征文格式要求說明

1、征文格式要求說明一、 題目主標題：黑體，二號，居中；副標題：黑體，三號，右對齊；二、 摘要及關鍵字1. 中文摘要及關鍵字在前，英文摘要及關鍵字在后；2. 中文摘要及關鍵字：1) “摘要”、“關鍵字”：宋體，五號，加粗，首行縮進2字符；2) 摘要及關鍵字內容：楷體_GB2312，小五，單倍行距。3. 英文摘要及關鍵字1) “摘要”、“關鍵字”：“Abstract”、“Key words”, Times New Roman，五號，加粗，單倍行距，首行縮進2字符；2) 摘要及關鍵字內容：Times New Roman，小五，單倍行距。三、 正文部分1. 標題：1) 一級標題：宋體，小四，加粗；2)

2、二級標題：宋體，五號，加粗，首行縮進2字符；3) 三級標題：宋體，小五，首行縮進2字符。2. 段落內容：1) 中文：宋體，小五，首行縮進2字符；2) 英文：Times New Roman，小五，首行縮進2字符；3) 圖表：分開編號，如表1、表2 圖1、圖2 圖形統(tǒng)一在其下方標注編號及名稱，如：圖1 美國GDP占全球比重數據來源：IMF表格統(tǒng)一在其上方標注編號及名稱，如：表1 2013年1-4月上海外商直接投資情況 單位：億元指標名稱1月2月3月4月1-4月比去年同期增長（%）外商直接投資合同項目（個）29223934332514.3按投資方式分# 中外合資 3941626541.8中外合作 0

3、111外商獨資25319728125910.5按產業(yè)分0# 第二產業(yè)1810217-9.7# 工 業(yè)1710197-5.4第三產業(yè)27322932231815.8外商直接投資合同金額（億美元）16.0915.0323.2418.56-0.83. 引用及注釋：統(tǒng)一采取尾注的形式在征文之后列出，統(tǒng)一編號。四、 參考文獻1. 參考文獻編號，按照1、2、3的順序；2. 文獻排序按照“中文文獻在前，英文文獻在后；出版年份早的在前，年份晚的在后”的原則進行；3. 文獻格式為：第一作者,第二作者.書籍論文名類型.出版雜志.出版時間.期刊編號. 如：1黃英.第三人誘使他人違約應承擔連帶賠償責任N.法制日報,2

4、010.五、 其他1. 首頁頁腳加注作者信息，如：張小樣，（1988），女，上海人，上海對外經貿大學2012級法律碩士（非法學）專業(yè)研究生，主要研究方向：金融法。2. 如有其它疑問，請參考范文。論第三人侵害債權制度徐 靚（上海對外經貿大學 上海 201620）摘 要：由于債權具有相對性，傳統(tǒng)的民法理論認為債的效力不涉及第三人，但是，隨著現(xiàn)代市場交易的發(fā)展，第三人侵害債權的行為時有發(fā)生。為了保護債權人的利益，法律亦應該追究侵害債權的第三人的責任。本文將對第三人侵害債權責任制度的合理性以及適用條件加以分析，以期在我國建立第三人侵害債權制度。關鍵詞：第三人侵害債權；債權不可侵性；民事責任Resear

5、ch on the System of the Third Partys Infringement on Creditors RightXu LiangAbstract: The traditional Civil academia persists that the creditor's rights is not related to the third party for it is privity right. With modern society's increasingly complex market, the third party's infring

6、ement on the creditor's rights is common. The law should assess blame for the third party's infringement on the creditor's rights in order to protect the creditor's interests. This paper has analyzed the reasonability and applicable condition of the third party's infringement on

7、the creditor's rights so as to build the system of the third party's infringement on the creditor's rights.Key words: the Third Partys Infringement on Creditors Right; the Principle of Non-Invasion Nature of Debt; Civil Liability作者信息：徐靚，（1988），女，上海人，上海對外經貿大學2010級法律碩士（非法學）專業(yè)研究生，主要研究方向：金融法

8、。一、有關第三人侵害債權的民事糾紛頻發(fā)所引發(fā)的思考 1有關第三人侵害債權的民事糾紛2003年7月1日，NIKE與被告Z簽訂了合同，約定：2003年7月1日至 2007年12月31日內，Z必須在參加所有運動或與運動相關的活動時只穿著和使用NIKE產品，不得穿著或使用其他公司的產品。2005年3月9日，Z參加比賽時，穿著ADIDAS球鞋。同年3月18日，Z向NIKE發(fā)函，要求自該日起終止合同，同時授權律師全權辦理相關事宜。此后，Z參加比賽時，均穿著ADIDAS運動鞋。2006年 5月 16日，ADIDAS聲稱Z是ADIDAS的簽約球員。NIKE訴至法院，請求判令ADIDAS與Z停止實施侵犯其合法權

9、益的侵權行為，連帶賠償NIKE經濟損失人民幣 800萬元。注釋：黃英：第三人誘使他人違約應承擔連帶賠償責任，載法制日報，2010年4月7日，第12版。隨著現(xiàn)代社會交易市場的日益復雜化，第三人侵害債權的情況越來越多，僅僅依靠追究違約責任對債權進行救濟已經無法有效地保護債權人的權益。如在上述案件中，債的關系以外的第三人故意以高額利益引誘債務人違約，造成債權人財產利益損害的，是否構成侵權？能否追究該第三人的侵權責任？我國侵權責任法及其它相關法律對此問題并未作清晰詳盡的規(guī)定，因此，在我國可以在侵權責任法的框架下構建第三人侵害債權制度，充分保護債權人的權益。2第三人侵害債權制度的理論基礎第三人侵害債權，

10、是指債的關系以外的第三人故意實施，或與債務人惡意通謀實施，意在侵害債權的行為并造成債權人的損害。王利明：論合同的相對性，載王利明民商法研究，第3輯，法律出版社2001年版第416頁。（1）債的相對性的突破債在羅馬法中被稱為法鎖，在債的當事人之間具有法律上的約束力，不涉及到第三人。我國法律也堅持了債的相對性原則，民法通則第84條規(guī)定：“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產生的特定的權利和義務關系。債權人有權要求債務人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務”。但隨著現(xiàn)代社會交易的日益多樣化，“逐漸擴張了債之效力的作用范圍，使得債法從各個方面突破了債之相對性原則”朱曉哲：債之相對性

11、的突破:以第三人侵害債權為中心，載華東政法學院學報，1999 年第 5 期。債的相對性的突破，具體表現(xiàn)在債的保全制度、利他契約、不動產預告登記等方面。 （2）債權的不可侵性在經典民法體系中，債的效力可以分為對內效力與對外效力，對內效力即指債的相對性，只能向特定債務人主張權利；對外效力即指債的不可侵犯性，用于調整債權人與第三人之間的相互關系。法律在一方面賦予所有的民事權利（包括債權）具有不可侵性，在另一方面又特別強調對其予以保護，實際上就賦予了債的關系以外的第三人都對債權負有不可侵的義務。楊立新：債法總則研究，中國人民大學出版社2006年版第285頁。只有充分保護債的對外效力，債的對內效力才能夠

12、順利履行。（3）債權的物權化債權的物權化，就是在特定情形下賦予債權具有物權的某種效力，更好地保障債權的流動性。例如，買賣不破租賃，使租賃權獲得了對抗所有權人的效力，該規(guī)則對于他物權人亦適用；再如不動產預告登記使得經過登記的債權具有對抗第三人的效力，賦予債權以物權效力。債權的物權化，使債權對抗第三人侵害債權行為的效力更接近于物權的對世性。楊立新：債法總則研究，中國人民大學出版社2006年版第285頁。（4）現(xiàn)代侵權法救濟權利的需要2009年12月26日通過的侵權責任法，其核心在于保護合法的民事權益，具有填補損害、預防和懲罰功能。雖然該法未能就第三人侵害債權以條文的形式給予明確規(guī)定，但第 2 條定

13、義其所保護的民事權益范圍時，采取了“等人身、財產權益”的表述方式，債權作為一種可期待的財產權益，理應屬于侵權行為法的保護范圍。很多學者也持相同觀點，如楊立新教授認為，“民事權利應當包括但不限于列舉的那些權利，應當列舉的侵權責任法保護的權利范圍是：（4）債權、股權” 楊立新：<中華人民共和國侵權責任法>條文解釋與司法適用，人民法院出版社 2010 年版第7頁。；王利明教授認為，“雖然債權的內容本身由于其具有相對性，無法得到侵權責任法的保護，但是其具有的不可侵犯性卻是具有對世效力的，因此在特定情況下，可以成為侵權責任法所保護合法的民事權益” 王利明：中華人民共和國侵權責任法釋義，中國法

14、制出版社 2010 年版第16-17 頁。二、第三人侵害債權責任的構成要件關于第三人侵害債權責任的構成要件，至少應考慮兩個層次的問題：一是債權侵權作為一種侵權行為，須首先滿足一般侵權民事責任的構成要件，包括如下四個方面：損害事實、違法行為、因果關系、主觀過錯；王利明：民法，中國人民大學出版社2001年版第677頁。二是應考慮到債權的特殊性，防止無端擴大侵害債權的客體及第三人的義務范圍。綜合考慮這兩個問題，第三人侵害債權責任應具備如下六個方面的要素。1客體條件被侵害的債權必須是合法有效的債權第三人侵害債權責任必須存在合法有效的債權，這是構成第三人侵害債權的前提條件。首先，侵害的債權必須是合法的。

15、如果是非法的債權（如賭債、采取敲詐勒索方式獲得的非法債權）受到侵害，則法律不予以保護。其次，侵害的債權必須是有效的。對于無效的債權，因其自始至終無法律效力，則不能受到法律的保護；對于債權部分有效的應分別處理，侵害有效部分的則構成侵權，侵害到無效部分的，則不構成侵權。如可撤銷合同，其作為一種相對無效合同，“因意思表示不真實，通過撤銷權人行使撤銷權，使已經生效的合同歸于消滅” 崔建遠：合同法，法律出版社2000年版第86頁。，該合同在撤銷之前是有法律效力的，第三人故意侵害之，構成侵權；在撤銷之后是沒有法律效力的，不構成侵權；同理，附期限的合同、附條件的合同，第三人侵害債權的行為發(fā)生在合同有效時即構

16、成侵權，發(fā)生在合同無效時則不構成侵權。2主體要件侵權行為人是債的關系以外的第三人這里所稱的“第三人”是與債權債務的內部法律關系沒有任何“債的交集”的民事主體，是真正的債的關系以外的人。債務人侵害債權的行為一般只能通過違約責任來解決，而不能通過第三人侵害債權制度來解決，只有當債務人與第三人構成共同侵權的情況下，債務人才可能成為第三人侵害債權制度的主體。對于代理人、履行輔助人這兩種特殊民事主體對債權進行侵害，其關鍵在于分析其侵害行為是否體現(xiàn)著本人意志，如果體現(xiàn)的是本人意志則屬于合同內部行為，由債務人向債權人負違約責任；如果不體現(xiàn)本人的意志，則應歸為本文所討論的第三人侵害債權的行為。3行為要件有第三

17、人加害債權的違法行為這一行為要件，除為了滿足其為一般侵權民事責任的構成要件“違法行為”外，也意在體現(xiàn)債權關系關于“不特定第三人對債權不作為義務”的特點。違法包括違反法律規(guī)定和違背社會公序良俗，而違法性主要通過侵權行為損害他人的法定權利和合法利益得到體現(xiàn)。王利明：民法，中國人民大學出版社2001年版第678頁。在學理上，通常將侵權中的加害行為分為直接加害行為和間接加害行為。張新寶：侵權責任法原理，中國人民大學出版社2005年版第232頁。在侵權行為的對象為債權的情況下，直接加害行為是指第三人通過直接作用于債權人的債權來達到侵害其權益的目的。在實踐中主要表現(xiàn)為侵害債權的歸屬，如表見代理人非依債權人

18、意思，直接免除債務人的債務或者指示債務人向自己履行債務。間接加害行為指第三人的侵害行為通過直接作用于債務人或債的標的（給付），使債務人延遲或不能履行債務。在實踐中主要表現(xiàn)為如下四種形式：侵害債務人人身、侵害標的物、第三人與債務人惡意通謀侵害債權、第三人引誘債務人違約。4主觀要件第三人須出于主觀上的故意在一般侵權行為的構成要件中，主觀過錯是指行為人通過其實施的侵權行為所表現(xiàn)出來的在法律和道德上應受非難的故意和過失狀態(tài)。王利明：民法，中國人民大學出版社2001年版第678頁。但由于債的內部關系本身不具有物權那樣的公示公信效力，所以債的關系以外的第三人沒有應當知曉債權內部關系的必須義務，如果第三人過

19、失亦可以構成侵權，將會對第三人極度不公平，也會嚴重影響市場交易，故應該把過失排除在外。故意是明知和能預見其不良后果，希望或者放縱其結果發(fā)生的心理狀態(tài)。江平：民法學，中國政法大學出版社 2007 年版第554 頁。第三人對債權的明知，“要求僅以大體上知悉他人債權的存在即可” 王文欽：論第三人侵害債權的侵權行為，載民商法論叢（第六卷），法律出版社1997 年版第782頁。，而不要求知道債權的具體內容，如標的、價款或者報酬、數量、質量等。5因果關系要件第三人的行為與債權人債權的損害存在因果關系因果關系是加害行為與損害之間的引起與被引起的關系。張新寶：侵權責任法原理，中國人民大學出版社2005年版第6

20、0頁。因此，無論哪一種模式的侵權行為，因果關系都是必不可少的成立侵權行為以及分配民事責任的基礎性要件。此處的因果關系是指債權的損害事實源于第三人的直接或間接侵害行為。6結果要件須債權人的債權受到損害第三人侵害債權必須造成債權人的債權受到損害，無損害即無責任。債權的損害主要表現(xiàn)為：一是債權人的債權消滅，如表見代理人非依被代理人意思處分債權；二是債務人履行不能，損害債權人的期待利益，如第三人在履行期到來之前將特定標的物損毀造成履行不能；三是債務人履行債務遲延，如第三人限制債務人人身自由，造成債務履行遲延；四是債權人行使債權困難或者費用增加，如第三人將債權人的匯票損毀，債權人依據公示催告程序主張自己

21、權利。在一般侵權行為的構成要件中，損害事實是指財產損害、人身損害和精神損害。王利明：民法，中國人民大學出版社2001年版第677頁。但第三人侵害債權的損害后果應僅限于財產損害，不包括人身損害和精神損害。理由有二：其一，雖然第三人在造成侵害債權的損害后果的同時，可能會造成人身傷害或者精神損害，但不能說侵害債權造成了人身傷害或者精神損害的后果。因為這一行為產生了兩個侵權損害賠償法律關系，一是侵害債權的財產損害賠償關系，另一是侵害人身權的人身損害或精神損害賠償關系，此二者不能混為一談；其二，我國侵權責任法第22條規(guī)定，侵害他人人身權益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權人可以請求精神損害賠償。可見，只有

22、侵害人身權益才能請求精神損害賠償，而侵害債權這一財產權益不在此范圍。三、第三人侵害債權行為的民事責任第三人侵害債權行為發(fā)生后，可以基于一定的基于一定的事由而免于或者減輕處罰。我國侵權責任法第三章的規(guī)定，侵權行為的免責事由主要有正當防衛(wèi)、緊急避險、依法執(zhí)行公務、不可抗力、受害人同意等。李建偉：民法60講，人民法院出版社2010年版第297頁。第三人侵害債權行為是侵權行為的一種，上述事由自然也可成為其免責事由，但由于第三人侵害債權的特殊性，其還具有一些特殊的免責事由，如正當競爭、履行職責、忠告等。因此，侵害債權行為只有在符合上述構成要件，且不存在免責事由（僅限于全部免責）的情況下，第三人才應當承擔

23、民事責任。從第三人侵害債權制度的設立初衷來看，我們追求的是為債權得不到實現(xiàn)的債權人增加一種救濟手段，而不是單純將損害賠償義務人由債務人換到第三人。筆者在分配民事責任時以債務人是否具有過錯加以分類：1債務人無過錯在此種情況下，債權的不能實現(xiàn)或不能完全實現(xiàn)，完全是由第三人的侵害行為引起的，即因“不可歸責于債務人的事由”而導致的債務不能履行。但我國合同法第107條的規(guī)定將違約責任的歸責原則明定為嚴格責任原則，在發(fā)生第三人侵害債權，債務人因為沒有過錯從而置身于損害賠償之外，未免有債務人不當得利的產生。因此，除非法律規(guī)定或當事人約定在第三人侵害債權情況下免除債務人的責任，否則債務人的違約責任是不能免除的

24、，只能繼續(xù)履行或承擔違約責任，而后再向第三人追償。但在此種情況下，債權人享有選擇權，可以選擇向第三人主張侵害債權的侵權責任，也可以選擇向債務人主張違約責任，但一旦獲得賠償后，就不得再向另一方要求賠償了。2債務人有過錯（1）債務人與第三人具有共同過錯債務人與第三人具有共同過錯，是指債務人與第三人由于共同故意，造成了債權人債權的損害。在實踐中，主要表現(xiàn)為惡意通謀，即債務人和第三人以損害債權人的債權為目的，惡意串通損害債權人的利益，使債權人的債權不能實現(xiàn)。在此種情況下，債務人與第三人構成共同侵害債權的共同加害人，承擔侵權連帶責任。楊立新，葉軍，孔玲：財產損害賠償，北京人民法院出版社1999年版第401頁。值得注意的是，此時債務人的行為在符合共同侵權要件的同時也符合違約責任的構成要件，故債權人針對債務人同時享有兩項請求權，一項是違約請求權，另一項是侵權損害賠償請求權。在此種情況下，債權人可選擇向債務人主張承擔違約責任或要求其與第三人承擔侵權連帶責任。（2）債務人與第三人不具有共同過錯債務人與第三人不具有共同過錯，是指債務人與第三人不具有共同故意，但是因債務人過錯與第三人過錯的結合造成了債權人債權的損害。在實踐中，主要表現(xiàn)為第