第三章 合同法律制度下

1、 第五節(jié)：合同的擔(dān)保第五節(jié)：合同的擔(dān)保 （增加債權(quán)實(shí)現(xiàn)可能化解交易風(fēng)險(xiǎn)的民事法律行為）一、合同擔(dān)保的概述一、合同擔(dān)保的概述1、擔(dān)保的適用-合同法律關(guān)系2、擔(dān)保合同的效力認(rèn)定3、擔(dān)保的方式 保證 抵押 質(zhì)押 留置 定金 擔(dān)保方式選擇應(yīng)當(dāng)充分考慮被擔(dān)保債務(wù)性質(zhì)、規(guī)模、風(fēng)險(xiǎn)程度等因素二、保證保證1、保證的概念2、保證合同的主體 保證人的資格及法律禁止提供保證的主體類型 共同保證中保證人的責(zé)任：按份保證責(zé)任 連帶保證責(zé)任3、保證合同內(nèi)容4、保證責(zé)任范圍 主債權(quán)及其利息 違約金 損害賠償金 實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用5、保證的方式： （1）一般保證及其特征 關(guān)于債務(wù)人不能履行債務(wù)的理解 （屬于客觀履約喪失） 債務(wù)人

2、客觀不能以貨幣資產(chǎn)及動產(chǎn)支付能力為判斷依據(jù) 債權(quán)人依法申請強(qiáng)制執(zhí)行 保證人先訴抗辯權(quán)的行使及限制 （2）連帶保證及其特征 關(guān)于被保證人不履行債務(wù)的理解 （屬于主觀不作為） 債權(quán)人行使權(quán)利享有選擇權(quán)6、保證期間 （1）約定期間 （2）法定期間 未約定保證期間或保證期間早于等于主債務(wù)履行期限的，保證期間為主債務(wù)履行屆滿時起6個月。 約定保證期間至從主債務(wù)履行完畢的視為保證期間約定不明，保證期間為主債務(wù)履行屆滿時起2年。 課堂練習(xí)課堂練習(xí) 2011年1月1日甲公司在與A銀行簽訂為期1年的1000萬元貸款合同時，以自己的機(jī)器設(shè)備作抵押，并由乙公司和丙公司作為保證人，約定當(dāng)甲公司不能履行債務(wù)時由乙和丙履

3、行債務(wù)，但沒有約定乙和丙的保證份額和保證期間；事后乙、丙雙方補(bǔ)充簽訂協(xié)議，確定乙的保證責(zé)任為80萬元，丙的保證責(zé)任為20萬元。 當(dāng)年5月10日，甲公司在A銀行同意后將40萬元債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁公司，并約定由丁公司于2012年1月10日前向A銀行歸還貸款，但該轉(zhuǎn)讓并沒有通知乙公司和丙公司；6月10日A銀行將其對甲公司擁有的債權(quán)1000萬元轉(zhuǎn)讓給B銀行，并通知了甲公司，但沒有通知乙公司和丙公司。 2012年1月10日，丁無力償還貸款40萬元。經(jīng)多次催還無果，同年5月10日，B銀行向人民法院起訴，要求丁公司償還貸款，同時要求乙和丙承擔(dān)40萬元保證責(zé)任。 根據(jù)上述資料分析回答下列問題： 1、乙、丙與A銀行簽

4、訂的保證合同的屬于什么保證？ 2、甲公司的債務(wù)轉(zhuǎn)讓行為和A銀行的債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為產(chǎn)生的法律后果是什么？ 3、B銀行起訴時提出的要求是否符合法律的有關(guān)規(guī)定？ 參考答案： 1、屬于一般保證合同，保證形式為共同保證。乙、丙在提供保證事后約定的責(zé)任范圍對A銀行無約束力，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。 2、甲在征得A銀行同意情況下可以轉(zhuǎn)讓債務(wù),但未經(jīng)保證人書面同意，保證人對未經(jīng)同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任； A銀行的債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為合法，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)無須債務(wù)人同意只要履行通知義務(wù)即可,依據(jù)主債權(quán)轉(zhuǎn)讓從債權(quán)也一并轉(zhuǎn)讓的原則，乙丙應(yīng)對B銀行承擔(dān)保證責(zé)任。 3、B銀行可以要求丁公司償還貸款，一般債務(wù)清償訴訟時效期間

5、為二年。 雖然該債務(wù)仍在有效保證期間內(nèi)（未約定保證期間的為6個月內(nèi)），但B銀行不能要求乙、丙承擔(dān)40萬元保證責(zé)任，因?yàn)榧邹D(zhuǎn)讓債務(wù)時未經(jīng)保證人書面同意,保證人對未經(jīng)同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任； 此外，在一般保證中，保證人還享有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。 三、抵三、抵 押押（一）抵押概念及其主要特征 1、標(biāo)的物可分為動產(chǎn)和不動產(chǎn) 2、標(biāo)的物的占有權(quán)不因抵押而發(fā)生變更 3、抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時，抵押人權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán) （二）抵押物及其限制 1、可以抵押的財(cái)產(chǎn) 2、限制抵押的財(cái)產(chǎn)（三）足額抵押與禁止絕押 1

6、、足額抵押 2、禁止絕押（四）抵押合同生效與抵押權(quán)設(shè)立（四）抵押合同生效與抵押權(quán)設(shè)立 1、抵押合同自簽訂時生效 2、抵押權(quán)的設(shè)立 應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊婪ǖ怯洉r抵押權(quán)設(shè)立。 （不動產(chǎn)、建設(shè)用地使用權(quán)、以招標(biāo)、拍賣和公開協(xié)商等方式取得的荒地承包經(jīng)營權(quán)、在建物。） 可以不登記，合同簽訂時抵押權(quán)設(shè)立，但登記的可以對抗第三人。 （各類動產(chǎn)） （五）抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)（五）抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn) 1、協(xié)議優(yōu)先受償權(quán) 2、請求法院強(qiáng)制執(zhí)行 3、順序清償及相關(guān)規(guī)定 三、質(zhì)質(zhì) 押押 動產(chǎn)質(zhì)押 權(quán)利質(zhì)押（一）動產(chǎn)質(zhì)押（一）動產(chǎn)質(zhì)押1、質(zhì)權(quán)設(shè)立 質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時設(shè)立 2、質(zhì)押合同生效（1）動產(chǎn)質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效

7、（2）動產(chǎn)質(zhì)押擔(dān)保的范圍（3）質(zhì)權(quán)人與出質(zhì)人的相關(guān)規(guī)定 （二）權(quán)利質(zhì)權(quán)（二）權(quán)利質(zhì)權(quán) 1、可以質(zhì)押的權(quán)利類型、可以質(zhì)押的權(quán)利類型票據(jù)、債券存單、倉單、提單；票據(jù)、債券存單、倉單、提單；可轉(zhuǎn)讓基金份額、股權(quán)；可轉(zhuǎn)讓知識產(chǎn)權(quán)中的財(cái)可轉(zhuǎn)讓基金份額、股權(quán)；可轉(zhuǎn)讓知識產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)；應(yīng)收賬款；產(chǎn)權(quán)；應(yīng)收賬款；2、質(zhì)權(quán)設(shè)立、質(zhì)權(quán)設(shè)立 質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時設(shè)立； 沒有權(quán)利憑證的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。注意風(fēng)險(xiǎn)評估 四、留置四、留置 1、留置權(quán)適用范圍、留置權(quán)適用范圍保管合同運(yùn)輸合同加工承攬合同2、留置權(quán)成立要件、留置權(quán)成立要件（）債權(quán)人合法占有債務(wù)人的不動產(chǎn)；（）留置物應(yīng)當(dāng)與債權(quán)相關(guān)3、留

8、置權(quán)的實(shí)現(xiàn)、留置權(quán)的實(shí)現(xiàn)（）留置權(quán)人應(yīng)給債務(wù)人履行債務(wù)時間期間（）留置財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)參照市場價(jià)格執(zhí)行 五、定金、定金1、定金合同的性質(zhì) 實(shí)踐合同2、定金數(shù)額3、定金的作用4、定金罰則5、責(zé)任免除 課堂練習(xí)課堂練習(xí)1、甲公司以其可轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)向乙銀行貸款，并與乙銀行簽訂質(zhì)押合同，該合同生效的時間為（ ）。A、貸款簽訂之日 B、向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日C、質(zhì)押合同簽訂之日 D、權(quán)利憑證交付之日 2、某企業(yè)以其擁有的企業(yè)債券進(jìn)行質(zhì)押，質(zhì)押合同生效的時間為（ ）。A、主合同簽訂之日 B、質(zhì)押合同簽訂之日 C、將企業(yè)債券交付債權(quán)人之日 D、辦理出質(zhì)登記之日3、根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，可以為合同債

9、務(wù)人的債務(wù)履行作保證人的是（ ）。A、公立學(xué)校 B、公立醫(yī)院 C、企業(yè) D、殘疾人聯(lián)合會案例分析題案例分析題 2012年年6月，甲公司將價(jià)值月，甲公司將價(jià)值900萬元的設(shè)備委托萬元的設(shè)備委托 乙倉庫保管，約定保管期從乙倉庫保管，約定保管期從6月月21日至日至10月月20日，保日，保管費(fèi)用管費(fèi)用2萬元，期滿一次付清。萬元，期滿一次付清。8月甲急需向丙購買材月甲急需向丙購買材料，經(jīng)丙同意以托管的設(shè)備作抵押，并約定料，經(jīng)丙同意以托管的設(shè)備作抵押，并約定12月月8日日前如甲不能付款，丙有權(quán)變賣設(shè)備抵沖貨款。前如甲不能付款，丙有權(quán)變賣設(shè)備抵沖貨款。10月月10日，甲在丁知情認(rèn)可下與丁簽訂設(shè)備轉(zhuǎn)讓合同，并

10、告日，甲在丁知情認(rèn)可下與丁簽訂設(shè)備轉(zhuǎn)讓合同，并告知丙。轉(zhuǎn)讓價(jià)值為知丙。轉(zhuǎn)讓價(jià)值為860萬元，萬元，10月月31日前交貨，丁在日前交貨，丁在收貨后收貨后10天內(nèi)付清貨款。天內(nèi)付清貨款。10月下旬，因丁經(jīng)營狀況嚴(yán)月下旬，因丁經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，甲要求丁提供擔(dān)保，丁沒有答復(fù)。重惡化，甲要求丁提供擔(dān)保，丁沒有答復(fù)。11月上旬，月上旬，丁經(jīng)營狀況進(jìn)一步惡化，基本喪失債務(wù)履行能力，甲丁經(jīng)營狀況進(jìn)一步惡化，基本喪失債務(wù)履行能力，甲掌握實(shí)際情況后提出解除合同。丁不同意并向法院起掌握實(shí)際情況后提出解除合同。丁不同意并向法院起訴，要求甲履行合同并賠償損失。訴，要求甲履行合同并賠償損失。根據(jù)上述資料分析回答下列問題：

11、根據(jù)上述資料分析回答下列問題：1、如果甲到期不支付設(shè)備保管費(fèi)，乙倉庫、如果甲到期不支付設(shè)備保管費(fèi)，乙倉庫可以行使什么權(quán)利？可以行使什么權(quán)利？2、甲向丁轉(zhuǎn)讓已經(jīng)抵押的設(shè)備，該轉(zhuǎn)讓合、甲向丁轉(zhuǎn)讓已經(jīng)抵押的設(shè)備，該轉(zhuǎn)讓合同是否有效，為什么？同是否有效，為什么？3、甲能否中止履行與丁訂立的轉(zhuǎn)讓合同，、甲能否中止履行與丁訂立的轉(zhuǎn)讓合同，為什么？為什么？4、甲是否可以解除與丁訂立的轉(zhuǎn)讓合同，、甲是否可以解除與丁訂立的轉(zhuǎn)讓合同，為什么？為什么？ 參考答案： 1、乙倉庫可以行使留置權(quán)。 2、甲丁之間的轉(zhuǎn)讓合同有效，抵押期間，抵押物的所有權(quán)性質(zhì)不變，但抵押人轉(zhuǎn)讓已經(jīng)登記的抵押物，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人，告知受讓人抵押

12、情況。本案抵押人已經(jīng)盡到相關(guān)義務(wù)，故轉(zhuǎn)讓設(shè)備合同有效。 3、甲可以中止履行合同，法律規(guī)定，先履行合同義務(wù)的當(dāng)事人如果有確切證據(jù)證明對方當(dāng)事人經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同的履行，本案丁經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化情況屬實(shí)，甲可以中止履行合同。 4、甲可以解除合同，法律規(guī)定，一方當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行后，對方當(dāng)事人不能在合理的期限內(nèi)恢復(fù)履行能力或提供相應(yīng)的擔(dān)保的，可以解除合同。本案丁沒有應(yīng)甲的要求在合理的期限內(nèi)提供擔(dān)保，且經(jīng)營狀況繼續(xù)惡化，甲可以依法解除合同。 第六節(jié)：合同的變更與轉(zhuǎn)讓第六節(jié)：合同的變更與轉(zhuǎn)讓一、合同的變更合同的變更1、合同變更的實(shí)質(zhì)（權(quán)利義務(wù)的調(diào)整）2、合同變

13、更的形式： 法律規(guī)定變更；法院依法變更； 當(dāng)事人協(xié)商變更（主要形式）3、合同變更的效力二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓（一）合同轉(zhuǎn)讓的實(shí)質(zhì) 主體發(fā)生變更；權(quán)利義務(wù)不變（二）合同轉(zhuǎn)讓的類別 權(quán)利轉(zhuǎn)讓； 義務(wù)轉(zhuǎn)讓； 權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓。1、權(quán)利轉(zhuǎn)讓 權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力 權(quán)利轉(zhuǎn)讓的禁止2、義務(wù)轉(zhuǎn)讓 特別關(guān)注：義務(wù)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定 一般債務(wù)轉(zhuǎn)讓 被擔(dān)保債務(wù)轉(zhuǎn)讓 3、權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓 關(guān)于債的繼承性和連帶性問題 課堂練習(xí)：課堂練習(xí)： 1、根據(jù)我國合同法的規(guī)定，下列合同中，債權(quán)人可以自主決定將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的有（ ） A、房屋租賃合同 B、藝術(shù)品贈與合同 C、工程設(shè)計(jì)委托合同 D、勞務(wù)雇傭合同 第

14、七節(jié)：合同的權(quán)利義務(wù)的終止第七節(jié)：合同的權(quán)利義務(wù)的終止一、合同權(quán)利義務(wù)終止的實(shí)質(zhì)二、合同權(quán)利義務(wù)終止情形1、因履行、因履行2、因解除：、因解除： （1）約定解除）約定解除 協(xié)商解除、約定解除權(quán) （2）法定解除）法定解除 合同自解除通知到達(dá)對方時解除 合同解除后不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力 3、因抵銷； 4、因提存； 5、因免除 6、因混同 7、其他 第八節(jié)：違約責(zé)任第八節(jié)：違約責(zé)任一、違約認(rèn)定與歸責(zé)原則一、違約認(rèn)定與歸責(zé)原則 1、違約認(rèn)定： 實(shí)際違約 預(yù)期違約 2、歸責(zé)原則： 嚴(yán)格責(zé)任原則 二、違約責(zé)任的承擔(dān)方式二、違約責(zé)任的承擔(dān)方式： 1、繼續(xù)履行：、繼續(xù)履行：（在履行仍有可能的條件下，

15、為了實(shí)現(xiàn)合同目的采取的實(shí)際履行原則） 2、采取補(bǔ)救措施；、采取補(bǔ)救措施； 3、賠償損失、賠償損失； 賠償?shù)男再|(zhì)：給受害方的補(bǔ)償； 賠償額度：直接損失、可得利益（不得超過預(yù)見范圍） 4、支付違約金、支付違約金 約定違約金 違約金的性質(zhì)：補(bǔ)償性和懲罰性； 5、給付或雙倍返還定金、給付或雙倍返還定金 定金約定與定金性質(zhì) 定金罰則 定金、違約金不得并用三、合同爭議的解決 （一）合同爭議的解決途徑 自行協(xié)商解決（和解與調(diào)解） 通過仲裁解決 通過訴訟解決 （二）仲裁與訴訟時效 1、涉外合同的時效期限為4年； （僅限于國際貨物買賣合同、技術(shù)進(jìn)出口合同） 2、一般合同的時效期限為2年； 3、特別合同的時效期限

16、為1年； （出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；延付或拒付租金的；寄存財(cái)物被丟失或損毀的） 典型例題分析典型例題分析 2006年3月2日，甲公司與乙公司簽訂價(jià)值100萬元的設(shè) 備買賣合同，約定甲于3月3日前向乙支付定金15萬元，乙于3月10日交貨，甲于收貨之日起3日內(nèi)付清貨款，雙方約定任何一方違約應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц?0萬元違約金。 3月3日，甲向乙簽發(fā)15萬元的銀行匯票一張，乙背書轉(zhuǎn)讓給丙；10日乙因產(chǎn)品原材料問題未向甲交貨，經(jīng)甲催告3月15日乙仍未交貨，18日甲決定另行采購設(shè)備，并通知乙解除合同，要求雙倍返回定金，同時支付違約金20萬元，乙認(rèn)為可以解除合同，但拒絕雙倍返回定金和支付違約金的要求。 根據(jù)

17、上述資料分析并回答下列問題 1、甲主張解除合同是否合法？為什么？ 2、乙收到甲解除合同的通知后，該合同是否已經(jīng)解除？說明理由。 3、甲要求乙雙倍返回定金并支付違約金是否符合合同法規(guī)定并說明理由。參考答案：參考答案： 1、甲的主張合法，合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行的，對方當(dāng)事人可以解除合同。本案約定乙于3月10日交貨，經(jīng)甲催告后15日乙仍未交貨，甲有權(quán)解除合同。 2、乙收到甲解除合同的通知后，雙方間的合同已經(jīng)解除。法律規(guī)定，當(dāng)事人一方主張解除合同時，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自通知到達(dá)對方時解除。3、甲要求乙支付違約金并同時適用定金罰則的主張不符合合同法的相關(guān)規(guī)

18、定。我國合同法規(guī)定，當(dāng)事人在合同中同時約定違約金和定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款，二者不可并用。本案甲要求同時適用的主張不能成立，要追究乙的違約責(zé)任，甲只能二者擇其一。本章內(nèi)容總結(jié) 合同是平等主體的自然人、法人，其他經(jīng)濟(jì)組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同事務(wù)關(guān)系以財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系為核心，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自覺遵守合同法的基本原則，依法確立合同事務(wù)關(guān)系，訂立合法有效的合同是合同事務(wù)關(guān)系當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)合同目的的前提； 重合同、守信用，依法全面履行和切實(shí)履行合同約定的義務(wù)是合同事務(wù)關(guān)系當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)合同目的的根本要求；在合同履行過程中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)正確行使合同法賦予的權(quán)利，依據(jù)合同法規(guī)定的履行規(guī)則，正解行使抗辯權(quán)、保全措施和擔(dān)保措施，積極有效地并及時化解各類合