業(yè)防治環(huán)境污染的責任，擴大了環(huán)保主管機構的權力范圍并加大了對企業(yè)環(huán)保違法的懲治力度。主要表現(xiàn)在：加強企業(yè)對于防治環(huán)境污染的主體責任及擴大了環(huán)保主管部門的權力范圍，加大對企業(yè)環(huán)保違法的懲治力度。具體措施主要包括擴大了需要進行環(huán)境影響評價的項目范圍、要求企業(yè)建立環(huán)境保護責任制度并制訂突發(fā)環(huán)境應急預案、實行重點污染物排放總量控制制度、要求企業(yè)建立并強制公開排污信息以及新環(huán)保法規(guī)定的各項具體制度和處罰措施。(二)資本市場的改革對企業(yè)環(huán)境合規(guī)提出了更高的要求2014年10月環(huán)保部發(fā)布了關于改革調整上市環(huán)保核查工作制度的通知（以下簡稱“149號文”），指出“根據(jù)減少行政干預、市場主體負責原

9、則，各級環(huán)保部門不應再對各類企業(yè)開展任何形式的環(huán)保核查，不得再為各類企業(yè)出具環(huán)保守法證明等任何形式的類似文件”。并且指出“自本通知發(fā)布之日起，我部停止受理及開展上市環(huán)保核查，我部已印發(fā)的關于上市環(huán)保核查的相關文件予以廢止，其他文件中關于上市環(huán)保核查的要求不再執(zhí)行”。再進一步指出“保薦機構和投資人可以依據(jù)政府、企業(yè)公開的環(huán)境信息以及第三方評估等信息，對上市企業(yè)環(huán)境表現(xiàn)進行評估”。對于該等政策變動，中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“中國證監(jiān)會”）在2014年11月6日新聞發(fā)布會中解答：“環(huán)保合法合規(guī)性一直是證監(jiān)會發(fā)行審核的要點之一，要求發(fā)行人如實披露與環(huán)保相關的信息，要求中介機構對發(fā)行人環(huán)保合規(guī)情

10、況進行盡職調查等。環(huán)保部發(fā)布的關于改革調整上市環(huán)保核查工作制度的通知（2014），明確將停止受理及開展上市環(huán)保核查工作。今后，會將進一步強化關于環(huán)保的信息披露要求及中介機構核查責任。此外，發(fā)行申請文件不再要求提供環(huán)保部門出具的環(huán)保核查文件及證明文件?！本C合前述，我們可以很明確的看到監(jiān)管部門釋放的以下兩個信號：首先，149號文對于環(huán)保主體的環(huán)保責任并沒有減輕，只是更加常態(tài)化，由政府審批同意的機制，變?yōu)槠髽I(yè)自行信息披露、由公眾監(jiān)督、由政府檢查抽查的機制。將更重的主體責任放給了環(huán)保責任主體，而政府更加偏向于事后監(jiān)督和處罰。其次，中國證監(jiān)會對于環(huán)保核查的要求實際并沒有發(fā)生變化，只是核查的責任由原來的環(huán)

11、保部門轉移至中介機構，實際上，中介機構的責任加重了，作為律師，如何進行有效的環(huán)保核查，這是律師在實務操作過程遇到的新的技術難題。三、我國企業(yè)環(huán)保合規(guī)風險管理現(xiàn)狀與不足為了適應國內(nèi)外日趨嚴格的環(huán)保形勢和企業(yè)自身經(jīng)營發(fā)展的需要，企業(yè)應不斷加強環(huán)保合規(guī)風險管理。（一）我國企業(yè)環(huán)保風險內(nèi)控制度體系目前企業(yè)的環(huán)保合規(guī)風險管理是企業(yè)環(huán)境管理的一部分。我國常見的企業(yè)環(huán)保管理體制是廠長領導下的一人主管，分工負責，職能科室各負專責，落實基層，監(jiān)督考核。廠長下設一主管環(huán)保的副廠長，副廠長在廠長的領導下確立環(huán)境管理職能科室（環(huán)保科），組織協(xié)調各職能科室、車間與環(huán)?？浦g的關系，形成企業(yè)環(huán)境管理網(wǎng)絡。環(huán)?？仆ǔＳ锌崎L

12、和工作人員數(shù)名，按計劃、調度、監(jiān)督、調研和分析分工負責，環(huán)?？谱鳛槠髽I(yè)環(huán)保相關工作的主要歸口管理單位，負責環(huán)保直接相關的一系列事務。同時負責和其他職能科室如計劃科、生產(chǎn)科、技術科、基建科、經(jīng)營科在經(jīng)濟活動過程中充分考慮環(huán)保因素。在上述管理網(wǎng)絡的基礎上，最后企業(yè)根據(jù)國家法律、政策、法規(guī)等外部規(guī)制性因素結合本企業(yè)具體情況制訂環(huán)境管理指標，把環(huán)境管理指標作為組織、規(guī)劃、檢查和推動企業(yè)管理的依據(jù)，促使上述管理體制形成有機的整體，發(fā)揮環(huán)境管理的作用。（二）我國企業(yè)環(huán)保風險內(nèi)控存在的問題上述管理體制在一定程度上幫助企業(yè)規(guī)避了很多環(huán)保違規(guī)風險。但上述管理體制是旨在控制和防止污染，為滿足達標排放的需要，偏重于

13、“末端治理”的，被動的環(huán)保管理體制。企業(yè)環(huán)保合規(guī)風險管理沒有作為一個單獨的部門獨立出來或者沒有專業(yè)的機構對此進行規(guī)制，導致企業(yè)環(huán)保合規(guī)風險識別、防范、補救能力差，企業(yè)應對環(huán)保風險的能力低。四、環(huán)境合規(guī)的實現(xiàn)路徑（一）環(huán)境合規(guī)的實施主體環(huán)境合規(guī)的制定應是以政府部門為主，而環(huán)境合規(guī)的實施主體應是以第三方中介機構為主，具體而言是律師事務所或是企業(yè)的法務部門。合規(guī)技能是合規(guī)管理非常重要的一個方面，但我國在這方面還有待建設和完善。一方面，我國從事合規(guī)管理的專職人員的水平參差不齊，專業(yè)程度不能滿足工作需求；另一方面，從事合規(guī)管理的專職人員數(shù)量不足，社會急需合規(guī)管理方面的人才；另外，合規(guī)人員參與的合規(guī)項目不

14、多，給予的經(jīng)驗性指導不夠。因此，律師作為有專業(yè)技能和有經(jīng)驗的專業(yè)機構，應該承擔起更多的完善和細化環(huán)保合規(guī)管理的責任。（二）環(huán)境合規(guī)的監(jiān)督客體環(huán)境合規(guī)的監(jiān)督客體主要是指負有受托環(huán)保責任的企業(yè)。在社會文明發(fā)展的歷程中，企業(yè)發(fā)揮著十分重要的作用，它是整個社會經(jīng)濟系統(tǒng)的基本組成部分。一方面，企業(yè)是社會財富的重要創(chuàng)造者，并推動著整個社會經(jīng)濟增長。另一方面，企業(yè)也是自然資源直接或間接的消耗者，并且有些時候會成為自然環(huán)境的破壞者，由于環(huán)境資源是公共資源，環(huán)境問題具有比較強的外部性，企業(yè)可能會犧牲環(huán)境換取自身經(jīng)濟利益，而對環(huán)境造成的損失則由全體納稅人甚至全人類共同承擔。然而，企業(yè)所承擔的受托責任不僅僅包含受托

15、經(jīng)濟責任，也包含受托環(huán)境責任。隨著環(huán)境問題日益顯現(xiàn)，人們逐漸意識到企業(yè)承擔環(huán)境責任的重要性。企業(yè)在履行受托經(jīng)濟責任時，不能拋棄其環(huán)境責任，反而應當起到帶頭作用，實現(xiàn)“綠色利潤”，促進社會的可持續(xù)發(fā)展。（三）環(huán)境合規(guī)的內(nèi)容企業(yè)在其生產(chǎn)經(jīng)營過程中排放各類污染物是破壞環(huán)境的重要原因之一。因此，對企業(yè)開展環(huán)境合規(guī)性管理和審核具有十分重要的社會效益及經(jīng)濟效益。環(huán)境合規(guī)的主要內(nèi)容包括建立環(huán)保合規(guī)管理體系，明確直接負責的主管人員以及環(huán)保責任人；制定防治大氣污染、水污染、土壤污染、固體廢物（包括危險廢物）污染、噪聲污染的相關制度；建立投訴舉報、行政處罰；設立環(huán)境訴訟應對機制等。（四）律師對企業(yè)合規(guī)核查的內(nèi)容及

16、目的律師對企業(yè)合規(guī)核查的內(nèi)容主要包括：建設項目和募集資金投資項目的環(huán)保合規(guī)性；主要污染物總量控制；排污申報登記和排污許可證；污染物排放是否合規(guī)及是否有處罰、糾紛及重大事故；工業(yè)固體廢物處置和危險廢物；生產(chǎn)環(huán)節(jié)中的禁止性或重點防控物質情況；環(huán)保設施運轉情況；對于企業(yè)環(huán)境保護的內(nèi)控機制及對新環(huán)保法要求的落實情況；對于之前環(huán)保核查整改要求的落實情況。律師對企業(yè)合規(guī)核查的目的主要是為了核查項目審批程序的合規(guī)性、污染物排放是否超標、是否按規(guī)定繳納排污費以及相關處罰、糾紛及重大事故情況。同時，核查工業(yè)固廢、危廢及重點防控物質是否申報并進行無害化處理，協(xié)助企業(yè)健全環(huán)保內(nèi)控機制，并落實新環(huán)保法要求的信息披露及

17、應急預案等管理措施，確認環(huán)保設施真實、有效運轉。五、我國企業(yè)環(huán)境合規(guī)風險防范機制與對策由上文可以看出，我國企業(yè)雖已建立了環(huán)境保護管理體系，但在環(huán)境合規(guī)風險防范機制建設上仍存在很多問題，這已成為我國企業(yè)主動進行環(huán)?；顒拥钠款i。律師作為中介機構應以此為切入點，構建、完善企業(yè)的環(huán)保合規(guī)風險防范機制，確保公司穩(wěn)健運營。（一）協(xié)助企業(yè)建立內(nèi)部環(huán)保合規(guī)風險防范成本核算納入機制企業(yè)把環(huán)保合規(guī)風險的識別、防范和補救成本和收益納入到企業(yè)管理活動中，使企業(yè)提前規(guī)避、利用所面臨的環(huán)保風險，以獲得持續(xù)穩(wěn)定的長遠利益。（二）協(xié)助企業(yè)建立環(huán)保合規(guī)風險信息溝通和傳遞機制企業(yè)環(huán)保合規(guī)風險管理是一種全員管理，要求企業(yè)內(nèi)部各層次

18、和企業(yè)外部相關者（如供應商、客戶、銷售商等）充分認識到自己和他人的行為可能帶來的環(huán)保風險及所應承擔責任，應互相監(jiān)督，互相溝通。為此，應幫助企業(yè)制訂并維護一套程序，用于企業(yè)有關環(huán)境因素和環(huán)境管理體系的信息溝通。（三）作為專業(yè)機構應建立企業(yè)環(huán)境管理體系審核評審及反饋機制環(huán)境合規(guī)風險管理的目的是風險的規(guī)避措施是否得到真正的實施和保持，實施的效果如何，還存在哪些不足。這就需要制訂并維護定期開展環(huán)境管理體系審核和評審機制，把評審結果反饋給專業(yè)機構，以調整風險規(guī)避的方式、方法和手段。（四）協(xié)助企業(yè)建立風險識別和成本轉化機制我國正處于環(huán)境合規(guī)環(huán)境劇烈變化時期，各種國際國內(nèi)環(huán)保法律、法規(guī)條約不斷嚴格化，各種組織、利益相關者的環(huán)保意識越來越強烈，律師應該通過數(shù)學、計算機等手段，結合企業(yè)特點建立環(huán)保合規(guī)識別系統(tǒng)。通過建立風險防范成本收益度量體系，從長期生產(chǎn)實踐和當前環(huán)境合規(guī)環(huán)境的變化，確定企業(yè)面臨的風險的性質以及可能形成的經(jīng)濟災難，轉化為成本收益