2016年國家司法考試試卷二真題解析

1、2016 年國家司法考試真題卷二解析1 關(guān)于不作為犯罪，下列哪一選項是正確的？A “法無明文規(guī)定不為罪”的原則當然適用于不作為犯罪，不真正不作為犯的作為義務(wù)必須源于法律的明文規(guī)定B 在特殊情況下，不真正不作為犯的成立不需要行為人具有作為可能性C不真正不作為犯屬于行為犯，危害結(jié)果并非不真正不作為犯的構(gòu)成要件要素D危害公共安全罪、侵犯公民人身權(quán)利罪、侵犯財產(chǎn)罪中均存在不作為犯解析D項：丟失槍支不報罪、遺棄罪、拒不支付勞動報酬罪等屬于不作為犯。所以，D項正確。A項：根據(jù)刑法第3條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！彼^不作為，就是指行為人

2、負有實施某種行為的特定法律義務(wù)，能夠履行而不履行的危害行為。其義務(wù)來源包括以下：（1）法律、法規(guī)明文規(guī)定的義務(wù)；（ 2）職務(wù)或者業(yè)務(wù)要求的義務(wù)；（3）法律行為引起的義務(wù)；（4）先行行為引起的義務(wù)。刑法將不作為犯罪分為兩種類型： 一是純正不作為犯或真正不作為犯，即刑法明文規(guī)定只能由不作為構(gòu)成的犯罪；二是不純正不作為犯或不真正不作為犯，即行為人以不作為形式實施的通常為作為形式的犯罪。所以真正不作為犯的作為義務(wù)須由法律明文規(guī)定，不真正不作為犯可以有其他義務(wù)來源。以，A項錯誤。BC 項：對于不真正不作為犯的成立要件，我國刑法理論通說認為應(yīng)具有以下三項內(nèi)容：（1）行為人具有作為的義務(wù)；（2）行為人有作為

3、的可能；（3）行為人違反了作為義務(wù)，造成了構(gòu)成要件結(jié)果的發(fā)生。所以，BC項錯誤。綜上所述，本題正確答案為D。2 關(guān)于因果關(guān)系的認定，下列哪一選項是正確的？A甲重傷王某致其昏迷。乞丐目睹一切，在甲離開后取走王某財物。甲的行為與王某的財產(chǎn)損失有因果關(guān)系B 乙糾集他人持兇器砍殺李某，將李某逼至江邊，李某無奈跳江被淹死。乙的行為與李某的死亡無因果關(guān)系C丙酒后開車被查。交警指揮丙停車不當，致石某的車撞上丙車，石某身亡。丙的行為與石某死亡無因果關(guān)系D丁敲詐勒索陳某。陳某給丁匯款時，誤將 3萬元匯到另一詐騙犯賬戶中。丁的行為與陳某的財產(chǎn)損失無因果關(guān)系解析刑法上的因果關(guān)系是，危害行為與危害結(jié)果之間的一種引起與

4、被引起的關(guān)系。C項：丙酒后開車，與石某撞車身亡之間，介入了交警指揮不當?shù)囊蛩兀?而此因素的介入具有異常性，足以中斷丙酒后開車的行為與石某死亡之間的因果關(guān)系。所以，C項正確。A項：甲重傷王某，甲的行為與王某的昏迷存在因果關(guān)系，乞丐的介入屬于較為異常的介入因素，中斷了甲的行為與王某財產(chǎn)損失之間的關(guān)系，不存在因果關(guān)系。所以，A項錯誤。B 項：乙糾集他人持兇器將李某逼至江邊，在此種情況下，李某跳入江中的可能性較大，所以乙的行為與李某的死亡存在因果關(guān)系。所以，B 項錯誤。D項：丁敲詐勒索陳某，陳某在匯款過程中的失誤，并不妨礙丁敲詐勒索的行為導致陳某的財產(chǎn)損失，所以并不中斷二者間的因果關(guān)系。所以，D項錯誤

5、。綜上所述，本題正確答案為C。3 關(guān)于刑事責任能力，下列哪一選項是正確的？A甲第一次吸毒產(chǎn)生幻覺，誤以為伍某在追殺自己，用木棒將伍某打成重傷。甲的行為成立過失致人重傷罪B 乙以殺人故意刀砍陸某時突發(fā)精神病，繼續(xù)猛砍致陸某死亡。不管采取何種學說，乙都成立故意殺人罪未遂C 丙因?qū)嵤┍ū蛔?，相關(guān)證據(jù)足以證明丙已滿15 周歲，但無法查明具體出生日期。不能追究丙的刑事責任D 丁在 14 周歲生日當晚故意砍殺張某，后心生悔意將其送往醫(yī)院搶救，張某仍于次日死亡。應(yīng)追究丁的刑事責任解析A項：原因自由行為，是指具有責任能力的行為人，故意或者過失使自己一時陷入喪失或者尚未完全喪失責任能力的狀態(tài)，并在該狀態(tài)下實施

6、了符合構(gòu)成要件的違法行為。甲作為具有正常行為能力的人，明知自己第一次吸食毒品會產(chǎn)生幻覺或短暫神志異常而仍自愿吸食，并因此傷害了伍某。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，吸毒后產(chǎn)生幻覺傷人不屬于法定不負刑事責任的情形，因此行為人應(yīng)負刑事責任，甲對伍某的傷害并非主觀故意和積極的追求，因此成立過失致人重傷罪。所以，A項正確。B 項：乙以殺人故意刀砍陸某，已經(jīng)實施了故意殺人罪的實行行為，主觀狀態(tài)為故意，根據(jù)具體符合說，乙是在精神病狀態(tài)下殺害的陸某，乙成立故意殺人罪未遂和意外事件；根據(jù)法定符合說，乙有殺人的故意，且發(fā)生了其希望發(fā)生的死亡結(jié)果，成立故意殺人罪既遂。所以，B 項錯誤。C 項：根據(jù)刑法第17 條第 2 款規(guī)定

7、：“已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當負刑事責任?！北卷椫斜|犯爆炸罪，且有證據(jù)證明丙已滿15 周歲，根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋第 4 條第 2 款規(guī)定： “相關(guān)證據(jù)足以證明被告人實施被指控的犯罪時已經(jīng)達到法定刑事責任年齡，但是無法準確查明被告人具體出生日期的，應(yīng)當認定其達到相應(yīng)法定刑事責任年齡?！彼詰?yīng)當追究丙的刑事責任，C項錯誤。D項：已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人或故意傷害致人重傷死亡的，應(yīng)當負刑事責任。但丁實施砍殺行為是在14 周歲生日當晚， 根據(jù) 最高人

8、民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋第2 條規(guī)定：“刑法第十七條規(guī)定的“周歲”，按照公歷的年、月、日計算，從周歲生日的第二天起算。”丁某并未達到14 周歲的刑事責任年齡，不應(yīng)當追究其刑事責任。所以，D 項錯誤。綜上所述，本題正確答案為A。4 農(nóng)民甲醉酒在道路上駕駛拖拉機，其認為拖拉機不屬于刑法第133條之一規(guī)定的機動車。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項是正確的？A甲未能正確評價自身的行為，存在事實認識錯誤B 甲欠缺違法性認識的可能性，其行為不構(gòu)成犯罪C甲對危險駕駛事實有認識，具有危險駕駛的故意D甲受認識水平所限，不能要求其對自身行為負責解析刑法學上的認識錯誤可以分為兩類：一是行

9、為人在法律上認識的錯誤；二是行為人在事實上認識的錯誤。法律認識錯誤，即行為人在法律上認識的錯誤，是指行為人對自己的行為在法律上是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪或者應(yīng)當受到什么樣的刑事處罰的不正確的理解，包括假想的犯罪；假想的不犯罪；行為人對自己行為的罪名和罪刑輕重的誤解。假想的不犯罪，即行為在法律上規(guī)定為犯罪而行為人卻誤認為不構(gòu)成犯罪。C項：甲對危險駕駛事實有認識，由于甲認識錯誤而誤以為不構(gòu)成犯罪，醉酒在道路上駕駛拖拉機的行為具有主觀故意。所以，C項正A項：農(nóng)民甲醉酒后，認為拖拉機不屬于機動車，而誤認為不構(gòu)成犯 罪，屬于法律認識錯誤。所以，A項錯誤。BD 項：處理“假想的不犯罪”的情況，原則上不能因

10、為行為人對自己行為的法律性質(zhì)的誤解而不追究其應(yīng)負的刑事責任，以防止犯罪分子借口不知法律而實施犯罪并逃避罪責。甲只是主觀上認為，不存在確實不能知曉的其他情形，其行為構(gòu)成犯罪，應(yīng)當對自己的行為負責。所以，BD項錯誤。綜上所述，本題正確答案為C。5 吳某被甲、乙合法追捕。吳某的槍中只有一發(fā)子彈，認識到開槍既可能打死甲也可能打死乙。設(shè)定吳某對甲、乙均有殺人故意，下列哪一分析是正確的？A如吳某一槍沒有打中甲和乙，子彈從甲與乙的中間穿過，則對甲、乙均成立故意殺人罪未遂B 如吳某一槍打中了甲，致甲死亡，則對甲成立故意殺人罪既遂，對乙成立故意殺人罪未遂，實行數(shù)罪并罰C如吳某一槍同時打中甲和乙，致甲死亡、乙重傷

11、，則對甲成立故意 殺人罪既遂，對乙僅成立故意傷害罪D如吳某一槍同時打中甲和乙，致甲、乙死亡，則對甲、乙均成立故 意殺人罪既遂，實行數(shù)罪并罰解析A項：吳某認識到開槍既可能打死甲也可能打死乙，且吳某對甲、乙均有殺人故意，所以不存在事實認識錯誤。吳某開槍，子彈從甲與乙的中間穿過，對甲乙均成立故意殺人罪未遂。所以，A項正確。B 項：吳某一槍打中了甲，致甲死亡，吳某對甲構(gòu)成故意殺人罪既遂，對乙成立故意殺人罪未遂，一行為犯數(shù)罪，想象競合從一重罪，應(yīng)定 故意殺人罪既遂。所以，B項錯誤。C項：吳某一槍同時打中甲和乙，致甲死亡、乙重傷，則對甲成立故意殺人罪既遂，對乙是殺人的故意，成立故意殺人罪未遂。所以，C項錯

12、誤。D項：吳某一槍同時打中甲和乙，致甲、乙死亡，則對甲、乙均成立故意殺人罪既遂，一行為犯數(shù)罪，不應(yīng)數(shù)罪并罰，定故意殺人罪既遂。所以，D項錯誤。綜上所述，本題正確答案為A。6 關(guān)于正當防衛(wèi)與緊急避險，下列哪一選項是正確的？A為保護國家利益實施的防衛(wèi)行為，只有當防衛(wèi)人是國家工作人員時，才成立正當防衛(wèi)B 為制止正在進行的不法侵害，使用第三者的財物反擊不法侵害人，導致該財物被毀壞的，對不法侵害人不可能成立正當防衛(wèi)C為擺脫合法追捕而侵入他人住宅的，考慮到人性弱點，可認定為緊急避險D為保護個人利益免受正在發(fā)生的危險，不得已也可通過損害公共利益的方法進行緊急避險解析D項：根據(jù)刑法第21條前兩款規(guī)定：“為了使

13、國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。緊急避險超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當負刑事責任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰?！比舯Ｗo的個人利益大于損害的公共利益，可以進行緊急避險。所以，D項正確。A項：根據(jù)刑法第20條第1款規(guī)定：”為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任?！睘楸Ｗo國家利益的防衛(wèi)行為，并未要求防衛(wèi)人必須是國家工作人員。所以，A項錯誤。B 項：為制止正在進行的不法侵害，使用第三者的財物

14、反擊不法侵害人，防衛(wèi)人對不法侵害人仍然成立正當防衛(wèi)。所以，B 項錯誤。C項：首先擺脫的是合法追捕，且侵入他人住宅，不成立緊急避險。所以，C項錯誤。綜上所述，本題正確答案為D。7 甲、乙、丙共同故意傷害丁，丁死亡。經(jīng)查明，甲、乙都使用鐵棒，丙未使用任何兇器；尸體上除一處致命傷外，再無其他傷害；可以肯定致命傷不是丙造成的，但不能確定是甲造成還是乙造成的。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？A因致命傷不是丙造成的，尸體上也沒有其他傷害，故丙不成立故意傷害罪8 對甲與乙雖能認定為故意傷害罪，但不能認定為故意傷害（致死）C甲、乙成立故意傷害（致死）罪，丙成立故意傷害罪但不屬于傷害致死D認定甲、乙、丙均成立故

15、意傷害（致死）罪，與存疑時有利于被告的原則并不矛盾解析ABC項：根據(jù)刑法第25條第1款規(guī)定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”本題中甲、乙、丙共同故意傷害丁，成立共同犯罪。共同犯罪人應(yīng)當對共同的犯罪結(jié)果負責，所以甲、乙、丙都應(yīng)當對丁的死亡承擔責任，認定為故意傷害（致死）罪。所以，ABC0錯誤。 存疑有利于被告原則，是指在認定事實存在模糊之處難以正確適用法律時，應(yīng)作出有利于被告人的結(jié)論，即在刑事訴訟過程中，當案件事實在證明過程中出現(xiàn)不確定的因素時，應(yīng)作出有利于被告人的解釋或認定。本案中的致命傷不能確定是甲造成還是乙造成的，適用存疑有利于被告原則，但由于是共同犯罪，應(yīng)當共同對犯罪結(jié)果負責，所以

16、二者之間并不矛盾。所以，D項正確。綜上所述，本題正確答案為D。8刑法第64 條前段規(guī)定： “犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當予以追繳或者責令退賠”。 關(guān)于該規(guī)定的適用，下列哪一選項是正確的？A甲以賭博為業(yè)，但手氣欠佳輸?shù)?200萬元。輸?shù)舻?00萬元屬于賭資，應(yīng)責令甲全額退賠B 乙挪用公款炒股獲利500 萬元用于購買房產(chǎn)（案發(fā)時貶值為300 萬元），應(yīng)責令乙退賠500 萬元C丙向國家工作人員李某行賄100萬元。除向李某追繳100萬元外,還應(yīng)責令丙退賠100 萬元D丁與王某共同竊取他人財物30萬元。因二人均應(yīng)對30萬元負責，故應(yīng)向二人各追繳30 萬元解析根據(jù)刑法第64 條規(guī)定：“犯罪分子違法所得

17、的一切財物，應(yīng)當予以追繳或者責令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理?！盉 項：根據(jù)刑法第384條第1 款規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。” 乙挪用公款炒股獲利，挪用的公款應(yīng)當予以追繳，利用其挪用公款所獲利益屬于違法所得，應(yīng)責令退賠。本案中，乙挪用公

18、款炒股的獲利是500萬，應(yīng)責令乙退賠500萬。所以，B項正確, A項：甲實施賭博輸?shù)舻?00萬元，不屬于違法所得，不應(yīng)責令退賠。 所以，A項錯誤。C項：丙向國家工作人員李某的行賄，該筆款物既是行賄罪的犯罪金額，也是受賄罪的犯罪金額，因為行賄與受賄屬于對象犯，行賄人用于犯罪的款物就是受賄人違法所得的款物，二者是重合的，不應(yīng)重復追繳，只需要向一方追繳行賄款100萬元。所以，C項錯誤。D項：丁與王某共同盜竊的行為，成立盜竊罪的共同犯罪，根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則，犯罪分子所犯罪行及其應(yīng)承擔的刑事責任來準確量刑，共同犯罪的違法所得退賠也應(yīng)該根據(jù)其犯罪行為確定，丁和王某均應(yīng)對 30 萬元負責，但是向二者追繳的份

19、額，目前我國法律無明確規(guī)定。所以，D項錯誤。綜上所述，本題正確答案為B。9 關(guān)于職業(yè)禁止，下列哪一選項是正確的？A利用職務(wù)上的便利實施犯罪的，不一定都屬于“利用職業(yè)便利”實施犯罪B 行為人違反職業(yè)禁止的決定，情節(jié)嚴重的，應(yīng)以拒不執(zhí)行判決、裁定罪定罪處罰C判處有期徒刑并附加剝奪政治權(quán)利，同時決定職業(yè)禁止的，在有期徒刑與剝奪政治權(quán)利均執(zhí)行完畢后，才能執(zhí)行職業(yè)禁止D職業(yè)禁止的期限均為3年至5年解析根據(jù)刑法第37 條之一規(guī)定：“因利用職業(yè)便利實施犯罪，或者實施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的，人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為

20、三年至五年。被禁止從事相關(guān)職業(yè)的人違反人民法院依照前款規(guī)定作出的決定的，由公安機關(guān)依法給予處罰；情節(jié)嚴重的，依照本法第三百一十三條的規(guī)定定罪處罰。其他法律、 行政法規(guī)對其從事相關(guān)職業(yè)另有禁止或者限制性規(guī)定的，從其規(guī)定?！盉 項：根據(jù)上述法條，行為人違反職業(yè)禁止的決定，由公安機關(guān)依法給予處罰，其中情節(jié)嚴重的，應(yīng)以刑法第313 條規(guī)定，即拒不執(zhí)行判決、裁定罪定罪處罰。所以，B項正確。A項：職業(yè)禁止的適用對象僅限于利用職業(yè)便利實施犯罪或者實施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪而被判處刑罰的人。利用職業(yè)便利，是指利用自己從事該職業(yè)所形成的主管、管理、經(jīng)營、經(jīng)手的權(quán)力、權(quán)利或方便條件，如證券業(yè)從業(yè)人員利用職業(yè)

21、便利實施內(nèi)幕交易、操縱證券市場行為等。利用職務(wù)上的便利實施犯罪的，均屬于“利用職業(yè)便利”實施犯罪。所以A項錯誤。C項：此處的“刑罰”，應(yīng)該指主刑，不包括附加刑，也就是說刑罰執(zhí)行完畢不包括罰金、沒收財產(chǎn)、剝奪政治權(quán)利等附加刑的執(zhí)行。所以，C項錯誤。D項：根據(jù)上述法條，當其他法律、行政法規(guī)對職業(yè)禁止另有規(guī)定時，從其規(guī)定，所以并非職業(yè)禁止的期限都為 3年至5年。所以，D項錯 誤。綜上所述，本題正確答案為B。10關(guān)于追訴時效，下列哪一選項是正確的？A刑法規(guī)定，法定最高刑為不滿 5年有期徒刑的，經(jīng)過5年不再追訴。 危險駕駛罪的法定刑為拘役，不能適用該規(guī)定計算危險駕駛罪的追訴時效B 在共同犯罪中，對主犯與

22、從犯適用不同的法定刑時，應(yīng)分別計算各自的追訴時效，不得按照主犯適用的法定刑計算從犯的追訴期限C追訴時效實際上屬于刑事訴訟的內(nèi)容，刑事訴訟采取從新原則，故 對刑法所規(guī)定的追訴時效，不適用從舊兼從輕原則D 劉某故意殺人后逃往國外18 年，在國外因偽造私人印章（在我國不構(gòu)成犯罪）被通緝時潛回國內(nèi)。4 年后，其殺人案件被公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)。因追訴時效中斷，應(yīng)追訴劉某故意殺人的罪行解析B 項：共同犯罪中，由于共同犯罪人的獨立性及罪責刑相適應(yīng)原則，應(yīng)根據(jù)主犯和從犯的法定刑，確定追訴時效。所以，B 項正確。A 項：根據(jù)刑法第88 條規(guī)定：“在人民檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)立案偵查或者在人民法院受理案件以后，逃

23、避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制。被害人在追訴期限內(nèi)提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)應(yīng)當立案而不予立案的，不受追訴期限的限制。”不受追訴時效限制的只限于上述規(guī)定中的情形，危險駕駛罪仍應(yīng)適用追訴時效。所以，A項錯誤。C項：追訴時效，是刑法明文規(guī)定的司法機關(guān)追究犯罪人刑事責任的有效期限。犯罪已過法定追訴時效期限的，不再追究犯罪分子的刑事責任；已經(jīng)追究的，應(yīng)當撤銷案件，或者不予起訴，或者宣告無罪。其涉及的是犯罪人的實體權(quán)利，并非屬于刑事訴訟的內(nèi)容，應(yīng)適用刑法的從舊兼從輕原則。所以，C項錯誤。D 項：故意殺人罪的最高法定刑是死刑，根據(jù)刑法第87 條第 4項規(guī)定： “ （四 ）法定最高刑為無

24、期徒刑、死刑的，經(jīng)過二十年。如果二十年以后認為必須追訴的，須報請最高人民檢察院核準。”劉某故意殺人的追訴時效為20 年，在國外偽造私人印章的行為，因為在我國不構(gòu)成犯罪，所以并不導致追訴時效的中斷，4年后，其殺人案件雖然被公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)，但因已過20 年追訴時效，不予追訴。所以，D項錯誤。綜上所述，本題正確答案為B。11 關(guān)于法條關(guān)系，下列哪一選項是正確的（不考慮數(shù)額）？A即使認為盜竊與詐騙是對立關(guān)系，一行為針對同一具體對象（同一具體結(jié)果）也完全可能同時觸犯盜竊罪與詐騙罪B 即使認為故意殺人與故意傷害是對立關(guān)系，故意殺人罪與故意傷害罪也存在法條競合關(guān)系C如認為法條競合僅限于侵害一犯罪客體的情形，冒

25、充警察騙取數(shù)額巨大的財物時，就會形成招搖撞騙罪與詐騙罪的法條競合D即便認為貪污罪和挪用公款罪是對立關(guān)系，若行為人使用公款賭博，在不能查明其是否具有歸還公款的意思時，也能認定構(gòu)成挪用公款罪解析法條競合，是指一個行為同時符合了數(shù)個法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件。刑法分則條文之間的關(guān)系，其中對立關(guān)系（異質(zhì)關(guān)系、排他關(guān)系），表現(xiàn)為屬于A概念的事項不可能也屬于 B概念；反之亦然。因此，一個行為只能觸犯其中一個法條，而不可能同時觸犯兩個法條。D項：根據(jù)刑法條文規(guī)定，貪污罪要求行為人利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物，選項中行為人使用公款進行非法活動，不符合貪污罪的構(gòu)成要件。當認為貪污

26、罪與挪用公款罪是對立關(guān)系時，即可在未查明是否具有歸還公款意思時，認定構(gòu)成挪用公款罪。所以，D項正確。A項：針對一個法益侵害結(jié)果而言，一行為針對同一具體對象（同一具體結(jié)果）同時觸犯盜竊罪與詐騙罪的，一行為犯數(shù)罪，屬于想象競合。所以，A項錯誤。B 項：故意殺人與故意傷害之間是一種特殊關(guān)系，即包容關(guān)系（包攝關(guān)系），表現(xiàn)為屬于A概念的所有事項都屬于B概念。對二者構(gòu)成要件的解釋使得兩個法條規(guī)定的行為之間存在包容或交叉關(guān)系，符合法條競合的形式標準。所以，B項錯誤。C項：招搖撞騙罪侵害的犯罪客體是公共管理秩序，而詐騙罪侵害的犯罪客體是公民的財產(chǎn)權(quán)，屬于不同類別的犯罪客體，二者之間不能形成法條競合。所以，C項

27、錯誤。綜上所述，本題正確答案為D。12 甲對拆遷不滿，在高速公路中間車道用樹枝點燃一個焰高約20 厘米的火堆，將其分成兩堆后離開。火堆很快就被通行車輛軋滅。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？A甲的行為成立放火罪B 甲的行為成立以危險方法危害公共安全罪C如認為甲的行為不成立放火罪，那么其行為也不可能成立以危險方法危害公共安全罪D行為危害公共安全，但不構(gòu)成放火、決水、爆炸等犯罪的，應(yīng)以以危險方法危害公共安全罪論處解析C項：以危險方法危害公共安全罪，是指使用與放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)等危險性相當?shù)钠渌ｋU方法，危害公共安全的行為。因為甲的行為不符合放火罪的客觀要件，而不成立放火罪，甲的行為沒有達

28、到放火的危險性，以危險方法危害公共安全罪，需要使用與放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)等危險性相當?shù)钠渌ｋU方法，當甲的行為沒有達到放火的危險性時，必然不可能成立與之相當危險性的其他方法。所以，C項正確。A項：甲對拆遷不滿，在高速公路車道上用樹枝點燃火堆的行為，危害了不特定或多數(shù)人的生命、健康安全。但其使用的是樹枝點燃，不可能在時間及空間上形成失去控制的燃燒，不符合放火罪的客觀方面，不成立放火罪。所以，A項錯誤。B 項：甲在高速路上燃燒樹枝，但火堆很快就被通行車輛軋滅，并沒有危害公共安全，所以，并不成立以危險方法危害公共安全罪。B項說法錯誤。D項：當甲的行為危害了公共安全，且其行為不構(gòu)成防火、決水

29、、爆炸等犯罪時，其必須實施了與放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)等危險性相當?shù)钠渌ｋU方法，才可能成立以危險方法危害公共安全罪，本題中，甲雖然實施了危害行為，但不與放火行為具有危險相當性，且火堆很快就被通行車輛軋滅，所以不確定以以危險方法危害公共安全罪論處，D項錯誤。綜上所述，本題正確答案為C。13 陳某欲制造火車出軌事故，破壞軌道時將螺栓砸飛，擊中在附近玩耍的幼童，致其死亡。陳某的行為被及時發(fā)現(xiàn)，未造成火車傾覆、毀壞事故。關(guān)于陳某的行為性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？A構(gòu)成破壞交通設(shè)施罪的結(jié)果加重犯B 構(gòu)成破壞交通設(shè)施罪的基本犯與故意殺人罪的想象競合犯C構(gòu)成破壞交通設(shè)施罪的基本犯與過失致人死亡罪的想

30、象競合犯D構(gòu)成破壞交通設(shè)施罪的結(jié)果加重犯與過失致人死亡罪的想象競合犯解析根據(jù)刑法第117 條規(guī)定： “破壞軌道、橋梁、隧道、公路、機場、航道、 燈塔、 標志或者進行其他破壞活動，足以使火車、汽車、 電車、船只、航空器發(fā)生傾覆、毀壞危險，尚未造成嚴重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑。”BC 項：陳某只是欲制造火車出軌事故，故意范圍中并不包括殺害附近玩耍的幼童，不成立故意殺人罪。其因破壞軌道時將螺栓砸飛，致幼童死亡的行為成立過失致人死亡罪，一行為犯數(shù)罪，屬于想象競合犯。所以，B項錯誤，C項正確。AD 項：本罪是危險犯，客體是交通運輸安全，陳某破壞軌道的行為足以導致火車發(fā)生傾覆、毀壞的危險，所以構(gòu)

31、成破壞交通設(shè)施罪，因及時發(fā)現(xiàn)，未造成火車傾覆、毀壞的事故，不構(gòu)成本罪的結(jié)果加重犯。所以，AD項錯誤。綜上所述，本題正確答案為C。14 甲急需20 萬元從事養(yǎng)殖，向農(nóng)村信用社貸款時被信用社主任乙告知，一個身份證只能貸款5 萬元，再借幾個身份證可多貸。甲用自己的名義貸款5 萬元，另借用4 個身份證貸款20 萬元，但由于經(jīng)營不善，不能歸還本息。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？A甲構(gòu)成貸款詐騙罪，乙不構(gòu)成犯罪B 甲構(gòu)成騙取貸款罪，乙不構(gòu)成犯罪C甲構(gòu)成騙取貸款罪，乙構(gòu)成違法發(fā)放貸款罪D甲不構(gòu)成騙取貸款罪，乙構(gòu)成違法發(fā)放貸款罪解析根據(jù)刑法第175 條之一第1 款規(guī)定： “以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構(gòu)

32、貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，給銀行或者其他金融機構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役， 并處或者單處罰金；給銀行或者其他金融機構(gòu)造成特別重大損失或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！盇項：貸款詐騙罪要求以非法占有為目的，甲向信用社貸款時，只是用錢從事養(yǎng)殖，并非非法占有的目的，甲的行為不成立貸款詐騙罪。所以，A項錯誤。BCD0:甲以借用他人身份證獲取信用社貸款，后不能歸還本息，給信用社造成重大損失，但甲是聽取了信用社主任乙的建議，不存在欺騙手段。不符合騙取貸款罪的構(gòu)成要件。根據(jù)刑法第186 條第 1款規(guī)定： “銀行或者其他金融機構(gòu)的工作人

33、員違反國家規(guī)定發(fā)放貸款，數(shù)額巨大或者造成重大損失的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處一萬元以上十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金?！币易鳛樾庞蒙缰魅?，違反規(guī)定告知甲借身份證貸款，給信用社造成重大損失，依法構(gòu)成違法發(fā)放貸款罪。所以，BC項錯誤，D項正確。綜上所述，本題正確答案為D。15 甲為勒索財物，打算綁架富商之子吳某（ 5 歲） 。 甲欺騙乙、丙說：“富商欠我 100 萬元不還，你們幫我扣押其子，成功后給你們每人10 萬元。”乙、丙將吳某扣押，但甲無法聯(lián)系上富商，未能進行勒索。 三天后， 甲讓乙、 丙將吳某釋放。吳某一人在回

34、家路上溺水身亡。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？A甲、乙、丙構(gòu)成綁架罪的共同犯罪，但對乙、丙只能適用非法拘禁罪的法定刑B 甲未能實施勒索行為，屬綁架未遂；甲主動讓乙、丙放人，屬綁架中止C吳某的死亡結(jié)果應(yīng)歸責于甲的行為，甲成立綁架致人死亡的結(jié)果加重犯D不管甲是綁架未遂、綁架中止還是綁架既遂，乙、丙均成立犯罪既遂解析D項：根據(jù)刑法第238條第3款規(guī)定：“為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的，依照前兩款的規(guī)定處罰?！北绢}中，乙、丙二人以索取債務(wù)的主觀意圖扣押吳某三天，成立非法拘禁罪既遂犯。所以，D項正確。A項：共同犯罪需要共同犯罪的合意，本題中，乙、丙是受到甲的欺騙，并無實施綁架的故意，不成立綁架罪的共同

35、犯罪。所以， A項錯誤。B項：根據(jù)刑法第239條第1款規(guī)定：“以勒索財物為目的綁架他人的， 或者綁架他人作為人質(zhì)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！苯壖苄袨橐坏┙Y(jié)束，本罪即既遂，不存在未遂和中止等未完成形態(tài)。所以，B項錯誤。C項：根據(jù)刑法第239條第2款規(guī)定：“犯前款罪，殺害被綁架人的，或者故意傷害被綁架人，致人重傷、死亡的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)?！北绢}中，甲并無傷害及殺害吳某的故意，吳某系自己溺水身亡，不成立本罪的結(jié)果加重犯。所以，C項錯誤。綜上所述，本題正確答案為D。16 賈某在路邊將馬某打倒在地，劫取其

36、財物。離開時賈某為報復馬某之前的反抗，往其胸口輕踢了一腳，不料造成馬某心臟驟停死亡。設(shè)定賈某對馬某的死亡具有過失，下列哪一分析是正確的？A賈某踢馬某一腳，是搶劫行為的延續(xù)，構(gòu)成搶劫致人死亡B 賈某踢馬某一腳，成立事后搶劫，構(gòu)成搶劫致人死亡C賈某構(gòu)成搶劫罪的基本犯，應(yīng)與過失致人死亡罪數(shù)罪并罰D賈某構(gòu)成搶劫罪的基本犯與故意傷害（致死）罪的想象競合犯解析CD 項：賈某輕踢馬某一腳，卻不料造成馬某心臟驟停死亡，此時賈某對馬某的死亡具有過失，主觀無傷害或殺害的故意，依法構(gòu)成過失致人死亡罪。因為是不同行為導致的罪行，應(yīng)當數(shù)罪并罰。所以，C項正確，D項錯誤。AB 項：賈某在將馬某打倒在地時，劫取其財物的行為

37、成立搶劫罪。離開時其搶劫行為已經(jīng)完成，輕踢一腳行為的心理狀態(tài)只是為了報復馬某的反抗，并非為了劫取財物而使用暴力，賈某踢馬某一腳不屬于搶劫行為，只成立搶劫罪的基本犯。所以， AB項錯誤。綜上所述，本題正確答案為C。17關(guān)于詐騙罪的認定，下列哪一選項是正確的（不考慮數(shù)額）？A甲利用信息網(wǎng)絡(luò)，誘騙他人點擊虛假鏈接，通過預(yù)先植入的木馬程序取得他人財物。即使他人不知點擊鏈接會轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，甲也成立詐騙罪B 乙虛構(gòu)可供交易的商品，欺騙他人點擊付款鏈接，取得他人財物的，由于他人知道自己付款，故乙觸犯詐騙罪C丙將錢某門前停放的摩托車謊稱是自己的，賣給孫某，讓其騎走。丙就錢某的摩托車成立詐騙罪D丁侵入銀行計算機信息

38、系統(tǒng)，將劉某存折中的 5萬元存款轉(zhuǎn)入自己的賬戶。對丁應(yīng)以詐騙罪論處 解析根據(jù)刑法第266條規(guī)定：“詐騙公私財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！痹p騙罪的行為過程：行為人以非法占有為目的實施欺詐行為，對方產(chǎn)生或者繼續(xù)維持錯誤認識，對方基于錯誤認識處分財產(chǎn)，行為人取得財物，被害人遭受財產(chǎn)損失。B 項：乙虛構(gòu)可供交易的商品，欺騙他人點擊付款鏈接，由于他人是基于對付款網(wǎng)站的錯誤認識而處

39、分了財產(chǎn)，乙成立詐騙罪。所以，B項正確。A項：甲利用信息網(wǎng)絡(luò)，誘騙他人點擊虛假鏈接，其利用預(yù)先植入的木馬程序獲取財物，并非使對方產(chǎn)生錯誤認識而處分財產(chǎn)，甲成立盜竊罪。所以，A項錯誤。C項：丙謊稱摩托車是自己的，賣給孫某，讓其騎走，被騙人是孫某，被害人是錢某，不符合三角詐騙的構(gòu)成要件，且孫某支付對價獲得摩托車， 并無財產(chǎn)的損失，所以丙就錢某的摩托車不成立詐騙罪。所以，C項錯誤。D項：丁侵入銀行計算機信息系統(tǒng)，將劉某存折中的5萬元存款轉(zhuǎn)入自己的賬戶，丁實施的是秘密竊取的行為，并非詐騙罪的行為方式。所以，D項錯誤。綜上所述，本題正確答案為B。18 乙女在路上被鐵絲絆倒，受傷不能動，手中錢包（內(nèi)有現(xiàn)金

40、5000元） 摔出七八米外。路過的甲撿起錢包時，乙大喊 “我的錢包不要拿”，甲說“你不要喊，我拿給你”，乙信以為真沒有再喊。甲撿起錢包后立即逃走。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？A甲以其他方法搶劫他人財物，成立搶劫罪B 甲以欺騙方法使乙信以為真，成立詐騙罪C甲將乙的遺忘物據(jù)為己有，成立侵占罪D只能在盜竊罪或者搶奪罪中，擇一定性甲的行為解析D項：盜竊罪是以非法占有為目的，竊取公私財物數(shù)額較大的行為，通常為為被他人的意志，不限于秘密盜?。粨寠Z罪是對物暴力，二者均針對他人占有的物，均未不法取得。根據(jù)對物的暴力程度，在二者中擇一定性甲的行為。所以，D項正確。A項：搶劫罪中的“其他方法”是指除暴力、脅迫

41、以外的造成被害人不能反抗的強制方式。本題中甲并未對乙女采取任何的強制行為，不屬于其他方法的搶劫罪。所以，A項錯誤。B 項：乙女的錢包摔出七八米外，甲雖然欺騙了乙，但是甲獲取錢包并非基于乙女的錯誤認識，依法不成立詐騙罪。所以，B項錯誤。C項：根據(jù)刑法第270條前兩款規(guī)定：“將代為保管的他人財物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處二年以上五年以下有 期徒刑，并處罰金。將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額 較大，拒不交出的，依照前款的規(guī)定處罰?！北绢}中錢包并非乙女的遺忘物，錢包也并未脫離乙女的占有，不成立侵占罪。所以，C項錯誤。

42、綜上所述，本題正確答案為D。19下列哪一行為應(yīng)以妨害公務(wù)罪論處？A甲與傅某相互斗毆，警察處理完畢后讓各自回家。傅某當即離開，甲認為警察的處理不公平，朝警察小腿踢一腳后逃走B 乙夜間入戶盜竊時，發(fā)現(xiàn)戶主戴某是警察，竊得財物后正要離開時被戴某發(fā)現(xiàn)。為擺脫抓捕，乙對戴某使用暴力致其輕微傷C丙為使其弟逃跑，將前來實施行政拘留的警察打倒在地，其弟順利逃走D丁在組織他人偷越國（邊）境的過程中，以暴力方法抗拒警察檢查解析C項：根據(jù)刑法第277條第1款規(guī)定：“以暴力、威脅方法阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金?！北麑嵤┍┝⒕齑虻乖诘?，阻礙警察對其弟實施行政拘留的行為

43、，成立妨害公務(wù)罪。所以，C項正確。A項：警察已經(jīng)處理完畢甲與傅某的斗毆事件，甲此時認為警察不公平處理而踢警察的行為，并未阻礙警察執(zhí)行職務(wù)，根據(jù)其受傷程度，可以故意傷害罪論處。所以，A項錯誤。B 項：乙夜間入戶盜竊，此時戴某的身份并非國家機關(guān)工作人員，其也并非執(zhí)行職務(wù)，而是對正在進行的不法侵害的正當防衛(wèi)，此時的乙為抗拒抓捕而使用暴力，是轉(zhuǎn)化的搶劫罪。所以，B項錯誤。D項：根據(jù)刑法第318條第5項規(guī)定：“組織他人偷越國（邊）境的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；有下列情形之一的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)：（ 五 ）以暴力、威脅方法抗拒檢查的。”丁在組織他人偷越國（

44、邊）境的過程中，以暴力方法抗拒警察檢查的行為，不再單獨定罪，依然成立組織他人偷越國邊境罪。所以，D項錯誤。綜上所述，本題正確答案為C。20 甲殺丙后潛逃。為干擾偵查，甲打電話讓乙將一把未留有指紋的斧頭粘上丙的鮮血放到現(xiàn)場。乙照辦后報案稱，自己看到“兇手”殺害了丙，并描述了與甲相貌特征完全不同的“兇手”情況，導致公安機關(guān)長期未將甲列為嫌疑人。關(guān)于本案，下列哪一選項是錯誤的？A乙將未留有指紋的斧頭放到現(xiàn)場，成立幫助偽造證據(jù)罪B 對乙偽造證據(jù)的行為，甲不負刑事責任C乙捏造事實誣告陷害他人，成立誣告陷害罪D乙向公安機關(guān)虛假描述“兇手”的相貌特征，成立包庇罪解析C項：誣告陷害罪是指故意捏造犯罪事實，向國

45、家機關(guān)或有關(guān)單位告發(fā)，意圖使他人受到刑事追究，情節(jié)嚴重的行為。誣告陷害的必須是特定的“他人”，本案中乙描述與甲相貌特征完全不同的“兇手”情C 項說法錯況，但卻沒有特定對象，依法不成立誣告陷害罪。所以， 誤。A項：根據(jù)刑法第307條第2款規(guī)定：“幫助當事人毀滅、偽造證據(jù)，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役?！币覟閹图讓⑽戳粲兄讣y的斧頭放到現(xiàn)場的行為觸犯幫助偽造證據(jù)罪。所以，A項說法正確。B 項：本案中，甲只是打電話給乙，并未唆使，也未為乙的行為提供任何便利和幫助，屬于乙單獨為甲偽造證據(jù)，甲對此不負刑事責任。所以 B 項說法正確。D項：根據(jù)刑法第310條第1款規(guī)定：“明知是犯罪的人而為其提供隱

46、藏處所、財物，幫助其逃匿或者作假證明包庇的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑?！币易骷鬃C明向公安機關(guān)虛假描述“兇手”的相貌特征，幫助其套你的行為，成立包庇罪。所以，D項說法正確。綜上所述，本題為選非題，正確答案為C。21 國家工作人員甲聽到有人敲門，開門后有人扔進一個包就跑。甲發(fā)現(xiàn)包內(nèi)有20 萬元現(xiàn)金，推測是有求于自己職務(wù)行為的乙送的。甲打電話問乙時被告知“不要問是誰送的，收下就是了”（事實上是乙安排丙送的）， 并重復了前幾天的請托事項。甲雖不能確定是乙送的，但還是允諾為乙謀取利益。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的？A甲沒有主動索取、收受財物，不構(gòu)成受賄罪

47、B 甲沒有受賄的直接故意，間接故意不可能構(gòu)成受賄罪，故甲不構(gòu)成受賄罪C 甲允諾為乙謀取利益與收受20 萬元現(xiàn)金之間無因果關(guān)系，故不構(gòu)成受賄罪D即使認為甲不構(gòu)成受賄罪，乙與丙也構(gòu)成行賄罪 解析根據(jù)刑法第385 條第1 款規(guī)定： “國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪?！盌項：行賄罪是指為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的行為。乙安排丙為了謀取不正當?shù)睦?，給予國家工作人員甲錢財，成立行賄罪。所以，D項正確。A項：甲在行賄人主動行賄時，本應(yīng)拒絕的，卻予以接受，應(yīng)視為收 受他人財物，且甲允諾為乙謀取利益，依法成立受賄罪。所以， A項 錯

48、誤。B 項：受賄罪的主觀狀態(tài)是故意，包括間接故意，同樣構(gòu)成受賄罪。所以，B項錯誤。C項：客觀上甲收取了乙的錢財，并允諾為乙謀取利益，兩者之間存在因果關(guān)系，侵犯了國家機關(guān)工作人員職務(wù)的不可收買性，構(gòu)成受賄罪。所以，C項錯誤。綜上所述，本題正確答案為D。22中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定提出“讓審理者裁判、由裁判者負責”。結(jié)合刑事訴訟基本原理，關(guān)于這一表述的 理解，下列哪一選項是正確的？A體現(xiàn)了我國刑事訴訟職能的進一步細化與完善B 體現(xiàn)了刑事訴訟直接原則的要求C體現(xiàn)了刑事審判的程序性特征D體現(xiàn)了刑事審判控辯式庭審方式改革的方向解析B 項：刑事訴訟的直接原則，包括直接審理原則和直接采證原

49、則。直接審理原則是指法官必須與訴訟當事人和訴訟參與人直接接觸，直接采證原則是指法官直接審查案件事實材料和證據(jù)?！白寣徖碚卟门小钡哪康氖强朔鹘y(tǒng)審判過程中“審者不判、判者不審”的弊端，進一步提升法官審判的獨立性，實現(xiàn)“審與判相統(tǒng)一、相一致”，要求裁判者必須是審理者，必須要有“親歷性”。“讓裁判者負責”則明確要求權(quán)、責要相統(tǒng)一、相一致，誰裁判的誰負責，這是對權(quán)力的監(jiān)督，也是“讓審理者裁判”的自然延伸和邏輯發(fā)展。因此，“讓審理者裁判，讓裁判者負責”強調(diào)了裁判者的“親歷性”，要求審理者必須與訴訟當事人和訴訟參與人直接接觸、直接審查案件事實材料和證據(jù)，要求審判者與裁判者要相一致，體現(xiàn)了刑事訴訟的直接原則

50、。所以，B項正確。A項：刑事訴訟職能是指根據(jù)法律規(guī)定，刑事訴訟主體在刑事程序中所承擔的特定職責或可以發(fā)揮的特定作用。在現(xiàn)代刑事訴訟中，由于控訴與審判的分離、被告人獲得為自己辯護的權(quán)利，形成控、辯、審三種基本訴訟職能共存的局面。其中， 審判職能是指通過審判確定被告人是否犯有被指控的罪行和應(yīng)否處以刑罰以及處以何種刑罰的職能，而“讓審理者裁判、由裁判者負責”主要解決的是審與判相統(tǒng)一的問題，未能體現(xiàn)刑事訴訟審判職能的進一步細化與完善。所以, 項錯誤。C項：刑事審判的程序性特征是指審判活動應(yīng)當嚴格遵循法定的程序，否則，可能導致審判活動無效并需要重新進行的法律后果。 “讓審理者裁判、由裁判者負責”，并不涉

51、及審判活動中的程序問題，無法體現(xiàn)刑事審判的程序性特征。所以，C項錯誤。D項：控辯式審判模式，又稱當事人主義審判模式，是指法官居于中立且被動的裁判者地位，法庭審判的進行由控方的舉證和辯方的反駁共同推動和控制的一種審判模式，強調(diào)的是當事人的積極性和法官的消極性。 “讓審理者裁判、由裁判者負責”，并未涉及控訴方和辯護方，也無法提高當事人的積極性，其目的是將審與判相統(tǒng)一，要求裁判者必須是審理者，進而克服傳統(tǒng)審判過程中 “審者不判、 判者不審”的弊端，并未體現(xiàn)刑事審判控辯式庭審方式改革的方向。所以，D項錯誤。綜上所述，本題正確答案為B。23 關(guān)于監(jiān)獄在刑事訴訟中的職權(quán)，下列哪一選項是正確的？A監(jiān)獄監(jiān)管人

52、員指使被監(jiān)管人體罰虐待其他被監(jiān)管人的犯罪，由監(jiān)獄進行偵查B 罪犯在監(jiān)獄內(nèi)犯罪并被發(fā)現(xiàn)判決時所沒有發(fā)現(xiàn)的罪行，應(yīng)由監(jiān)獄一并偵查C被判處有期徒刑罪犯的暫予監(jiān)外執(zhí)行均應(yīng)當由監(jiān)獄提出書面意見，報省級以上監(jiān)獄管理部門批準D被判處有期徒刑罪犯的減刑應(yīng)當由監(jiān)獄提出建議書，并報法院審核裁定解析D項：根據(jù)監(jiān)獄提請減刑假釋工作程序規(guī)定第 3條規(guī)定：“被判處有期徒刑的罪犯的減刑、假釋，由監(jiān)獄提出建議，提請罪犯服刑地的中級人民法院裁定?！币虼?，被判處有期徒刑罪犯的減刑應(yīng)當由監(jiān)獄提出建議書，并報罪犯服刑地的中級法院審核裁定。所以， D項正確。B 項： 根據(jù) 監(jiān)獄法第60 條規(guī)定：“對罪犯在監(jiān)獄內(nèi)犯罪的案件，由監(jiān)獄進行偵

53、查。偵查終結(jié)后，寫出起訴意見書，連同案卷材料、證據(jù)一并移送人民檢察院?！?對于罪犯在監(jiān)獄內(nèi)發(fā)現(xiàn)判決時所沒有發(fā)現(xiàn)的罪行，并不應(yīng)該由監(jiān)獄進行偵查。所以，B項錯誤。A項：根據(jù)關(guān)于監(jiān)獄辦理刑事案件有關(guān)問題的規(guī)定的規(guī)定，對監(jiān)獄在押罪犯與監(jiān)獄工作人員（監(jiān)獄警察、工人）或者獄外人員共同犯罪案件， 涉案的在押罪犯由監(jiān)獄立案偵查，涉案的監(jiān)獄工作人員或者獄外人員由人民檢察院或者公安機關(guān)立案偵查，在偵查過程中，雙方應(yīng)當相互協(xié)作。監(jiān)獄監(jiān)管人員指使被監(jiān)管人體罰虐待其他被監(jiān)管人，屬于監(jiān)管人員與在押人員共同犯罪案件，又根據(jù) 高檢規(guī)則（試行） 第 8 條第 1 款規(guī)定： “人民檢察院立案偵查貪污賄賂犯罪、國家工作人員的瀆職犯

54、罪、國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的非法拘禁、刑訊逼供、 報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪案件?！币约暗?4 款規(guī)定： “國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的侵犯公民人身權(quán)利和民主權(quán)利的犯罪案件包括：（一）非法拘禁案（刑法第二百三十八條）；（二）非法搜查案（刑法第二百四十五條）；（三）刑訊逼供案（刑法第二百四十七條）；（四）暴力取證案（刑法第二百四十七條）；（五）虐待被監(jiān)管人案（刑法第二百四十八條）；（六）報復陷害案（刑法第二百五十四條）；（七）破壞選舉案（刑法第二百五十六條）?！迸按槐O(jiān)管人罪屬于國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的侵犯公民人身權(quán)利和民主權(quán)利的犯罪案件， 對于監(jiān)管人員應(yīng)該由人民檢察院立案偵查，對于在押人員應(yīng)該由監(jiān)獄立案偵查。所以，A項錯誤。C項：根據(jù)暫予監(jiān)外執(zhí)行規(guī)定第 2條規(guī)定：“對罪犯適用暫予監(jiān)外執(zhí)行，分別由下列機關(guān)決定或者批準：（ 一 ） 在交付執(zhí)行前，由人民法院決定 ;（ 二 ）在監(jiān)獄服刑的，由監(jiān)獄審查同意后提請省級以上監(jiān)獄管理機關(guān)批