第2章_商事組織法

1、國(guó)際商法 International Commercial Law第2章 商事組織法2.1概述商事組織是指依法成立的以自己的名義從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)并具有一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織。根據(jù)大多數(shù)國(guó)家商法的規(guī)定，商事組織的形式主要有三種基本法律形式：獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司。 1.獨(dú)資企業(yè)獨(dú)資企業(yè)是指由一名自然人投資建立的企業(yè)。2.合伙企業(yè)合伙企業(yè)是兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)、共同投資、共享利潤(rùn)及共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)而組成的企業(yè)。合伙人對(duì)合伙的債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。大多數(shù)國(guó)家法律規(guī)定，合伙企業(yè)原則上不具有獨(dú)立的法律人格，不屬于企業(yè)法人。但法國(guó)、荷蘭等大陸法國(guó)家及蘇格蘭的法律則規(guī)定合伙企業(yè)也可具有法人資格。3. 公司

2、公司是依公司法的規(guī)定設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的法人組織。各國(guó)法律均規(guī)定，公司具有獨(dú)立的法人資格，有權(quán)以自己的名義擁有財(cái)產(chǎn)，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。 22獨(dú)資企業(yè)法2.2.1獨(dú)資企業(yè)的法律特征1）獨(dú)資企業(yè)的投資者為一人，且僅限于自然人。2）獨(dú)資企業(yè)投資者對(duì)企業(yè)享有完全的控制、支配權(quán)利。3）獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格。2.2.2獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立1設(shè)立條件 獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立應(yīng)當(dāng)符合法定條件。我國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法第8條規(guī)定：設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列條件： 1）投資人為一個(gè)自然人； 2）有合法的企業(yè)名稱； 3）有投資人申報(bào)的出資； 4）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。 5）有必要的從業(yè)人員。 2設(shè)立程序設(shè)立

3、獨(dú)資企業(yè)必須經(jīng)過(guò)商事登記。 3獨(dú)資企業(yè)事務(wù)管理 各國(guó)法律一般都規(guī)定，獨(dú)資企業(yè)的投資人既可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人管理企業(yè)的事務(wù)。23合伙企業(yè)法231合伙企業(yè)的概念和特征1合伙企業(yè)的概念 合伙企業(yè)，又稱“商事合伙”，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的商事組織。2合伙企業(yè)的法律特征 （1）合伙企業(yè)的合伙人至少有兩人以上。（2）合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)是成員之間的合伙協(xié)議。（3）合伙企業(yè)具有較強(qiáng)的人合性。（4）合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。（5）合伙企業(yè)一般不是法人。3合伙企業(yè)

4、的類(lèi)型（1）根據(jù)合伙成員的責(zé)任承擔(dān)不同，可以分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)（2）根據(jù)合伙企業(yè)是否顯示合伙人，合伙可以分為顯名合伙企業(yè)和隱名合伙企業(yè) 232合伙企業(yè)的設(shè)立 1設(shè)立條件（1）合伙人（2）合伙協(xié)議（3）合伙人實(shí)際繳付出資 2設(shè)立登記合伙企業(yè)的設(shè)立登記手續(xù)一般比較簡(jiǎn)單，有些國(guó)家要求履行申請(qǐng)登記手續(xù)，有些國(guó)家則不要求。 233合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，包括合伙人之間內(nèi)部的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，和合伙人對(duì)外承擔(dān)的財(cái)產(chǎn)責(zé)任關(guān)系。主要包括以下四個(gè)方面：1合伙投資的統(tǒng)一管理與使用2合伙的積累財(cái)產(chǎn)的共有關(guān)系 3合伙盈余分配和債務(wù)清償關(guān)系 4合伙終止的財(cái)產(chǎn)處理 234合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系合伙企業(yè)的內(nèi)部

5、關(guān)系是指合伙成員之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。 1合伙人的權(quán)利（1）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行權(quán)（2）合伙事務(wù)決策權(quán)（3）分取利潤(rùn)和獲得補(bǔ)償權(quán)（4）合伙事務(wù)的監(jiān)督權(quán)（5）優(yōu)先權(quán) 2合伙人的義務(wù)（1）資金方面的義務(wù)資金方面的義務(wù)包括出資義務(wù)和財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)移合法的義務(wù)。 （2）經(jīng)營(yíng)方面的義務(wù)經(jīng)營(yíng)方面的義務(wù)主要是合伙人的忠實(shí)義務(wù)和競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。 （3）注意的義務(wù) （4）分擔(dān)虧損的義務(wù) 235合伙企業(yè)的外部關(guān)系合伙的外部關(guān)系是指合伙企業(yè)同與交易的第三人的關(guān)系。 合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系體現(xiàn)出以下幾方面的特點(diǎn)： （1）合伙人之間適用相互代理原則。（2）重視保護(hù)善意第三人。 （3）合伙人在從事正常的合伙業(yè)務(wù)過(guò)程中所做出的侵權(quán)

6、行為，由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。 （4）每個(gè)合伙人因合伙而對(duì)第三人負(fù)連帶責(zé)任。 （5）當(dāng)合伙企業(yè)的債務(wù)與合伙人個(gè)人的債務(wù)同時(shí)存在時(shí)，合伙企業(yè)的債權(quán)人優(yōu)先于合伙人的債權(quán)人從合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)中受償。（6）合伙人向第三人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)的投資份額受到法律限制。 236入伙和退伙1入伙 入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原來(lái)不具有合伙人身份的自然人、法人或其他經(jīng)營(yíng)主體加入合伙企業(yè)，取得合伙人身份的法律行為。 各國(guó)合伙法一般規(guī)定，接納一個(gè)新的合伙人必須經(jīng)全體合伙人的同意，并依法訂立書(shū)面的入伙協(xié)議。關(guān)于新合伙人對(duì)入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)是否承擔(dān)連帶責(zé)任，各國(guó)的規(guī)定不盡相同。 2退伙退伙是在合伙企業(yè)存續(xù)期間三合伙人因一定的法

7、律事實(shí)而消滅合伙人身份的一種法律行為。退伙一般分為任意退伙、法定退伙、協(xié)議退伙和除名退伙。（1）任意退伙任意退伙也稱聲明退伙，是指基于合伙人單方的意思表示而為的退伙行為。（2）法定退伙法定退伙是指不是基于合伙人的意思表示，而是基于法律的規(guī)定的一定事由而當(dāng)然發(fā)生的退伙。 (3)協(xié)議退伙指合伙人在合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)時(shí)或經(jīng)全體合伙人同意時(shí)退出合伙企業(yè)。（4）除名退伙除名退伙是指合伙人因有嚴(yán)重違反合伙協(xié)議規(guī)定或其他損害合伙企業(yè)利益的重大不軌行為，而被其他合伙人一致決定開(kāi)除的行為。 退伙一旦成立，即發(fā)生相應(yīng)的法律效力，主要表現(xiàn)在：合伙資格的喪失；退還退伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額；退伙人對(duì)退伙前已

8、發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)繼續(xù)承擔(dān)責(zé)任。237合伙企業(yè)的解散和清算世界各國(guó)的合伙企業(yè)解散大體有三種情形：協(xié)議解散、依法解散和強(qiáng)制解散。 協(xié)議解散是指合伙依合伙人之間的協(xié)議而解散。依法解散是指合伙依照法律規(guī)定而解散。依法解散大體有以下情況：除合伙協(xié)議另有規(guī)定外，合伙人之一死亡或退出合伙企業(yè)的；當(dāng)合伙企業(yè)或合伙人之一破產(chǎn)的；如因發(fā)生某種情況，導(dǎo)致合伙企業(yè)所從事的事業(yè)成為非法的。強(qiáng)制解散是指法院根據(jù)有關(guān)申請(qǐng)強(qiáng)令合伙企業(yè)解散。主要發(fā)生在以下場(chǎng)合：某合伙人永久地精神失?；蛴谰玫夭荒苈男泻匣飬f(xié)議中所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任；某一合伙人犯有瀆職罪；發(fā)生了某種情況致使合伙組織只有在虧損的情況下進(jìn)行經(jīng)營(yíng)；存在其他強(qiáng)制解散能恢復(fù)公正

9、和合理的情況。無(wú)論以哪種方式解散合伙企業(yè)，合伙人都應(yīng)對(duì)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算。 清算人的選任，以全體合伙人的過(guò)半數(shù)決定。清算人的事務(wù)主要有：了結(jié)合伙事務(wù)；收取合伙債權(quán)；清償合伙債務(wù)；返還合伙人出資；分配剩余財(cái)產(chǎn)。24公司法241 公司及公司法的概念1公司的概念公司是指依照法定條件和程序設(shè)立的以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。公司具有以下幾個(gè)法律特征：（1）法定性（2）法人性 （3）社團(tuán)性 （4）營(yíng)利性 （5）組織嚴(yán)密性2公司法公司法是調(diào)整公司在設(shè)立、變更、終止及組織活動(dòng)過(guò)程中所發(fā)生的對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 242公司的主要分類(lèi) 1根據(jù)股東對(duì)公司債務(wù)的責(zé)任形式，可將公司分為無(wú)限責(zé)任公司、有限責(zé)任公

10、司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司。 (1)無(wú)限責(zé)任公司。無(wú)限責(zé)任公司又稱無(wú)限公司、合名公司，是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上的股東組成，全體股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的公司。無(wú)限責(zé)任公司具有獨(dú)立的法人地位。無(wú)限責(zé)任公司的特征如下：股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)無(wú)限清償責(zé)任；股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任；股東有權(quán)直接參加管理公司事務(wù)；公司的賬目不受外界查檢；無(wú)限責(zé)任公司可以不擁有注冊(cè)資本。 (2)有限責(zé)任公司。有限責(zé)任公司又稱有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。有限責(zé)任公司的特征：不公開(kāi)發(fā)行股票，股本亦不分為均等份額

11、，但股東對(duì)公司的出資額可劃分成比例；股東人數(shù)較少，一般規(guī)定在3050人以下；股東可以直接參加公司的管理；股東的責(zé)任以其出資額為限；公司的帳目一般不對(duì)外公開(kāi)；股東的股份轉(zhuǎn)讓一般要受其他股東的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)限制。(3)兩合公司。兩合公司是指由承擔(dān)有限責(zé)任的股東和承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的股東聯(lián)合組織成立的公司。其中負(fù)無(wú)限責(zé)任的股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶的無(wú)限清償責(zé)任，但享有代表和管理公司的權(quán)力；而只承擔(dān)有限責(zé)任的股東對(duì)公司的債務(wù)的責(zé)任僅以其出資額為限，但無(wú)權(quán)代表和管理公司。 (4)股份有限公司。股份有限公司又稱股份公司，是指將公司的全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)為限對(duì)公司債務(wù)

12、承擔(dān)責(zé)任的公司。股份有限公司具有以下特征：公司的股東人數(shù)無(wú)法定限制；公司可以發(fā)給股東股票，該股票可以依法自由轉(zhuǎn)讓而無(wú)需通知其公司或其他股東；股東一般不直接參加公司的管理，而是選舉被稱為董事的人組成董事會(huì)來(lái)負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)；公司的帳目須向社會(huì)公開(kāi)。(5)股份兩合公司。股份兩合公司是由一個(gè)以上的無(wú)限責(zé)任公司股東和一個(gè)以上的有限責(zé)任股東所組成，公司的資本分為等額股份的公司。 2根據(jù)公司資本認(rèn)購(gòu)對(duì)象以及股份轉(zhuǎn)讓方式的不同，可將公司分為封閉式公司與開(kāi)放式公司。這是英美法系國(guó)家對(duì)公司的基本分類(lèi)。 (1)封閉式公司，又稱不上市公司，是指由若干特定股東合資經(jīng)營(yíng)、股東轉(zhuǎn)讓出資須受限制、不公開(kāi)招股、實(shí)行非開(kāi)

13、放性經(jīng)營(yíng)的公司。其特征與大陸法系國(guó)家中的有限公司相同。(2)開(kāi)放式公司，又稱上市公司，是指可以公開(kāi)募股，股份可以自由轉(zhuǎn)讓的公司。3根據(jù)一個(gè)公司對(duì)另一個(gè)公司的控制與依附關(guān)系的不同，可將公司分為母公司和子公司。 (1)母公司是一種控制性公司，是指擁有另一公司半數(shù)以上股票或者根據(jù)協(xié)議直接掌握另一公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的公司。 (2)子公司是指其半數(shù)以上股票受其他公司控制的公司。 4根據(jù)公司的管轄與被管轄的關(guān)系，可將公司分為總公司與分公司。 (1)總公司也稱本公司，是管轄公司全部組織的總機(jī)構(gòu)?？偣驹诜缮暇哂蟹ㄈ速Y格。 (2)分公司是受總公司管轄的分支機(jī)構(gòu)或附屬機(jī)構(gòu)，在法律和經(jīng)濟(jì)上都沒(méi)有獨(dú)立性。 5根據(jù)公司國(guó)

14、籍的不同，可將公司分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司。 (1)本國(guó)公司，是指依本國(guó)法律，在本國(guó)批準(zhǔn)登記設(shè)立的公司。 (2)外國(guó)公司，是指依照外國(guó)法律登記設(shè)立的公司。 (3)跨國(guó)公司從法律角度而言，并非一個(gè)獨(dú)立的法律實(shí)體，而是由分布于不同國(guó)家和地區(qū)的包括母公司、子公司、總公司、分公司等多個(gè)公司實(shí)體組成的從事國(guó)際性生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)集團(tuán)。我國(guó)公司法只規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司。 243 公司的設(shè)立公司設(shè)立是指為使公司成立、取得公司法人資格而依照法定條件和程序所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。1公司的設(shè)立要件（1）發(fā)起人發(fā)起人是指向公司出資或認(rèn)購(gòu)公司股份，并承擔(dān)公司籌辦事務(wù)的公司創(chuàng)始人。各國(guó)一般

15、規(guī)定發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人。發(fā)起人的任務(wù)是負(fù)責(zé)公司的籌備工作。各國(guó)關(guān)于發(fā)起人對(duì)所創(chuàng)建的公司及其股東的義務(wù)的規(guī)定基本上可概括為忠誠(chéng)、無(wú)欺詐和辦事公正。（2）資本公司的資本是指由全體發(fā)起人或股東認(rèn)繳的股本總額。 （3）章程 公司章程是以書(shū)面形式表現(xiàn)出來(lái)的關(guān)于公司組織與活動(dòng)的基本規(guī)范，是規(guī)定公司的性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營(yíng)范圍、組織機(jī)構(gòu)、內(nèi)部制度的基本法律文件。章程是公司的行動(dòng)綱領(lǐng)，具有“自治法”的作用，是公司的自治規(guī)章。公司章程作為公司設(shè)立的必要條件和行為準(zhǔn)則，為世界各國(guó)公司法所普遍采用。 就章程的表現(xiàn)形式而言，兩大法系的規(guī)定有所不同：英美法系國(guó)家的公司章程由章程大綱和內(nèi)部細(xì)則兩個(gè)文件構(gòu)成。章程

16、大綱是規(guī)定公司對(duì)外關(guān)系的法律文件，其目的在于使公司的投資者以及與公司進(jìn)行交易的第三人能夠知曉公司的基本情況，如公司的名稱、資本、股東的責(zé)任、公司的營(yíng)業(yè)期限、公司的目的等，一般只有經(jīng)股東（大）會(huì)決議才能修改或廢除。內(nèi)部細(xì)則是在章程大綱的基礎(chǔ)上訂立的，用來(lái)調(diào)整內(nèi)部關(guān)系的基本文件。 一般主要包括：公司的辦事處所、股款的付足、資本的增減；董事的資格、人數(shù)、任期、權(quán)限與報(bào)酬；職員的選任、頭銜、職責(zé)、權(quán)限及薪金；股息的分配和儲(chǔ)備；帳目記錄與審核等涉及公司本身事務(wù)的專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題。 內(nèi)部細(xì)則的內(nèi)容不得與公司法及章程大綱相沖突，也不能對(duì)抗善意第三人，一般由董事會(huì)負(fù)責(zé)制定和修改或者廢除。特殊情況下也可由股東大會(huì)制訂

17、、修改或者廢除。大陸法系國(guó)家的公司章程是由一份單一的文件組成，并根據(jù)內(nèi)容的重要程度區(qū)分為絕對(duì)必要、相對(duì)必要和任意記載事項(xiàng)三部分。2公司的設(shè)立方式 大陸法系國(guó)家公司的設(shè)立方式通常分為發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立兩種。（1）發(fā)起設(shè)立，又稱共同設(shè)立或單純?cè)O(shè)立，是指由發(fā)起人一次認(rèn)足公司全部股本而設(shè)立的公司。各國(guó)皆允許發(fā)起人以現(xiàn)金、實(shí)物、技術(shù)等形式認(rèn)購(gòu)股份。（2）募集設(shè)立，又稱漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開(kāi)募集而設(shè)立的公司。 在英美國(guó)家，公司成立只是履行注冊(cè)手續(xù)。英美法系國(guó)家公司的注冊(cè)資本采取的是授權(quán)資本，而非實(shí)繳資本。在公司成立前，不要求公司發(fā)起認(rèn)購(gòu)股份，也不允許

18、公開(kāi)發(fā)行股份，只有在公司成立后，才允許以公司名義公開(kāi)發(fā)行股票，籌集公司資本。 3公司設(shè)立程序 （1）大陸法系國(guó)家設(shè)立的程序 1)有限責(zé)任公司的設(shè)立程序訂立發(fā)起人協(xié)議制訂公司章程履行必要的審批手續(xù)確立公司組織機(jī)構(gòu)繳納出資及驗(yàn)資設(shè)立程序的調(diào)查辦理設(shè)立登記。 2)股份有限公司的設(shè)立程序發(fā)起設(shè)立的程序發(fā)起人制訂公司章程 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立許可 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份 繳納股款 組建公司組織機(jī)構(gòu) 對(duì)相對(duì)必要事項(xiàng)的審核 設(shè)立過(guò)程的調(diào)查 一董事長(zhǎng)或代表董事的選舉 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。募集設(shè)立的程序發(fā)起人制訂公司章程申請(qǐng)?jiān)O(shè)立許可發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司股份制定招股說(shuō)明書(shū)或認(rèn)購(gòu)證簽訂股票承銷(xiāo)協(xié)議與代收股款協(xié)議申請(qǐng)股票發(fā)行批準(zhǔn)公告招股說(shuō)明書(shū)股份認(rèn)

19、購(gòu)股款繳納驗(yàn)資召集創(chuàng)立大會(huì)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。（2）英美法系國(guó)家公司設(shè)立的程序以美國(guó)為例，根據(jù)美國(guó)示范公司法修正本的規(guī)定，公司發(fā)起人制定公司章程后，將公司組織章程作為公司設(shè)立的申請(qǐng)文件遞交州務(wù)長(zhǎng)官，并繳納申請(qǐng)注冊(cè)費(fèi)用。州務(wù)長(zhǎng)官對(duì)公司組織章程進(jìn)行審查，如果申請(qǐng)文件被批準(zhǔn)，州務(wù)長(zhǎng)官辦公室便頒發(fā)執(zhí)照，公司便正式成立。 244公司的資本244. 1公司資本的概念公司的資本有廣義和狹義之分。廣義的公司資本是指公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的全部資金，包括股本、公司債、利潤(rùn)留成、受饋贈(zèng)的資金等。狹義的公司資本則僅指公司的股本（注冊(cè)資本）。公司法中的資本一般僅指狹義的公司資本。 1公司資本制度（1）法定資本制 法定資本制，又稱確定

20、資本制，是指公司設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中載明公司的資本總額，并在公司成立時(shí)由股東(發(fā)起人)認(rèn)足或募足的資本制度。該制度為大陸法系國(guó)家所普遍采用。 （2）授權(quán)資本制授權(quán)資本制是指公司成立時(shí)，須在章程中確定資本總額，股東只需認(rèn)繳一定比例的資本或章程中所規(guī)定的最低限額，公司即可成立。未認(rèn)繳的資本，授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司的營(yíng)業(yè)需要和市場(chǎng)情況隨時(shí)發(fā)行新股，募集資本。這種資本制度主要為英美法系國(guó)家所采用。 （3）折中資本制折中資本制，是指公司設(shè)立時(shí)，不必將全部資本認(rèn)足，可以授權(quán)董事會(huì)隨時(shí)或于公司成立后一定年限內(nèi)，在授權(quán)時(shí)公司資本額之一定比例范圍內(nèi)，發(fā)行新股，增加資本，而無(wú)須經(jīng)股東會(huì)特別決議批準(zhǔn)。折中資本制介于

21、法定資本制和授權(quán)資本制之間，是對(duì)兩種資本制的折中。我國(guó)的外商投資企業(yè)多采用折中資本制。 2公司資本的構(gòu)成 （1）貨幣出資（2）實(shí)物出資（3）無(wú)形資產(chǎn)出資 2442公司的股份與股票1股份與股票的概念 股份是公司資本的組成成份，是計(jì)量公司資本最小的均等的構(gòu)成單位。股份有限公司的股份表現(xiàn)為股票。股票是代表股權(quán)的文書(shū)，是體現(xiàn)股東地位的有價(jià)證券，是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。 （1）根據(jù)股東的權(quán)限，可將股票分成普通股票與優(yōu)先股票。1)普通股票。普通股票是公司發(fā)行的無(wú)特別權(quán)利的股票，這是公司股份中最為基本的一類(lèi)。 2)優(yōu)先股票。優(yōu)先股票是在某些方面比普通股享有優(yōu)先權(quán)的股票。 優(yōu)先股常又被分成

22、： 累積性優(yōu)先股 非累積性優(yōu)先股 參與優(yōu)先股 非參與優(yōu)先股 可贖回優(yōu)先股 （2）按股東是否被發(fā)給股份證書(shū)，股票可分為有證股和無(wú)證股。（3）按股東是否被記名，可將股票分成記名股和無(wú)記名股。 （4）按股票上有無(wú)標(biāo)明股份的價(jià)值，股票可被分成有票面值股和無(wú)票面值股。 3股款的繳付（1）英美法系英美法系的國(guó)家一般規(guī)定，持股者若未按時(shí)繳清應(yīng)付的股款，公司即享有提請(qǐng)法院強(qiáng)制催繳的權(quán)利，但這一權(quán)利的行使是有期限的。（2）大陸法系大陸法系國(guó)家現(xiàn)在一般允許股東在公司成立后或增加資本后分次繳清現(xiàn)金股款。 4股份的轉(zhuǎn)讓與抵押各國(guó)皆允許持股者轉(zhuǎn)讓或抵押其股份，但要求持股者同時(shí)不違背下列限制：（1）公司的內(nèi)部細(xì)則、公司證

23、書(shū)或股份證書(shū)上注明禁止或限制轉(zhuǎn)讓?zhuān)唬?）法律上的限制性規(guī)定；如英國(guó)的外匯管制法曾規(guī)定，非經(jīng)財(cái)政部的同意，持股者不得把股份轉(zhuǎn)讓或抵押給指定地區(qū)以外的人或這類(lèi)人所指定的人。 （3）公司內(nèi)部細(xì)則關(guān)于內(nèi)部先買(mǎi)權(quán)的規(guī)定； （4）其他合法的限制。 5公司股本的變更公司股本的變更包括股本的增加和減少兩個(gè)方面。（1）股本的增加。各國(guó)皆允許公司按一定的程序增加其股本。（2）股本的減少。各國(guó)對(duì)減少股本作了明確的限制性規(guī)定。這些限制大體一致：須經(jīng)股東大會(huì)決議；須不影響公司的償債能力；須交主管部門(mén)備案。 2443公司債券 公司債券是指公司依照法定的條件和程序發(fā)行的，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價(jià)證券。 1債券的發(fā)行。

24、債券投資者的認(rèn)購(gòu)書(shū)是要約，分配債券是承諾。除公司內(nèi)部細(xì)則另有規(guī)定者外，各國(guó)一般都允許公司折價(jià)發(fā)行債券。(1)記名債券(2)無(wú)記名債券(3) 擔(dān)保債券 (4) 無(wú)擔(dān)保債券(5) 浮動(dòng)設(shè)押債券(6) 可轉(zhuǎn)換債券(7) 非轉(zhuǎn)換債券(8) 參與債券(9) 普通債券 3.債券的轉(zhuǎn)讓。一般而言，記名證券須經(jīng)背書(shū)或簽署轉(zhuǎn)讓文件并通知發(fā)行公司注冊(cè)的方式轉(zhuǎn)讓?zhuān)鵁o(wú)記名債券則僅憑交付即可轉(zhuǎn)讓。 6股利股利是公司支付給股東的股本報(bào)酬。各國(guó)皆規(guī)定，股利只能從公司的純利潤(rùn)中支付。各國(guó)公司法還規(guī)定，在確定可作分配股利的公司純利前，公司應(yīng)留足償還債務(wù)的資金，并須扣除資產(chǎn)折舊、營(yíng)業(yè)虧損等費(fèi)用，此外，公司還必須依法或依其章程規(guī)

25、定留存必要的公積金。英美法系國(guó)家一般允許公司在其章程中自定公積金的數(shù)額，而大陸法系的國(guó)家則多以法律的形式明文規(guī)定公積金量。公積金是指公司依法律和章程規(guī)定，從公司利潤(rùn)中提取的，不作為股利分配，保留在公司內(nèi)部備用的基金。 公積金主要可分為兩類(lèi)：(1)法定公積金。它是法律規(guī)定必須提取的公積金。法定公積金依其來(lái)源，又可分為法定盈余公積金和法定資本公積金。 (2)任意公積金。任意公積金是公司根據(jù)章程和股東大會(huì)決議在法定公積金之外提取的公積金。任意公積金是否提取以及提取的比例，均由公司章程和股東大會(huì)來(lái)確定，法律不作強(qiáng)制性規(guī)定。245 公司的組織機(jī)構(gòu) 1公司組織機(jī)構(gòu)的立法模式公司組織機(jī)構(gòu)是指公司中由股東大會(huì)

26、、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理等機(jī)關(guān)組成的有機(jī)管理系統(tǒng)及監(jiān)督制衡的運(yùn)行機(jī)制。各國(guó)都將現(xiàn)代公司機(jī)構(gòu)的設(shè)置及其運(yùn)行規(guī)則作為公司法的重要組成部分，并形成了四種不同模式的公司組織制度：（1）以德國(guó)為代表的雙層制（2）以英美法系國(guó)家為代表的單層制 （3）以法國(guó)為代表的雙層制（4）以日本為代表的三角制 2公司的組織機(jī)構(gòu)根據(jù)各國(guó)的實(shí)踐，公司的主要組織機(jī)構(gòu)為股東大會(huì)和董事會(huì)，但是在某些國(guó)家，公司法還要求股份有限公司須設(shè)立監(jiān)事會(huì)。此外，規(guī)模大的公司在董事會(huì)之下還設(shè)有執(zhí)行委員會(huì)。 (1)股東大會(huì)股東大會(huì)是由公司全體股東組成的、依照法定的方式和程序議決公司法或公司章程規(guī)定的重大事項(xiàng)的公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)，是股東行使其權(quán)利的機(jī)構(gòu)

27、。1）股東大會(huì)的類(lèi)別各國(guó)一般將股東大會(huì)分成年會(huì)和特別會(huì)議兩種。股東年會(huì)。股東年會(huì)一般每年召開(kāi)一次。股東年會(huì)的職權(quán)是就公司重大問(wèn)題聽(tīng)取報(bào)告和作出決議。 股東特別會(huì)議。它又稱股東臨時(shí)會(huì)議，指在法定年會(huì)之外為處理公司特別重要緊急事項(xiàng)而召開(kāi)的股東會(huì)議。2）股東大會(huì)決議的表決各國(guó)一般規(guī)定，股東的表決權(quán)可以自己行使，也可委托代理人行使。在后一種情況下，該代理人的表決權(quán)僅在一次股東大會(huì)或該次大會(huì)休會(huì)后的會(huì)議上有效。此外，各國(guó)一般要求代理人只能參與書(shū)面而不是舉手表決的方式進(jìn)行的表決。 (2)董事會(huì) 董事會(huì)是公司的業(yè)務(wù)管理與執(zhí)行機(jī)構(gòu)。1）董事會(huì)的組成。董事會(huì)是由董事組成的，董事是擁有實(shí)際權(quán)力與權(quán)威、能代表公司進(jìn)

28、行管理的人，其名稱可以是總裁、經(jīng)理或理事等。 董事長(zhǎng)為公司的法定代表人。不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司，執(zhí)行董事即公司的法定代表人。 2）董事的資格、任期、分組、報(bào)酬與解任。董事的資格關(guān)于董事的任職資格，多數(shù)國(guó)家對(duì)公司董事任職的積極條件作了規(guī)定。但對(duì)于董事是否必須為股東，各國(guó)規(guī)定不一。 董事的任期 董事的報(bào)酬董事的解任 董事解任的原因有三：任職期滿；免職；辭職。 3）董事會(huì)的權(quán)力與董事會(huì)議。董事會(huì)是公司最重要的管理機(jī)構(gòu)。很多國(guó)家法律明確規(guī)定：除法律或公司章程另有規(guī)定者外，董事會(huì)可行使或授權(quán)行使公司的一切權(quán)力，指導(dǎo)公司的一切活動(dòng)。董事會(huì)會(huì)議同樣有普通會(huì)議和特殊會(huì)議之分。普通會(huì)議是董事會(huì)根據(jù)公司內(nèi)部細(xì)則

29、規(guī)定而定期召開(kāi)的會(huì)議；特殊會(huì)議是董事們認(rèn)為必要時(shí)而隨時(shí)召開(kāi)的會(huì)議。出席會(huì)議的董事應(yīng)不少于法定或章程規(guī)定的人數(shù)比例。董事會(huì)表決一般實(shí)行一人一票制，董事的表決權(quán)亦可由他人代理行使。一項(xiàng)決議經(jīng)符合法定人數(shù)的出席會(huì)議董事中的簡(jiǎn)單多數(shù)通過(guò)即為有效。 4）董事的責(zé)任。 作為公司的代理人，董事首先應(yīng)在法律和公司章程及公司內(nèi)部細(xì)則授權(quán)的范圍內(nèi)行使職權(quán)；其次，董事不能為其個(gè)人利益而使公司的利益受到損害。 作為公司的受托人，董事應(yīng)對(duì)公司負(fù)最大善意的注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，董事在管理公司的業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)勤勉、謹(jǐn)慎行事，并以自己的技能為股東和公司謀求最大利益。（3）經(jīng)理經(jīng)理是由董事會(huì)聘任的負(fù)責(zé)公司日常事務(wù)的高級(jí)職員，對(duì)董事

30、會(huì)負(fù)責(zé)，輔助董事會(huì)管理公司事務(wù)。 （4）監(jiān)事會(huì)對(duì)監(jiān)事會(huì)的稱謂各國(guó)也有所不同，法國(guó)稱為監(jiān)察會(huì)，日本稱為監(jiān)察人。 監(jiān)事會(huì)的職責(zé)是對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理包括董事會(huì)的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行檢查和監(jiān)督，防止董事會(huì)濫用權(quán)力。 監(jiān)事會(huì)成員一般由股東會(huì)選任。公司的董事、經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。大陸法系國(guó)家公司多規(guī)定監(jiān)事中應(yīng)有部分職工代表。246公司的合并與分立1公司的合并公司的合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司同時(shí)解散而共同組成一新公司，或一個(gè)現(xiàn)有的公司接管另一個(gè)現(xiàn)有公司的行為。公司的合并有兩種方式：吸收合并和新設(shè)合并。 2公司的分立公司的分立是指一個(gè)公司依據(jù)法定條件和程序分為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。公司的分立有兩種基本形式：新設(shè)分立和派生分立。 247公司的解散和清算1解散 公司的解散是指公司法人資格的消滅過(guò)程。根據(jù)各國(guó)法律規(guī)定，公司解散有任意解散和強(qiáng)制解散兩種。A.導(dǎo)致公司任意解散的情況主要有：公司營(yíng)業(yè)期限屆滿；股東大會(huì)決議解散；章程規(guī)定的其他解散事由