以私發(fā)獎(jiǎng)金為目的騙取公款如何認(rèn)定.docx

1、以私發(fā)“獎(jiǎng)金”為目的騙取公款如何認(rèn)定【典型案例】甲，A國(guó)有公司總經(jīng)理；乙，A國(guó)有公司副總經(jīng)理；丙，A國(guó)有公司 財(cái)務(wù)部門(mén)負(fù)責(zé)人；丁系乙的同學(xué)、私營(yíng)企業(yè)主。2019年，在丁的牽線下， 乙、丙為A國(guó)有公司做成一單投資項(xiàng)目，為公司創(chuàng)造豐厚利潤(rùn)。2020年， 考慮到上級(jí)單位一直未批復(fù)此前已經(jīng)口頭承諾的獎(jiǎng)金方案，甲授意乙從其 他項(xiàng)目中套取“獎(jiǎng)金"發(fā)給乙、丙、丁。在乙的具體操作下，丁與該國(guó)有 公司簽署虛假協(xié)議，以給另一投資項(xiàng)目提供“咨詢(xún)服務(wù)”為由，經(jīng)丙、乙、 甲逐級(jí)審批，按相應(yīng)比例從A國(guó)有公司套取300萬(wàn)元，轉(zhuǎn)至丁控制的公司 賬戶(hù)內(nèi)。在此過(guò)程中，丙按照正常程序履職，對(duì)套取公款不知情。資金套 出后，

2、甲明確表示自己不要，將300萬(wàn)元平分給乙、丙、丁三人。乙與丁 關(guān)系密切，其錢(qián)款一直放在丁公司賬戶(hù)上未提取。甲告知丙要發(fā)“獎(jiǎng)金” 并讓其提供一個(gè)非本人的銀行賬號(hào)，丙了解到資金性質(zhì)后，意識(shí)到“獎(jiǎng)金” 來(lái)源系套取的公款，但仍提供了賬號(hào)，后丁將100萬(wàn)元轉(zhuǎn)入丙提供的賬號(hào) 內(nèi)。【分歧意見(jiàn)】對(duì)于甲、乙、丙、丁是否構(gòu)成犯罪，涉嫌何種罪名，有三種不同意見(jiàn)。第一種意見(jiàn)認(rèn)為：上述人員均不構(gòu)成犯罪。甲為了兌現(xiàn)此前上級(jí)公司 已經(jīng)允諾的獎(jiǎng)金方案，安排從公司按照相應(yīng)比例套取公款，為下屬發(fā)放“獎(jiǎng) 金"，其本人無(wú)“非法占有"的故意，不構(gòu)成貪污罪。綜合考慮動(dòng)機(jī)、手 段、情節(jié)，甲屬于違反規(guī)定濫發(fā)獎(jiǎng)金，應(yīng)認(rèn)定為

3、違紀(jì)違法；對(duì)于發(fā)放的“獎(jiǎng) 金"，可責(zé)令乙、丙、丁予以退賠。第二種意見(jiàn)認(rèn)為：經(jīng)甲、乙共同研究，以單位發(fā)獎(jiǎng)金的名義，將國(guó)有 公司公款分給個(gè)人,A國(guó)有公司構(gòu)成私分國(guó)有資產(chǎn)罪，對(duì)此負(fù)有責(zé)任的甲、 乙應(yīng)受到刑事處罰；丁以提供虛假咨詢(xún)服務(wù)的名義騙取國(guó)有公司資金，構(gòu) 成詐騙罪；丙不構(gòu)成犯罪。第三種意見(jiàn)認(rèn)為：甲、乙以非法占有為目的，利用職務(wù)便利，伙同丁 以咨詢(xún)服務(wù)費(fèi)名義騙取公款，而丙簽字審批同意支付，且分錢(qián)時(shí)知曉資金 性質(zhì)，因此與甲、乙、丁三人共同構(gòu)成貪污犯罪。第四種意見(jiàn)認(rèn)為：甲、乙、丁三人共同構(gòu)成貪污犯罪。丙由于不知情 且未參與其中，在三人貪污既遂之后才分錢(qián)，不構(gòu)成共同貪污犯罪，可責(zé) 令其退賠10

4、0萬(wàn)元?！驹u(píng)析意見(jiàn)】筆者支持第四種意見(jiàn)。理由如下：一、甲的行為不符合私分國(guó)有資產(chǎn)罪的構(gòu)成要件私分國(guó)有資產(chǎn)罪是指國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán) 體，違反國(guó)家規(guī)定，以單位名義將國(guó)有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人，數(shù)額較大的 行為。私分國(guó)有資產(chǎn)罪是單位犯罪，只處罰直接負(fù)責(zé)的單位主管人員和直 接責(zé)任人員，同時(shí)刑罰相比貪污罪更輕。私分國(guó)有資產(chǎn)罪與貪污罪的區(qū)別在于，私分國(guó)有資產(chǎn)罪是經(jīng)過(guò)集體研 究或單位負(fù)責(zé)人決定，為了單位大多數(shù)成員的利益，體現(xiàn)了單位意志，且 私分資產(chǎn)的過(guò)程在單位內(nèi)部具有一定的公開(kāi)性；貪污罪則是行為人采取侵 吞、竊取、騙取等相對(duì)隱蔽的手段，將公共財(cái)物非法占有，體現(xiàn)的是行為 人本人的意志，最終

5、只有少數(shù)人獲利。本案中，甲、乙、丁三人采取秘密 手段套取公款，未經(jīng)過(guò)集體研究，班子其他成員不知情，且套出的公款最 終由極少數(shù)人占有，因此，不符合私分國(guó)有資產(chǎn)犯罪的特征。二、“以非法占有為目的”不等同于“以據(jù)為己有為目的”貪污罪是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，以非法占有為目的，侵 吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。全國(guó)法院審 理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要明確，“貪污罪是一種以非法占有為目 的的財(cái)產(chǎn)性職務(wù)犯罪"?？梢?jiàn)，“以非法占有為目的"是貪污罪的必備構(gòu)成 要件。上述案例中，認(rèn)為甲不構(gòu)成貪污罪的理由，是甲實(shí)施上述行為是為了 給下屬發(fā)“獎(jiǎng)金"，并非為

6、了自己“非法占有"，且客觀上其未實(shí)際分得贓 款，不符合貪污罪“以非法占有為目的"的構(gòu)成要件。筆者認(rèn)為，上述認(rèn) 識(shí)是錯(cuò)誤的，貪污罪“以非法占有為目的"，是指行為人主觀故意是為了 “非法占有”財(cái)物，而非將公共財(cái)物挪作他用，該要件的意義在于堅(jiān)守主 客觀相一致原則，防止實(shí)踐中產(chǎn)生的簡(jiǎn)單客觀歸罪問(wèn)題。比如，國(guó)家工作 人員為了單位公務(wù)接待，指使他人采取虛列報(bào)銷(xiāo)項(xiàng)目的方式套取公款形成 單位“小金庫(kù)"，由于并非“以非法占有為目的”，一般認(rèn)定為違紀(jì)違法, 而非貪污罪?！耙苑欠ㄕ加袨槟康摹敝卦凇胺欠ㄕ加?quot;，指的是行為人對(duì)公共財(cái)物 的占有目的和客觀狀態(tài)，絕不僅僅等同

7、于“據(jù)為己有"，行為人實(shí)施騙取 公款等行為，既可以是出于“據(jù)為己有”的動(dòng)機(jī)，也可以是為了讓關(guān)系密 切人獲利、得到下屬“認(rèn)可”等其他動(dòng)機(jī)，此種動(dòng)機(jī)不影響行為人“非法 占有"的目的。本案例中，甲與乙、丁共謀，利用職務(wù)便利，采取簽訂虛 假合同的手段套取公款，給乙、丙、丁三人私分，顯然符合以“非法占有” 為目的，至于甲的動(dòng)機(jī)是什么均不影響其實(shí)施行為時(shí)“非法占有''的目的， 因此，甲與乙、丁共同構(gòu)成貪污犯罪。三、丙未與甲、乙、丁事前通謀，不構(gòu)成共同貪污犯罪本案中，有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，由于丙系該公司財(cái)務(wù)部門(mén)負(fù)責(zé)人，其簽字 審批同意支付丁 “咨詢(xún)服務(wù)費(fèi)"同時(shí)分得部分

8、贓款，因此應(yīng)與甲、乙、丁 一并構(gòu)成貪污犯罪。筆者認(rèn)為此種觀點(diǎn)不正確。由于甲、乙、丁在實(shí)施套 取公款行為時(shí)并未告知丙，丙依職權(quán)正常審批支出該300萬(wàn)元的“咨詢(xún)服 務(wù)費(fèi)"，主觀上不知情，不具備利用職務(wù)便利與甲、乙、丁共同實(shí)施貪污 犯罪的主觀故意，根據(jù)主客觀相一致原則，不構(gòu)成共同貪污犯罪。在套取 的公款轉(zhuǎn)至丁控制的公司賬戶(hù)后，甲、乙、丁三人套取公款的行為已經(jīng)實(shí) 施完畢，共同貪污既遂，此時(shí)丙知曉了該筆資金的性質(zhì)并提供賬號(hào)，可能 涉嫌掩飾、隱瞞犯罪所得罪，但并非共同貪污犯罪。值得注意的是，由于該案與典型的貪污犯罪不同，在取證時(shí)，必須強(qiáng) 化以下幾方面的證據(jù)：一是調(diào)取該國(guó)有公司正常發(fā)放獎(jiǎng)金的程序，證明甲、 乙利用職權(quán)套取錢(qián)款與正常發(fā)放獎(jiǎng)金的流程不同，以此強(qiáng)化該錢(qián)款性質(zhì)與 公司真正的獎(jiǎng)金無(wú)關(guān)，防止對(duì)貪污犯罪的定性產(chǎn)生影響；二是收集丁對(duì)于 公款的實(shí)際控制力，以及乙因與丁關(guān)系密切、暫時(shí)未將錢(qián)轉(zhuǎn)至自己賬戶(hù)方 面的主客觀證據(jù)，以此證明貪污犯罪既遂；三