三大訴訟法知識(shí)點(diǎn)歸類(lèi)記憶

1、卷首語(yǔ)2009年的司法考試中，民訴試題所占分值共計(jì)66分，刑訴試題共占71分，行政訴訟法共占34分，占司法考試總分1/4的分值。三大訴訟法本身的體例結(jié)構(gòu)大致相似，又具有很多共同的制度、原則、程度構(gòu)造和程序原理，在司法考試中，沒(méi)有其他幾種法律比之更容易混淆。如果僅僅分別進(jìn)行單個(gè)訴訟部門(mén)法的復(fù)習(xí)，十分容易出現(xiàn)“各看各明了，做題糊涂了”的狀況，事倍功半。但是，如果將三大訴訟法進(jìn)行比較復(fù)習(xí)，不僅對(duì)其共同的基本概念、基本原則以及相關(guān)法律制度有基本的、清晰的認(rèn)識(shí)和識(shí)別，還可以從多層面、多角度對(duì)分屬不同訴訟法體系內(nèi)各知識(shí)點(diǎn)的融會(huì)貫通，將散見(jiàn)于許多法律制度的法律規(guī)范根據(jù)不同的考點(diǎn)分布狀況進(jìn)行比較，從而準(zhǔn)確地抓

2、住各考點(diǎn)的題眼以及關(guān)鍵區(qū)別，同時(shí)進(jìn)行綜合分析，掌握訴訟法系統(tǒng)的知識(shí)結(jié)構(gòu)，培養(yǎng)對(duì)不同訴訟法的感覺(jué)，就能夠做到舉一反三，事半功倍，準(zhǔn)確無(wú)誤地解題，提高學(xué)習(xí)深度和綜合能力。 在命題規(guī)律方面，三大訴訟法具有以下特點(diǎn)：（1）考點(diǎn)、重點(diǎn)、難點(diǎn)相當(dāng)集中，幾乎只考特質(zhì)，固定組合重復(fù)率很高，不僅表現(xiàn)為同一或基本知識(shí)點(diǎn)多年多次出現(xiàn)；還表現(xiàn)在每次對(duì)重點(diǎn)法條群的輪回考查；并且出現(xiàn)了有些重要內(nèi)容近幾年未出現(xiàn)考點(diǎn)的空白地帶。(2)三大訴訟法的分值重且穩(wěn)中有升，三大訴訟法的考查已經(jīng)進(jìn)入精耕細(xì)作階段，陷阱較多，題目往往看似簡(jiǎn)單，實(shí)際上，準(zhǔn)確率、得分值并不如自我估計(jì)得高。(3)對(duì)三大訴訟法的考查，立足法條，側(cè)重于多角度、多考點(diǎn)

3、的綜合考查。(4)對(duì)于三大訴訟法的考查緊跟立法新動(dòng)向方面，生點(diǎn)冷點(diǎn)的出現(xiàn)也有規(guī)律，考點(diǎn)分布在有意識(shí)地反規(guī)律，對(duì)本年立法熱點(diǎn)、前幾年的立法熱點(diǎn)和立法亮點(diǎn)往往會(huì)平均地進(jìn)行考查。(5)三大訴訟法的命題與實(shí)務(wù)密切聯(lián)系，有一定的指示警示目的，命題者有意識(shí)地在強(qiáng)調(diào)一些現(xiàn)實(shí)難題或關(guān)注現(xiàn)實(shí)中更有實(shí)用價(jià)值的東西。訴訟法知識(shí)點(diǎn)歸類(lèi)對(duì)比記憶第一大重點(diǎn)比較：基本原則和制度一、三大訴訟法的原則與制度 合議、回避、公開(kāi)審判和兩審終審制度存在于三大訴訟之中，是三大訴訟法的基本制度。而三大訴訟法特有的原則制度是考試的重點(diǎn)。行政訴訟法民事訴訟法刑事訴訟法特有原則和制度(1）對(duì)具體行政行為合法性進(jìn)行審查原則；(2）舉證責(zé)任。(l

4、）調(diào)解原則；(2）處分原則；(3）支持起訴原則；(4）辯論原則；(5）財(cái)產(chǎn)保全；(6）先予執(zhí)行；(7）訴訟費(fèi)用。（1）人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)；（2）專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)與群眾路線相結(jié)合；（3）公、檢、法三機(jī)關(guān)分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約原則；（4）未經(jīng)人民法院依法判決，對(duì)任何人都不得確定有罪原則；（5）辯護(hù)制度。辯護(hù)是指犯罪嫌疑人、被告人及其辯護(hù)人針對(duì)控訴一方的指控而進(jìn)行論證犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕、減輕或免除罪責(zé)的反駁和辯解，以保護(hù)其合法權(quán)益的訴訟行為。（6）強(qiáng)制措施：我國(guó)刑事訴訟法規(guī)定了五種強(qiáng)制措施，即拘傳、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留和逮捕。相關(guān)法條：行政訴訟法第5、32條。刑事

5、訴訟法第3、6、7、12條。民事訴訟法第85、92、93、98條真題鏈接： （2008-3-38）甲向法院起訴，要求判決乙返還借款本金2萬(wàn)元。在案件審理中，借款事實(shí)得以認(rèn)定，同時(shí)，法院還查明乙逾期履行還款義務(wù)近一年，法院遂根據(jù)銀行同期定期存款利息，判決乙還甲借款本金2萬(wàn)元，利息520元。關(guān)于法院對(duì)該案判決的評(píng)論，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A.該判決符合法律規(guī)定，實(shí)事求是，全面保護(hù)了權(quán)利人的合法權(quán)益B.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的處分原則C.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的辯論原則D.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的平等原則【答案】B 【專(zhuān)家解析】民事訴訟法第13條規(guī)定，當(dāng)事人

6、有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。即，人民法院只能就當(dāng)事人請(qǐng)求裁判的事項(xiàng)進(jìn)行裁判，對(duì)于當(dāng)事人沒(méi)有請(qǐng)求的事項(xiàng)，不能作出裁判，這是司法被動(dòng)性、當(dāng)事人處分權(quán)的體現(xiàn)。本題中，法院就當(dāng)事人未提出的事項(xiàng)利息問(wèn)題進(jìn)行裁判，實(shí)際上是違反了民事訴訟的處分原則，正確答案是B.二、調(diào)解原則人民法院主持調(diào)解，應(yīng)當(dāng)遵循自愿和合法的原則，即調(diào)解的進(jìn)行，應(yīng)當(dāng)是在雙方當(dāng)事人愿意調(diào)解的基礎(chǔ)上，調(diào)解程序應(yīng)當(dāng)合法，調(diào)解的協(xié)議也應(yīng)合法。若調(diào)解未能達(dá)成協(xié)議，人民法院應(yīng)及時(shí)判決，不應(yīng)久調(diào)不決。行政訴訟法民事訴訟法刑事訴訟法調(diào)解人民法院審理的行政案件，不適用調(diào)解。但人民法院審理行政賠償訴訟案件可以適用調(diào)解。（1）調(diào)解在民

7、事訴訟中是一項(xiàng)基本原則，在自愿和合法的基礎(chǔ)上，只要案件性質(zhì)適合調(diào)解，人民法院都可以進(jìn)行調(diào)解。（可以選擇）（2）對(duì)離婚案件，人民法院必須首先進(jìn)行調(diào)解。（應(yīng)當(dāng)）（3）下列簡(jiǎn)單民事案件，人民法院在開(kāi)庭審理時(shí)應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解: 1、婚姻家庭糾紛和繼承糾紛； 2、勞務(wù)合同糾紛； 3、交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛； 4、宅基地和相鄰關(guān)系糾紛； 5、合伙協(xié)議糾紛； 6、訴訟標(biāo)的額較小的糾紛。（1）對(duì)附帶民事訴訟部分可以進(jìn)行調(diào)解；（2）對(duì)刑訴法第170條前兩項(xiàng)規(guī)定的（告訴才處理的案件；被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件）自訴可調(diào)解；（3）對(duì)公訴、第一百七十條第三項(xiàng)（被害人有證據(jù)證明對(duì)被告

8、人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑事責(zé)任的案件）自訴，不適用調(diào)解。真題鏈接：（2008-3-79）法院調(diào)解和當(dāng)事人和解的區(qū)別，下列哪些選項(xiàng)是正確的？A.法院調(diào)解必須發(fā)生在訴訟過(guò)程中，而當(dāng)事人和解可以發(fā)生在訴訟之外B.法院調(diào)解有法院審判權(quán)的介入，而當(dāng)事人和解則無(wú)審判權(quán)的介入C.在再審程序中法院不能進(jìn)行調(diào)解，但當(dāng)事人雙方可以進(jìn)行和解D.法院調(diào)解成功后，法院根據(jù)調(diào)解協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書(shū)；而當(dāng)事人和解后，法院不能根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)依法確認(rèn)和解協(xié)議并制作調(diào)解書(shū)【答案】A B【專(zhuān)家解析】調(diào)解是指在有關(guān)組織、機(jī)關(guān)、機(jī)構(gòu)、個(gè)人或法院的主持下，對(duì)當(dāng)事人之間的

9、糾紛進(jìn)行裁決的活動(dòng)。分為訴訟外調(diào)解和法院調(diào)解（訴訟中調(diào)解）。法院調(diào)解（訴訟中調(diào)解）的特征：1.發(fā)生在訴訟過(guò)程中；2.在法院主持下進(jìn)行（即法院審判權(quán)介入）；3.當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議并簽收了送達(dá)的調(diào)解書(shū)的，訴訟結(jié)束。4.調(diào)解書(shū)具有執(zhí)行力。和解一般發(fā)生在民事訴訟中，其特征有：1.和解可以發(fā)生在訴訟過(guò)程中，也可以發(fā)生在訴訟之外；2. 只有雙方當(dāng)事人自己參加（即沒(méi)有法院審判權(quán)的介入），是當(dāng)事人在訴訟中對(duì)自己訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)利的處分；3.當(dāng)事人在訴訟中和解的，應(yīng)由原告申請(qǐng)撤訴，經(jīng)法院裁定撤訴后結(jié)束訴訟。4.和解協(xié)議不具有執(zhí)行力。由此，A、B兩項(xiàng)的說(shuō)法正確。最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法&g

10、t;若干問(wèn)題的意見(jiàn)第201條規(guī)定，按審判監(jiān)督程序決定再審或提審的案件，由再審或提審的人民法院在作出新的判決、裁定中確定是否撤銷(xiāo)、改變或者維持原判決、裁定；達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，調(diào)解書(shū)送達(dá)后，原判決、裁定即視為撤銷(xiāo)。第211條規(guī)定，依照審判監(jiān)督程序再審的案件，人民法院發(fā)現(xiàn)原一、二審判決遺漏了應(yīng)當(dāng)參加的當(dāng)事人的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷(xiāo)一、二審判決，發(fā)回原審人民法院重審。由此，C項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)第191條規(guī)定，當(dāng)事人在二審中達(dá)成和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，對(duì)雙方達(dá)成的和解協(xié)議進(jìn)行審查并制作調(diào)

11、解書(shū)送達(dá)當(dāng)事人；因和解而申請(qǐng)撤訴，經(jīng)審查符合撤訴條件的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。由此，D項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。本題的正確答案是AB.（2009-3-45）某借款糾紛案二審中，雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，被上訴人當(dāng)場(chǎng)將欠款付清。關(guān)于被上訴人請(qǐng)求二審法院制作調(diào)解書(shū)，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）A.可以不制作調(diào)解書(shū)，因?yàn)楫?dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)實(shí)現(xiàn)B.可以不制作調(diào)解書(shū)，因?yàn)楸景笇儆诜梢?guī)定可以不制作調(diào)解書(shū)的情形C.應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書(shū)，因?yàn)槎彿ㄔ旱恼{(diào)解結(jié)果除解決糾紛外，還具有對(duì)一審法院的判決效力發(fā)生影響的功能D.應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書(shū)，因?yàn)楸簧显V人已經(jīng)提出請(qǐng)求，法院應(yīng)當(dāng)予以尊重【答案】 C 【專(zhuān)家解析】在民事訴訟中，二審法院可以對(duì)上訴的案

12、件進(jìn)行調(diào)節(jié)。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書(shū)，由審判人員、書(shū)記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書(shū)送達(dá)后，原審人民法院的判決即視為撤銷(xiāo)。由此可知，選項(xiàng)A、B、D錯(cuò)誤。三、合議制度 審判組織的組成是每年考試的重點(diǎn)內(nèi)容，雖然這部分內(nèi)容比較簡(jiǎn)單，但是大家不能掉以輕心，因?yàn)?9年的真題中就考到了“兩審終審”制度，所以并不能排除對(duì)簡(jiǎn)單內(nèi)容的考查。行政訴訟民事訴訟刑事訴訟審判組織（1）不適用獨(dú)任制；（2）由審判員、陪審員組成3人以上的合議庭。（1）簡(jiǎn)易程序獨(dú)任制；（2）特別程序獨(dú)任制，但選民案、重大疑難案除外；（3）一審民事案件，由審判員、陪審員組成合議庭，數(shù)目為單數(shù)；（4）二審民事案件，由審判員組成合議庭。（

13、1）簡(jiǎn)易程序：可由一人獨(dú)任。（2）普通程序：由審判員3人或?qū)徟袉T、陪審員3人組成合議庭。（3）上訴（或抗訴）：審判員35人組成合議庭。真題鏈接：（2006-3-37）根據(jù)我國(guó)民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于審判組織的哪一表述是錯(cuò)誤的？A.第二審程序中只能由審判員組成合議庭B.二審法院裁定發(fā)回重審的案件，原審法院可以由審判員與陪審員共同組成合議庭C.法院適用特別程序，只能采用獨(dú)任制D.獨(dú)任制只適用于基層法院及其派出法庭【答案】C【專(zhuān)家解析】民事訴訟法第41條第1款規(guī)定，人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。所以A項(xiàng)是正確的。第41條第2款規(guī)定，發(fā)回

14、重審的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成合議庭。而第40條第1款規(guī)定，人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。所以B項(xiàng)內(nèi)容是正確的。第40條第2款規(guī)定，適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼拿袷掳讣蓪徟袉T一人獨(dú)任審理。根據(jù)第142條的規(guī)定，基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單的民事案件，適用本章規(guī)定。所以D項(xiàng)內(nèi)容是正確的。根據(jù)第161條的規(guī)定，依照本章程序?qū)徖淼陌讣瑢?shí)行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨(dú)任審理。所以C項(xiàng)內(nèi)容是錯(cuò)誤的。故此

15、本題的正確選項(xiàng)是C.四、回避制度回避制度，是指為了保證案件的公正審理，而要求與案件有一定的利害關(guān)系的審判人員或其他有關(guān)人員，不得參與本案的審理活動(dòng)或訴訟活動(dòng)的審判制度。行政訴訟民事訴訟刑事訴訟查明當(dāng)事人是否到庭審判長(zhǎng)書(shū)記員審判長(zhǎng)行政訴訟民事訴訟刑事訴訟回避決定及被申請(qǐng)人員工作是否應(yīng)停止院長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)時(shí)的回避，由審判委員會(huì)決定；審判人員的回避，由院長(zhǎng)決定；其他人員的回避，由審判長(zhǎng)決定。（“其他人員”包括書(shū)記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人）。被申請(qǐng)回避的人員，應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的工作，但案件需要采取緊急措施的除外。（行政復(fù)議案件中不服決定申請(qǐng)復(fù)議的，復(fù)議期間不停止參與本案工作）審判人員、檢察人員、偵查

16、人員的回避，分別由院長(zhǎng)、檢察長(zhǎng)、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定；院長(zhǎng)回避由本案審判委員會(huì)決定；檢察長(zhǎng)和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人回避，由同級(jí)人民檢察院檢察委員會(huì)決定。書(shū)記員、翻譯人員和鑒定人員的回避，由人民法院院長(zhǎng)決定。對(duì)出庭的檢察人員、書(shū)記員提出回避申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知指派該該檢察人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長(zhǎng)或檢察委員會(huì)決定。法院書(shū)記員、翻譯人員和鑒定人，其回避問(wèn)題由法院院長(zhǎng)決定，要求公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人回避，應(yīng)當(dāng)向公安機(jī)關(guān)同級(jí)的檢察院提出，由檢察長(zhǎng)提交檢察委員會(huì)討論決定，被申請(qǐng)回避的人員不停止參與案件的工作。 即：開(kāi)始先暫停，復(fù)議不停止，偵查不停止回避理由（1）與本案有利害關(guān)系；（2）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，

17、可能影響到公正處理案件的。（1）是本案的當(dāng)事人或當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；（2）與本案有利害關(guān)系；（3）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響到公正處理案件的。（1）是本案的當(dāng)事人或當(dāng)事人的近親屬；（2）本人或他的近親屬與本案有利害關(guān)系；（3）擔(dān)任過(guò)本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人；（4）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響到公正處理案件的。行政訴訟民事訴訟刑事訴訟回避人員審判人員、書(shū)記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人審判人員、書(shū)記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人審判人員、檢察人員、偵查人員、書(shū)記員、翻譯人員、鑒定人員回避復(fù)議無(wú)明確規(guī)定法院對(duì)回避申請(qǐng)3日內(nèi)決定，申請(qǐng)人不服決定，申請(qǐng)復(fù)議一次，法院3日內(nèi)作

18、出復(fù)議決定。駁回申請(qǐng)決定后，不服決定，5日內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議一次，有權(quán)機(jī)關(guān)3日內(nèi)作出復(fù)議決定。真題鏈接：（2004-3-71）下列哪些民事裁判當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)復(fù)議？A.關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全的裁定B.關(guān)于回避的決定C.關(guān)于管轄權(quán)的裁定D.除權(quán)判決【答案】AB【專(zhuān)家解析】A對(duì)，民事訴訟法第99條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)財(cái)產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。B對(duì)，民事訴訟法第48條規(guī)定，人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的回避申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)?zhí)岢龅娜諆?nèi)，以口頭或者書(shū)面形式作出決定。申請(qǐng)人對(duì)決定不服的，可以在接到?jīng)Q定時(shí)申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請(qǐng)回避的人員，不停止參與本案的工作。人民法院對(duì)復(fù)議申請(qǐng)，

19、應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)作出復(fù)議決定，并通知復(fù)議申請(qǐng)人。C錯(cuò)，民事訴訟法第38條規(guī)定，人民法院受理案件后，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。D錯(cuò)，民事訴訟法第199條規(guī)定，沒(méi)有人申報(bào)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)，作出判決，宣告票據(jù)無(wú)效。判決應(yīng)當(dāng)公告，并通知支付人。自判決公告之日起，申請(qǐng)人有權(quán)向支付人請(qǐng)求支付。第二大比較重點(diǎn)：管轄 訴訟的管轄是指人民法院受理案件分工，是上下級(jí)法院之間和同級(jí)法院之間受理第一審案件的權(quán)限分工。管轄包括：（1）級(jí)別管轄，是上下級(jí)法院之間受理第一審案件的分

20、工和權(quán)限。（2）地域管轄，是同級(jí)人民法院之間受理第一審案件的權(quán)限分工。（3）裁定管轄，是指人民法院作出裁定或決定來(lái)確定案件的管轄。 民事訴訟的管轄部分司法解釋繁多，沖突也多，考點(diǎn)十分豐富，重復(fù)率較低，考生一定要 理順?lè)l之間的關(guān)系，根據(jù)本書(shū)確定處識(shí)別管轄法院的步驟。行政訴訟的管轄是司法考試中較易混淆也是常考查的部分。尤其是一般管轄與特殊地域管轄，是每年的必考點(diǎn)。刑事訴訟法中的管轄包括立案管轄與審判管轄。刑事訴訟的管轄為司法考試的傳統(tǒng)考點(diǎn)。在級(jí)別管轄中，和民事訴訟法、行政訴訟法一樣要注意中級(jí)人民法院管轄的案件，還要注意級(jí)別管轄的變通，在地域管轄上，既要掌握兩個(gè)原則（犯罪地為主、最先受理的法院為主

21、），還要掌握若干特殊地域管轄的情形。就專(zhuān)門(mén)管轄而言，考生們要注意軍事法院管轄的案件，此點(diǎn)幾乎每年必考。一、 級(jí)別管轄行政訴訟民事訴訟刑事訴訟基層法院除中級(jí)、高級(jí)以及最高人民法院管轄的特殊的第一審行政案件外的行政案件。除中級(jí)、高級(jí)以及最高人民法院管轄的特殊的第一審行政案件外的民事案件?；鶎尤嗣穹ㄔ汗茌牭谝粚徠胀ㄐ淌掳讣且勒招淌略V訟法由上級(jí)人民法院管轄的除外。中級(jí)人民法院（1）確認(rèn)發(fā)明專(zhuān)利權(quán)案件和海關(guān)處理的案件；（2）對(duì)國(guó)務(wù)院各部門(mén)或省、自治區(qū)、直轄市政府具體行政行為提起訴訟的案件；（1）重大的涉外、涉港澳臺(tái)案件，指爭(zhēng)議標(biāo)的額大，或者案情復(fù)雜，或者居住在國(guó)外的當(dāng)事人人數(shù)眾多的涉外案件。（2）

22、在本轄區(qū)有重大影響的案件。（3）最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件，主要指：以下性質(zhì)的所有案件恒定由中級(jí)人民法院管轄：海事海商、仲裁協(xié)議的效力、撤銷(xiāo)仲裁裁決、涉及域名的侵權(quán)糾紛案件；僅有部分特定的中級(jí)人民法院才可以管轄的案件：專(zhuān)利案件、虛假陳述證券民事賠償案件；不是所有的該類(lèi)案件都由中級(jí)人民法院管轄，部分該類(lèi)案件可以，包括：著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、期貨案件。（1）危害國(guó)家安全案件；（2）可能判處無(wú)期徒刑、死刑的普通刑事案件；（3）外國(guó)人犯罪的刑事案件。高級(jí)人民法院本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件。在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的第一審民事案件。全?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）性的重大刑事案件行政訴訟民事訴訟刑事訴

23、訟最高人民法院（1）在全國(guó)有重大影響的案件；（2）最高人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由其審理的案件。全國(guó)性的重大刑事案件。原則管轄恒定原則：（1）當(dāng)事人在訴訟中增加訴訟請(qǐng)求從而加大訴訟標(biāo)的金額，致使訴訟標(biāo)的金額超過(guò)受訴法院級(jí)別管轄權(quán)限的，一般不再變動(dòng)。（2）但是當(dāng)事人故意規(guī)避有關(guān)級(jí)別管轄等規(guī)定的除外。人民法院的管轄權(quán)以受理案件時(shí)有無(wú)管轄權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)。相關(guān)法條：行政訴訟法第13、14、15、16條；行政訴訟法解釋第6、7、8條； 刑事訴訟法第19、20、21、22條； 民事訴訟法第18、20、21條真題鏈接：（2003-2-57）下列第一審刑事案件，哪些應(yīng)當(dāng)由中級(jí)人民法院管轄？A.張某玩忽職守案B.陳某組織武裝叛

24、亂案C.錢(qián)某故意殺人案D.岳某搶奪某外國(guó)公民財(cái)物案【答案】BC. 【專(zhuān)家解析】依刑事訴訟法第20條規(guī)定，中級(jí)人民法院管轄下列第一審刑事案件：危害國(guó)家安全案件；可能判處無(wú)期徒刑、死刑的普通刑事案件；外國(guó)人犯罪的刑事案件。故選B、C項(xiàng)。注意，D情形里外國(guó)公民是被害人，不屬于外國(guó)人犯罪的刑事案件。二、地域管轄行政訴訟民事訴訟刑事訴訟特殊地域管轄（1）購(gòu)銷(xiāo)合同、加工承攬、財(cái)產(chǎn)租賃、融資租賃、供用水電氣熱、借款、期貨糾紛、票據(jù)糾紛、保險(xiǎn)合同、擔(dān)保合同、勞動(dòng)爭(zhēng)議；（2）侵權(quán)案件；（3）專(zhuān)屬管轄；（4）協(xié)議管轄。行政訴訟民事訴訟刑事訴訟一般地域管轄原則上應(yīng)該由最初作出具體行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。包

25、含兩層含義：（1）一般遵循“原告就被告”的原則，公民、法人或其他組織應(yīng)該向被告行政機(jī)關(guān)所在地人民法院起訴；（2）公民、法人或其他組織應(yīng)該向最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院起訴。這是因?yàn)橛行┬姓讣墙?jīng)過(guò)行政復(fù)議的，這時(shí)客觀上存在兩個(gè)行政機(jī)關(guān)，需要予以明確。應(yīng)以被告人所在地作為確定管轄的標(biāo)準(zhǔn)。確定被告人所在地的依據(jù)：（1）法人：一般：法人的住所地，即法人的主要辦事機(jī)構(gòu)或者主要營(yíng)業(yè)場(chǎng)所所在地；例外：被告如為沒(méi)有辦事機(jī)構(gòu)的公民合伙、合伙型聯(lián)營(yíng)體，則由注冊(cè)地人民法院管轄。沒(méi)有注冊(cè)地，幾個(gè)被告又不在同一轄區(qū)的，被告住所地的人民法院都有管轄權(quán)。（2）公民：經(jīng)常居住地優(yōu)于住所地。一般：住所地：即

26、公民的戶口所在地；經(jīng)常居住地，即住院就醫(yī)除外，至起訴時(shí)，連續(xù)居住，已滿1年。例外：a.雙方當(dāng)事人都是被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄；被告被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)1年以下的，由被告被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)地人民法院管轄。b.雙方當(dāng)事人均被注銷(xiāo)城市戶口的，由被告居住地人民法院管轄。c.離婚訴訟雙方當(dāng)事人都是軍人的，由被告住所地或者被告所在團(tuán)級(jí)以上單位駐地的人民法院管轄。d.夫妻雙方離開(kāi)住所地超過(guò)1年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄。犯罪地為主，居住地為輔。行政訴訟民事訴訟刑事訴訟特殊規(guī)定特殊地域管轄（1）經(jīng)復(fù)議的選擇管轄：可以由作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄

27、，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的人民法院管轄；（2）因不動(dòng)產(chǎn)提起訴訟的，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院專(zhuān)屬管轄；（3）對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服而提起訴訟的，由被告所在地或原告所在地管轄。原告所在地包括原告戶籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地。一般地域管轄例外（1）原告所在地人民法院管轄：對(duì)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；對(duì)下落不明或者宣告失蹤人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；對(duì)正在被勞動(dòng)教養(yǎng)的人提起的訴訟；對(duì)正在被監(jiān)禁的人提起的訴訟；被告一方被注銷(xiāo)城鎮(zhèn)戶口；追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄；非軍人對(duì)軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非

28、文職軍人，由原告住所地人民法院管轄；夫妻一方離開(kāi)住所地超過(guò)1年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開(kāi)住所地超過(guò)1年，被告無(wú)經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)居住的人民法院管轄。（2）離婚訴訟管轄的特別規(guī)定：在國(guó)內(nèi)結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟必須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或國(guó)內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。特殊規(guī)定：（1）我國(guó)參加的國(guó)際條約所規(guī)定的罪行，由被告人抓獲地的中級(jí)人民法院管轄。（2）在中國(guó)領(lǐng)域外的中國(guó)船舶內(nèi)的犯罪，由該船舶最初停泊的中國(guó)口岸所在地法院管轄。（3）在中國(guó)領(lǐng)域外的中國(guó)航空器上的犯罪，由該航空器

29、在中國(guó)的最初將落地法院管轄。（4）在國(guó)際列車(chē)上的犯罪，按我國(guó)與相關(guān)國(guó)家簽訂的協(xié)定確定管轄；沒(méi)有協(xié)定的，由犯罪后該列車(chē)最初停靠的中國(guó)車(chē)站所在地或鐵路運(yùn)輸法院管轄。（5）中國(guó)公民在駐外的中國(guó)使館內(nèi)犯罪的，由該公民主管單位所在地或他的原戶籍所在地法院管轄。（6）中國(guó)公民在中國(guó)領(lǐng)域外犯罪的，由該公民離境前的居住地或原戶籍地法院管轄。行政訴訟民事訴訟刑事訴訟特殊規(guī)定在國(guó)外結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居法院以離婚訴訟須由國(guó)籍所屬國(guó)法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國(guó)內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。中國(guó)公民一方居住在國(guó)外，一方居住在國(guó)內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國(guó)內(nèi)

30、一方住所地的人民法院都有管轄權(quán)。如國(guó)外一方在居住國(guó)法院起訴，國(guó)內(nèi)一方向人民法院起訴，受訴人民法院有管轄權(quán)。中國(guó)公民雙方在國(guó)外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或被告原住所地的人民法院管轄。（7）外國(guó)人在中國(guó)領(lǐng)域外對(duì)中國(guó)公民犯罪應(yīng)受處罰的，由該外國(guó)人入境的中級(jí)人民法院管轄。（8）漏罪：正在服刑的罪犯在判決宣告前漏罪的，由原審法院管轄；如果犯罪地適宜，由犯罪地法院管轄。（9）新罪：正在服刑的罪犯在服刑期間犯罪的，由服刑地法院管轄；如果是在犯罪地抓獲并發(fā)現(xiàn)的，由犯罪地管轄；如果是緝捕押解回監(jiān)獄后發(fā)現(xiàn)的，由服刑地法院管轄。相關(guān)法條：行政訴訟法第17、18、19、20條；行政訴訟法解釋第9條

31、刑事訴訟法第24、25條；刑訴法解釋第2、3、5、6、7、8、9、10、11、12、13、14條； 民事訴訟法第22、23、24、26、27、28、29、30、31、32、33條；民訴法意見(jiàn)第17、5、8、6、11、12、13、14、15、16、18、20、21、25、26、28、29、30條；合同法第178、184條真題鏈接：（2002-3-21）李平（女）與王堅(jiān)（男）二人于1993年在A市甲區(qū)某街道辦事處登記結(jié)婚，婚后二人一直居住在B市乙區(qū)。1997年李平與王堅(jiān)固在C市從事假煙生產(chǎn)被公安機(jī)關(guān)查獲，C市丙區(qū)人民法院子同年12月以生產(chǎn)假冒產(chǎn)品罪判處李平與王堅(jiān)有期徒刑5年。判決生效后李平與王堅(jiān)被

32、關(guān)押在位于C市丁區(qū)的監(jiān)獄。2000 年5月，李平擬向法院起訴離婚，請(qǐng)問(wèn)下列哪個(gè)法院對(duì)本案有管轄權(quán)？A.A市甲區(qū)法院B.B市乙區(qū)法院C.C市丙區(qū)法院D.C市丁區(qū)法院【答案】D 【專(zhuān)家解析】本題考管轄。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法若干問(wèn)題的意見(jiàn)第8條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)一年以上的，由被告被監(jiān)禁地或被勞動(dòng)教養(yǎng)地人民法院管轄。”2、（2009-2-21）國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員高某與某軍事部門(mén)有業(yè)務(wù)往來(lái)。一日，高某到該部門(mén)洽談工作，趁有關(guān)人員臨時(shí)離開(kāi)將一部照相機(jī)竊走。該照相機(jī)中有涉及軍事機(jī)密的照片。關(guān)于本案，負(fù)責(zé)立案?jìng)刹榈?/p>

33、是下列哪一機(jī)關(guān)？ A公安機(jī)關(guān) B檢察機(jī)關(guān) C國(guó)家安全機(jī)關(guān) D軍隊(duì)保衛(wèi)部門(mén)【答案】D【專(zhuān)家解析】D根據(jù)刑事訴訟法第225條規(guī)定，軍隊(duì)保衛(wèi)部門(mén)對(duì)軍隊(duì)內(nèi)部發(fā)生的刑事案件行使偵查權(quán)。故D項(xiàng)正確二、 其他管轄行政訴訟民事訴訟刑事訴訟共同管轄（1）行政復(fù)議決定改變?cè)唧w行政行為的案件，行政復(fù)議機(jī)關(guān)和原行政機(jī)關(guān)所在地的人民法院都有權(quán)管轄。（2）采取限制人身自由的行政強(qiáng)制措施案件，被告所在地、原告戶籍地、住所地、被限制人身自由地的法院都有權(quán)管轄。（3）臨界不動(dòng)產(chǎn)案件，有關(guān)行政區(qū)域的人民法院都有權(quán)管轄。（1）共同管轄是從人民法院角度說(shuō)的，指法律規(guī)定兩個(gè)以上的人民法院對(duì)某類(lèi)訴訟都有管轄權(quán)；與選擇管轄是一個(gè)問(wèn)題的兩

34、個(gè)方面。（2）選擇管轄則是從當(dāng)事人角度受的，指當(dāng)兩個(gè)以上的人民法院對(duì)訴訟都有管轄權(quán)時(shí)，當(dāng)事人可以選擇其中一個(gè)人民法院提起訴訟。（3）原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)人民法院起訴的，應(yīng)當(dāng)由最先立案的人民法院管轄。（4）合并管轄，亦稱(chēng)牽連管轄，是指對(duì)某一訴訟有管轄權(quán)的人民法院，因另一訴訟一并管轄和審理。行政訴訟民事訴訟刑事訴訟優(yōu)先管轄最先收到起訴狀最先立案最初受理的法院為主，主要犯罪地為輔。移送管轄人民法院受理行政案件后，發(fā)現(xiàn)本法院對(duì)該案沒(méi)有管轄權(quán)，依法將已受理的案件移送給有管轄權(quán)的法院而確定的管轄。移送管轄是把行政、民事案件由無(wú)管轄權(quán)的法院移送給有管轄權(quán)的法院，而且一般于同級(jí)人民法院之間進(jìn)行。（1）應(yīng)當(dāng)移

35、送：人民法院在受理民事案件后，發(fā)現(xiàn)自己對(duì)案件并無(wú)管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)將案件移送到有管轄權(quán)的人民法院審理。但只能移送一次；兩個(gè)以上人民法院對(duì)同一案件都有管轄權(quán)并已分別立案的情況后，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)裁定將案件移送先立案的人民法院。（2）下列情況下不得移送：受移送的人民法院即使認(rèn)為本院對(duì)移動(dòng)來(lái)的案件并無(wú)管轄權(quán)，也不得自行將案件移送到其他人民法院，而只能報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄；有管轄權(quán)的人民法院受理案件后，根據(jù)管轄恒定的原則，其管轄權(quán)不受行政區(qū)域、當(dāng)事人住所地或居住地變更的影響，因此不得以上述理由移送管轄；當(dāng)事人基于同一法律關(guān)系或者同一法律事實(shí)而發(fā)生糾紛，先立案的人民法院不得將案件移送給另一個(gè)有管轄權(quán)的人民法院

36、。管轄異議接到應(yīng)訴通知10日內(nèi)應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出應(yīng)當(dāng)在審限內(nèi)協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由爭(zhēng)議的人民法院分別逐級(jí)報(bào)請(qǐng)共同的上一級(jí)人民法院指定管轄。行政訴訟民事訴訟刑事訴訟管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移是指經(jīng)上級(jí)人民法院決定或同意，將行政案件由下級(jí)人民法院轉(zhuǎn)移給上級(jí)人民法院，或者由上級(jí)人民法院移交給下級(jí)人民法院。它是把案件由有管轄權(quán)的法院轉(zhuǎn)移給無(wú)管轄權(quán)的法院，而且發(fā)生于上下級(jí)法院之間。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，是指依據(jù)上級(jí)人民法院的決定或同意，將案件的管轄權(quán)從原來(lái)有管轄權(quán)的法院移至無(wú)管轄權(quán)的人民法院，使無(wú)管轄權(quán)的人民法院因此而取得管轄權(quán)。（1）上級(jí)人民法院如果認(rèn)為下級(jí)人民法院管轄的第一審行政、民事案件適宜由自己管轄

37、，可以決定該案件的管轄權(quán)移至自身；下級(jí)人民法院如果認(rèn)為自己管轄的第一審行政案件需要由上級(jí)人民法院審判的，可以報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院轉(zhuǎn)移管轄權(quán)，是否轉(zhuǎn)移，由上級(jí)人民法院決定。（2）上級(jí)人民法院如果認(rèn)為由自己管轄的第一審行政案件適宜由下級(jí)人民法院管轄的，可以決定將管轄權(quán)移至下級(jí)人民法院。（1）向上轉(zhuǎn)移有兩種情況：上級(jí)人民法院認(rèn)為下級(jí)人民法院管轄的一審案件應(yīng)當(dāng)由自己審理時(shí)，有權(quán)決定把案件調(diào)上來(lái)審理；下級(jí)人民法院認(rèn)為自己管轄的第一審案件需要由上級(jí)人民法院審理時(shí)，報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院審理。（2）向下轉(zhuǎn)移：上級(jí)人民法院對(duì)案件作初步審查后，認(rèn)為案情簡(jiǎn)單，由下級(jí)人民法院審理更便于當(dāng)事人參與訴訟和便于人民法院調(diào)查案情，故

38、將管轄權(quán)轉(zhuǎn)移給下級(jí)人民法院。（1）依法應(yīng)當(dāng)由上級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件，不能指定下級(jí)人民法院管轄；（2）人民檢察院認(rèn)為可能判處無(wú)期徒刑、死刑而向中級(jí)人民法院提起公訴的普通刑事案件，中級(jí)人民法院受理后，認(rèn)為不需要判處無(wú)期徒刑以上刑罰的，可以依法審理，不再交基層人民法院審理。相關(guān)法條：行政訴訟法第21、22、23條；行政訴訟法解釋第10條； 刑訴法解釋第4、15、16、17、18、19、20、21、22條；刑事訴訟法第23、26條 六機(jī)關(guān)規(guī)定第5條； 民事訴訟法第35、36、38、39條；民訴法意見(jiàn)第33、66、156條；真題鏈接：（2008-3-82）中日合資的甲公司與設(shè)在日本的日本乙公司

39、（其在中國(guó)沒(méi)有住所）在中國(guó)A縣訂立一份購(gòu)銷(xiāo)合同，合同約定乙公司向甲公司出售5臺(tái)電子設(shè)備，并由乙公司負(fù)責(zé)將該電子設(shè)備運(yùn)到甲公司所在地的B縣。此外，還約定一旦發(fā)生爭(zhēng)議無(wú)論向哪國(guó)法院起訴，均適用日本民事訴訟法。在合同履行過(guò)程中，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司提供的產(chǎn)品中有2臺(tái)電子設(shè)備存在嚴(yán)重質(zhì)量瑕疵，經(jīng)交涉未能解決，于是向我國(guó)法院起訴，要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。下列哪些選項(xiàng)是正確的？A.A縣法院對(duì)本案有管轄權(quán)B.B縣法院對(duì)本案有管轄權(quán)C.本案應(yīng)當(dāng)適用中國(guó)民事訴訟法D.本案應(yīng)當(dāng)適用日本民事訴訟法【答案】ABC. 【專(zhuān)家解析】民事訴訟法第241條規(guī)定，因合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，對(duì)在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所的被

40、告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄。由此，本案可以由合同簽訂地（中國(guó)A縣）、合同履行地（中國(guó)B縣）人民法院管轄。故A項(xiàng)和B項(xiàng)的說(shuō)法正確。第4條規(guī)定，凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事訴訟，必須遵守本法。第235條規(guī)定，在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行涉外民事訴訟，適用本編規(guī)定。本編沒(méi)有規(guī)定的，適用本法其他有關(guān)規(guī)定。因此C項(xiàng)的說(shuō)法正確。本題的正確

41、答案是ABC.第三大重點(diǎn)比較：訴訟參加人民事訴訟中的當(dāng)事人僅指原告、被告、第三人（特殊情形下，有共同訴訟人、訴訟代表人、被代表人的提法）。檢察院、訴訟代理人、證人、鑒定人、翻譯人、勘驗(yàn)人等，是民事訴訟的參加人。傳統(tǒng)的考區(qū)：當(dāng)事人的確定、共同訴訟當(dāng)事人的確定。這些是每年考試的必考之區(qū)，考生應(yīng)當(dāng)更加關(guān)注。 行政訴訟參加人是因起訴或者應(yīng)訴參加訴訟活動(dòng)的人，包括當(dāng)事人、共同訴訟人、訴訟中的第三人以及訴訟代理人。行政訴訟參加人是一個(gè)重要的考點(diǎn)。行政訴訟的原告與被告資格的確認(rèn)比較特殊，尤其應(yīng)該重點(diǎn)掌握；行政訴訟第三人、訴訟代表人也值得注意。 刑事訴訟是由專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)和訴訟參與人進(jìn)行一系列的訴訟行為所構(gòu)成的動(dòng)態(tài)

42、過(guò)程。司法考試中，考生應(yīng)尤其注意當(dāng)事人自身的共同的訴訟權(quán)利和特殊的訴訟權(quán)利，對(duì)于其他訴訟參加人、辯護(hù)人和訴訟代理人、證人、鑒定人為司法考試的重點(diǎn)、?？键c(diǎn)。一、訴訟參加人整體比較行政訴訟法民事訴訟法刑事訴訟法訴訟參與人當(dāng)事人、共同訴訟人、訴訟中的第三人以及訴訟代理人訴訟參加人：當(dāng)事人、訴訟代理人、證人、鑒定人、勘驗(yàn)人員和翻譯人員當(dāng)事人、法定代理人、訴訟代理人、辯護(hù)人、證人、鑒定人、翻譯人員當(dāng)事人原告、被告、共同訴訟人、第三人原告、被告、共同訴訟人、第三人、訴訟代表人被害人、自訴人；犯罪嫌疑人、被告人；附帶民事訴訟的原告人和被告人法定代理人與被代理人之間存在親權(quán)或監(jiān)護(hù)關(guān)系無(wú)訴訟行為能力人的監(jiān)護(hù)人訴

43、訟代理人法定訴訟代理人、委托訴訟代理人、指定訴訟代理人法定訴訟代理人、委托訴訟代理人公訴案件：被害人及其法定代理人或近親屬；自訴案件：自訴人及其法定代理人委托代為參加訴訟的人；附帶民事：當(dāng)事人及其法定代理人委托代為參加訴訟的人。近親屬范圍配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。（1）范圍：夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。（不屬于訴訟參與人）（2）權(quán)利：申請(qǐng)取保候?qū)?；申?qǐng)精神病鑒定；非獨(dú)立的上訴權(quán)；申訴權(quán)相關(guān)法條：刑事訴訟法第32-36條；民事訴訟法第49-62條行政訴訟法第

44、24-30條真題鏈接：（2005-2-99）張某與林某同為甲市田山有限公司的股東，林某以個(gè)人名義在甲市免稅進(jìn)口一輛轎車(chē)，由張某代辦各類(lèi)手續(xù)，平時(shí)歸張某使用。后張某將轎車(chē)賣(mài)給甲市國(guó)浩公司，并將所得款35萬(wàn)元人民幣劃入田山有限公司的賬戶內(nèi)。甲市某區(qū)工商局認(rèn)為張某的行為構(gòu)成倒賣(mài)國(guó)家禁止或者限制自由買(mǎi)賣(mài)的物資、物品行為，決定沒(méi)收張某銷(xiāo)售款；此后又凍結(jié)田山有限公司的帳款。張某不服，向甲市工商局申請(qǐng)復(fù)議。甲市工商局以張某的行為構(gòu)成偷稅為由，維持了原處罰決定。張某遂向法院提起行政訴訟。下列說(shuō)法不正確的是：A.林某也有權(quán)對(duì)處罰決定提起行政訴訟B.張某可以田山有限公司的名義提起訴訟C.本案的被告為甲市某區(qū)工商局

45、D.凍結(jié)賬款行為不屬于本案的審理對(duì)象【答案】ABC【專(zhuān)家解析】張某無(wú)權(quán)處分林某轎車(chē)，張某應(yīng)當(dāng)對(duì)林某負(fù)損害賠償責(zé)任；另外，林某對(duì)張某售車(chē)后所得銷(xiāo)售款依法并不享有優(yōu)先受償權(quán)。也就是說(shuō)，工商局沒(méi)收張某銷(xiāo)售款，并不實(shí)際影響林某的權(quán)利義務(wù)，即林某與工商局的處罰行為之間不具有法律上利害會(huì)關(guān)系。因此，選項(xiàng)A錯(cuò)誤。參照最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)行政訴訟法若干問(wèn)題的解釋第17條和第18條的規(guī)定，有權(quán)以有限公司名義起訴的包括該公司法定代表人、股東會(huì)、董事會(huì)，單個(gè)股東無(wú)權(quán)以公司名義起訴。據(jù)此，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。甲市工商局維持了原處罰決定，但其對(duì)張某行為的定性發(fā)生了變化（由倒賣(mài)轉(zhuǎn)為偷稅），根據(jù)最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中

46、華人民共和國(guó)行政訴訟法若干問(wèn)題的解釋第7條第2項(xiàng)，構(gòu)成“復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為”；結(jié)合行政訴訟法第25條第2款規(guī)定，本案的被告是甲市工商局，選項(xiàng)C錯(cuò)誤。審判采“不告不理”原則。根據(jù)題干語(yǔ)言，張某起訴的對(duì)象是工商局沒(méi)收銷(xiāo)售款的處罰行為，而非凍結(jié)賬款的行政強(qiáng)制執(zhí)行。據(jù)此，選項(xiàng)D正確。三、 民事訴訟與行政訴訟第三人的區(qū)別民事訴訟行政訴訟稱(chēng)謂有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加到他人訴訟中來(lái)的公民、法人或者其他組織參訟依據(jù)對(duì)他人之間（全部或者部分）訴訟標(biāo)的主張獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)。與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系；法律上的利害關(guān)系是指民事實(shí)體法上的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系。訴

47、訟地位與原訴形成兩個(gè)獨(dú)立之訴的合并（本訴、參加之訴的合并）與原訴為一個(gè)訴第三人有獨(dú)立的訴訟地位：第三人獨(dú)立于原告、被告、不依附于原告、被告，可以提出自己的請(qǐng)求，對(duì)一審不服有權(quán)上訴。訴訟形態(tài)處于原告的地位，享有原告訴訟權(quán)利。處于輔助人的地位，訴訟權(quán)利受到很大限制參訟時(shí)間從被告應(yīng)訴起，到訴訟審理終結(jié)止。一般是在第一審程序中參加。在原、被告的訴訟程序已開(kāi)始，判決未作出之前參訟時(shí)間民事訴訟行政訴訟訴訟權(quán)利（1）有權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求，有權(quán)撤訴。（2）無(wú)權(quán)提出管轄權(quán)異議；（3）原告撤訴后，第三人之訴另行審理。（1）無(wú)權(quán)提出管轄權(quán)異議，無(wú)權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求，無(wú)權(quán)撤訴，（2）附條件行使的兩項(xiàng)訴訟權(quán)利：即判

48、決承擔(dān)民事責(zé)任的無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有權(quán)提出上訴；當(dāng)事人之間的調(diào)解協(xié)議涉及該第三人義務(wù)的，則需要征得該第三人的同意，調(diào)解書(shū)應(yīng)當(dāng)同時(shí)送達(dá)第三人。第三人在調(diào)解書(shū)送達(dá)前反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。（1）第三人有權(quán)提出與本案有關(guān)的訴訟主張，對(duì)人民法院的一審判決不服，有權(quán)提起上訴；（2）第三人享有當(dāng)事人的訴訟地位，享有上訴權(quán)，法院應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人參加訴訟而不通知的，構(gòu)成訴訟主體的遺漏。參訴程序起訴參加申請(qǐng)參加或人民法院通知參加申請(qǐng)參加和通知參加：（1）申請(qǐng)參加是指第三人向法院提出申請(qǐng)，經(jīng)法院準(zhǔn)許而參加訴訟；（2）通知參加訴訟必須具有根據(jù)和理由，第三人有拒絕的權(quán)利。相關(guān)法條：民事訴訟法第56條；民訴法意見(jiàn)

49、第65、66條；行政訴訟法第27條；行政訴訟法解釋第23、24條真題鏈接：（2007-2-80）區(qū)城鄉(xiāng)建設(shè)局批復(fù)同意某銀行住宅樓選址，并向其頒發(fā)許可證。擬建的住宅樓與張某等120戶居民居住的住宅樓間距為9.45米。張某等20人認(rèn)為該批準(zhǔn)行為違反了國(guó)家有關(guān)規(guī)定，向法院提起了行政訴訟。對(duì)此，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？A.因該批準(zhǔn)行為涉及張某等人相鄰權(quán)，故張某等人有權(quán)提起行政訴訟B.張某等20戶居民應(yīng)當(dāng)推選2至5名訴訟代表人參加訴訟C.法院可以通知未起訴的100戶居民作為第三人參加訴訟D.張某等20戶居民應(yīng)當(dāng)提供符合法定起訴條件的證據(jù)材料【答案】 BC【專(zhuān)家解析】行訴解釋第13條第（一）項(xiàng)規(guī)定，有下列情

50、形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的；所謂相鄰權(quán)是指不動(dòng)產(chǎn)的占有人在行使其物權(quán)時(shí)，對(duì)與其相鄰的他人不動(dòng)產(chǎn)所享有特定支配權(quán)。主要包括截水、排水、通行、通風(fēng)、采光等權(quán)利。本案涉及張某等人的相鄰權(quán)，因此張某等有權(quán)提起行政訴訟。所以A項(xiàng)是正確的。行訴解釋第14條第三款規(guī)定，同案原告為5人以上，應(yīng)當(dāng)推選1至5名訴訟代表人參加訴訟；在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。張某等原告為20戶居民，肯定是超過(guò)5人的，所以應(yīng)推選1至5名訴訟代表人參加訴訟而不是2至5名訴訟代表人。所以B是錯(cuò)誤的。行訴解釋第24條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)的同一具體行

51、政行為涉及兩個(gè)以上利害關(guān)系人，其中一部分利害關(guān)系人對(duì)具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)通知沒(méi)有起訴的其他利害關(guān)系人作為第三人參加訴訟。法條的表示是人民法院“應(yīng)當(dāng)”通知，而C項(xiàng)中說(shuō)的是法院“可以”通知。所以C項(xiàng)是錯(cuò)誤的。最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定第4條規(guī)定，公民、法人或者其他組織向人民法院起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供其符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料。所以D項(xiàng)是正確的。（2009-2-86）黃某與張某之妻發(fā)生口角，被張某打成輕微傷。某區(qū)公安分局決定對(duì)張某拘留五日。黃某認(rèn)為處罰過(guò)輕遂向法院起訴，法院予以受理。下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）A.某區(qū)公安分局在給予張某拘留處罰后，應(yīng)及時(shí)通知其家屬B.張

52、某之妻為本案的第三人C.本案既可以由某區(qū)公安分局所在地的法院管轄，也可以由黃某所在地的法院管轄D.張某不符合申請(qǐng)暫緩執(zhí)行拘留的條件【答案】 AD【專(zhuān)家解析】治安管理處罰法第97條規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向被處罰人宣告治安管理處罰決定書(shū)，并當(dāng)場(chǎng)交付被處罰人；無(wú)法當(dāng)場(chǎng)向被處罰人宣告的，應(yīng)當(dāng)在二日內(nèi)送達(dá)被處罰人。決定給予行政拘留處罰的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知被處罰人的家屬?！惫蔄項(xiàng)正確。行政訴訟法第27條規(guī)定：“同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。”本題中，張某同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系，故張某為本案的第三人，張某之妻并沒(méi)

53、有利害關(guān)系，不能成為第三人，故B項(xiàng)錯(cuò)誤。行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄，這是行政訴訟管轄的一般原則。所以本案應(yīng)當(dāng)由某區(qū)公安局所在地法院管轄。選項(xiàng)C錯(cuò)誤。行政拘留的被處罰人不服行政處罰決定，申請(qǐng)行政復(fù)議、提起行政訴訟的，可以向公安機(jī)關(guān)提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請(qǐng)。張某雖然是被處罰人，但并沒(méi)有不服處罰決定，也沒(méi)有提起復(fù)議或訴訟，因此不符合暫緩執(zhí)行拘留的申請(qǐng)條件。D項(xiàng)正確。四、 訴訟代理人行政訴訟民事訴訟刑事訴訟分類(lèi)（1）法定代理人的法定代理權(quán)基于法律規(guī)定而產(chǎn)生。條件：被代理人是無(wú)行為能力的人；（1）法定訴訟代理人，是指根據(jù)法律規(guī)定，代理無(wú)訴訟行為能力的當(dāng)事人實(shí)施民事訴訟行

54、為的人。（1）法定代理人。范圍：被代理人的父母、養(yǎng)父母、監(jiān)護(hù)人和負(fù)有保護(hù)責(zé)任的機(jī)關(guān)、團(tuán)體的代表。行政訴訟民事訴訟刑事訴訟分類(lèi)代理人與被代理人之間存在親權(quán)或監(jiān)護(hù)關(guān)系。（2）指定代理人。條件：被代理人屬于無(wú)訴訟行為能力的公民；被代理人無(wú)法定代理人，或雖有法定代理人，但法定代理人互相推諉代理責(zé)任或不能行使代理權(quán)；由人民法院依職權(quán)指定。（3）委托代理人。當(dāng)事人、法定代理人，可以委托12人代為訴訟；可以受委托成為代理人的：律師、社會(huì)團(tuán)體、原告或第三人的近親屬或所在單位推薦的人，以及人民法院許可的其他公民；特色：社會(huì)團(tuán)體作為訴訟代理人是行政訴訟法規(guī)定的特色。發(fā)生情況：訴訟發(fā)生前便存在：在多數(shù)情況下無(wú)民事行

55、為能力人和限制行為能力人的監(jiān)護(hù)人早在訴訟發(fā)生前就已確定好；訴訟發(fā)生后才存在：被人民法院指定訴訟的監(jiān)護(hù)人便是受指定后才取得訴訟代理權(quán)。（2）委托訴訟代理人：概念：是指受訴訟當(dāng)事人、法定代表人或法定代理人的委托，以當(dāng)事人的名義代為訴訟行為的人；包括范圍：律師、當(dāng)事人的近親屬、社會(huì)團(tuán)體、當(dāng)事人單位推薦的人、經(jīng)人民法院允許的其他公民；不能作為委托代理人的人包括：無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人、可能損害被代理人利益的人、法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人。（2）委托代理人。委托人：公訴案件：被害人及其法定代理人或者近親屬；自訴案件：自訴人及其法定代理人委托代為參加訴訟的人；附帶民事案件：當(dāng)事人及其法定代理人委托代為參加訴訟的人。時(shí)間：公訴案件：移送審查起訴之日起；自訴及附帶民訴：隨時(shí)；告知義務(wù)：人民檢察移送審查起訴3日內(nèi)；人民法院受理3日內(nèi)。特殊委托了訴訟代理人的離婚訴訟的當(dāng)事人，本人除了不能表達(dá)意志外，仍應(yīng)