刑法學(xué)考試重點(diǎn)

1、刑法學(xué)考試重點(diǎn)一、簡答題(一犯罪的概念和特征答:1、犯罪的概念犯罪是指危害社會(huì)的,觸犯刑法的,應(yīng)當(dāng)受到刑罰懲罰的行為。2、犯罪的特征(1犯罪是危害社會(huì)的行為,即具有一定的社會(huì)危害性;行為具有一定的社會(huì)危害性,是犯罪最基本的特征。所謂社會(huì)危害性,即指行為對(duì)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系造成或可能造成這樣或那樣損害的特性。沒有社會(huì)危害性,就沒有犯罪。社會(huì)危害性沒有達(dá)到相當(dāng)?shù)某潭?也不構(gòu)成犯罪。(2犯罪是觸犯刑律的行為,即具有刑事違法性;只有當(dāng)危害性的行為觸犯了刑律的時(shí)候,才構(gòu)成犯罪。行為的社會(huì)危害性是刑事違法性的基礎(chǔ);刑事違法性是社會(huì)危害性在刑法上的表現(xiàn)。只有當(dāng)行為不僅是具有社會(huì)危害性,而且違反了刑法,具有

2、刑事違法性,次可能被認(rèn)定為犯罪。(3犯罪是應(yīng)受刑罰處罰的行為,即具有應(yīng)受懲罰性;任何違法行為,都要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。對(duì)于違反刑法的犯罪行為來說,則要承擔(dān)刑罰處罰的法律后果。犯罪是適用刑罰的前提,刑罰是犯罪的法律后果。因此,應(yīng)受刑罰處罰也是犯罪的一個(gè)基本特征。犯罪的以上三個(gè)特征是緊密結(jié)合的。一定的社會(huì)危害性是犯罪的最基本的屬性,是刑事違法性和應(yīng)受懲罰性的基礎(chǔ)。社會(huì)危害性如果沒有達(dá)到違反刑法,應(yīng)受刑罰處罰的程度,也就不構(gòu)成犯罪。因此,這三個(gè)特征,都是必要的,是任何犯罪都必然具有的。這三個(gè)基本特征也就把犯罪與不犯罪,犯罪與其他違法行為從總體上區(qū)別開來了。(二罪刑法定原則答:什么是犯罪,有哪些犯罪,

3、各種犯罪的構(gòu)成條件是什么,有哪些刑種,各個(gè)方面的刑種如何適用,以及各種具體罪的具體量刑幅度如何等,均由刑法加以規(guī)定。對(duì)于刑法分則沒有明文規(guī)定為犯罪的行為,不得定罪處罰。即“法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰?！?三想像的競合犯答:想象競合犯,也稱想象的數(shù)罪、觀念的競合,是指一個(gè)行為觸犯數(shù)個(gè)罪名的犯罪形態(tài)。它有兩個(gè)特征:1、行為人只實(shí)施了一個(gè)行為;這是構(gòu)成想象競合犯的前提條件,如果是實(shí)施了數(shù)個(gè)行為,則不可能構(gòu)成想象競合犯。所謂一個(gè)行為,指在社會(huì)生活的意義上被評(píng)價(jià)為一個(gè)的行為。2、一個(gè)行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名。想象競合犯只能是一個(gè)行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名,如果是數(shù)個(gè)行為觸犯數(shù)個(gè)罪名,則是實(shí)際的數(shù)罪;如果是

4、作為犯罪手段的行為或結(jié)果的行為分別觸犯了不同的罪名,則構(gòu)成牽連犯,均非想象競合犯。所謂一個(gè)行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名,就是一個(gè)行為在形式上或外觀上同時(shí)符合刑法規(guī)定的數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成。(四巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪答:巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪,是指國家工作人員的財(cái)產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入,差額巨大,本人不能說明其來源是合法的行為。(五無過當(dāng)防衛(wèi)答:特殊防衛(wèi),有的稱無限制防衛(wèi),或者無過當(dāng)防衛(wèi),是指我國刑法第20條第3款規(guī)定的正當(dāng)防衛(wèi)情況。這種防衛(wèi)權(quán)的行使,雖然沒有限度條件的要求,但卻有嚴(yán)格的法律限制的,除了應(yīng)當(dāng)具有防衛(wèi)的意圖、防衛(wèi)的起因、防衛(wèi)的對(duì)象,防衛(wèi)的時(shí)間條件外,這種防衛(wèi)具有特殊的起因條件,即對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶

5、劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪進(jìn)行防衛(wèi)。(六犯罪構(gòu)成的共同要件答:根據(jù)我國刑法,任何一種犯罪的城里都必須具備四個(gè)方面的構(gòu)成要件,即犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面。(七刑法的基本原則答:刑法的基本原則,是指貫穿全部刑法規(guī)范、具有指導(dǎo)和制約全部刑事立法和刑事司法的意義,并體現(xiàn)我國刑事法制的基本精神的準(zhǔn)則。(八牽連犯答:牽連犯,是指以實(shí)施某一犯罪為目的,其方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名的犯罪形態(tài)。它有四個(gè)特征:1、牽連犯是以實(shí)施一個(gè)犯罪為目的這是牽連犯的本罪。如果行為人出于實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪的目的,在此目的支配下實(shí)施了數(shù)個(gè)犯罪,這個(gè)犯罪不構(gòu)成牽連犯。2、牽連犯必須具有兩

6、個(gè)以上的行為這是牽連犯與想象競合犯的重要區(qū)別。牽連犯的數(shù)個(gè)行為表現(xiàn)為兩種情況:(1目的行為與方法行為;(2原因行為與結(jié)果行為。3、牽連犯的數(shù)個(gè)行為之間必須具有牽連關(guān)系如何認(rèn)定有無牽連關(guān)系,刑法理論上有一種折中說,認(rèn)為本罪與方法行為或結(jié)果行為的牽連關(guān)系,應(yīng)當(dāng)從主客觀兩方面考察,即行為人在主觀上具有牽連的意思,在客觀上具有通常的方法或結(jié)果關(guān)系。4、牽連犯的數(shù)個(gè)行為必須觸犯不同的罪名這里存在兩種情況:(1實(shí)施一種犯罪,其犯罪所采用的方法行為又觸犯了其他罪名;(2實(shí)施一種犯罪,其犯罪的結(jié)果行為又觸犯了其他罪名。(九危害公共安全罪答:危害公共安全罪,是指故意或者過失地實(shí)施危害不特定多數(shù)人的生命、健康或者

7、公私財(cái)產(chǎn)的安全的行為。(十受賄罪答:受賄罪,是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財(cái)務(wù)的,或者非法收受他人財(cái)物,為他人謀取利益的行為。(十一直接故意答:直接故意,指行為人明知自己的行為必然或者可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。(十二刑罰的目的答:1、報(bào)應(yīng)目的2、預(yù)防目的(十三不作為犯罪答:1、不作為,就是指行為人負(fù)有實(shí)施某種行為的特定法律義務(wù),能夠履行而不履行的危害行為。2、不作為的成立在客觀方面應(yīng)具備以下三個(gè)條件:(1行為人負(fù)有實(shí)施某種行為的特定法律義務(wù),這是構(gòu)成不作為的前提條件;(2行為人有能力履行特定法律義務(wù),這是不作為成立的重要條件;(3行為人沒有履行作為的特

8、定法律義務(wù),這是不作為成立的關(guān)鍵條件。3、不作為犯罪的義務(wù)來源:(1法律明文規(guī)定的義務(wù);(2職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求的義務(wù);(3法律行為引起的義務(wù);(4先行行為引起的義務(wù)。4、不作為與作為的本質(zhì)區(qū)別是,違反的法律規(guī)范的性質(zhì)不同,前者違反的是禁止性規(guī)范,后者違反的是命令性規(guī)范;前者是“不當(dāng)為而為”,后者是“當(dāng)為而不為”。為正確理解犯罪的作為與不作為問題,應(yīng)明確一下幾點(diǎn):(1不能把作為與不作為的劃分同故意與過失的劃分相混淆;(2應(yīng)當(dāng)正確認(rèn)識(shí)作為犯罪與不作為犯罪的危害程度;(3要正確認(rèn)識(shí)研究犯罪的作為與不作為形式的重要意義。(十四拐賣兒童罪和拐騙兒童罪的區(qū)別答:區(qū)別有三處:1、犯罪的目的不同:拐賣婦女兒童的

9、目的是以出賣為目的,而拐騙婦女兒童罪是以收養(yǎng)為目的。2、社會(huì)危害性不同。3、處罰不同。二、材料分析題(一甲系某縣民政局干部,負(fù)責(zé)防汛款的管理分配工作。2004年5月,其友乙(某私有有限責(zé)任公司負(fù)責(zé)人因經(jīng)營不善,向甲提出能否將甲手中的防汛款30萬元暫時(shí)借用周轉(zhuǎn)一下,以解燃眉之急。甲要求乙務(wù)必在3個(gè)月內(nèi)歸還,同時(shí)利用職權(quán)將30萬元防汛款轉(zhuǎn)到乙的公司賬戶上,雙方簽訂了還款協(xié)議。乙給了甲1萬元“好處費(fèi)”。乙借款后三日,即攜款潛逃,不予歸還。后乙被抓獲歸案。問:本案應(yīng)當(dāng)如何處理? 請說明原因答:1、挪用公款罪-挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的,從重處罰。所以,本案中應(yīng)當(dāng)對(duì)

10、于甲從重處罰。2、受賄罪和行賄罪3、侵占罪(二甲系某國家機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)財(cái)會(huì)工作的人員。個(gè)體工商戶乙見甲掌管巨額資金,就以小恩小惠拉攏甲。后乙以做生意需要資金為由,勸誘甲出借公款,并與甲共同策劃了挪用的方式,還送給甲好處費(fèi)3萬元。甲擅自將自己掌握的100萬元單位資金借給乙。乙得到巨款以后,告知銀行職員丙該款的真實(shí)來源,丙為乙提供資金賬戶,為乙打掩護(hù)。丙利用該資金炒賣股票,并通過多列支出的方法,少繳稅款5萬元,占應(yīng)當(dāng)繳納稅款的15%。在甲的催促下,乙歸還30萬元,后來就拒絕和甲見面。甲見追回剩余70萬元無望,就攜帶乙歸還的30萬元潛逃。甲半年內(nèi)將30萬元揮霍一空,走投無路后向司法機(jī)關(guān)投案,并交代了借公款

11、給乙、接受乙賄賂和攜款潛逃的事實(shí),并提供線索協(xié)助司法機(jī)關(guān)將乙捉拿歸案。乙歸案后主動(dòng)交代了行賄和司法機(jī)關(guān)尚未掌握的偷稅的犯罪事實(shí)。問:本案應(yīng)當(dāng)如何處理?請說明原因答:1、挪用公款罪2、貪污罪3、受賄罪4、行賄罪5、偷稅罪(三2004年10月12日,田某在路過郊區(qū)時(shí)發(fā)現(xiàn)被害人欒某一人在牧羊,便產(chǎn)生強(qiáng)奸的邪念。田某將被害人拉入附近的溝內(nèi)按倒在地,強(qiáng)行撕扯被害人的衣褲,欲行強(qiáng)奸。欒某極力反抗,并大聲呼救。田某怕罪行暴露,掏出隨身攜帶的匕首向欒某的腹部刺一刀。被害人繼續(xù)呼叫,田某又向被害人的腹部連刺數(shù)刀,致使被害人當(dāng)場死亡。田某取走被害人身上的20元錢,并將被害人的尸體掩埋。隨后,田某將被害人放牧的15

12、只羊趕到臨近的一個(gè)村中賣給他人而被發(fā)現(xiàn)。問:本案如何處理? 請說明原因答:1、強(qiáng)奸罪2、故意殺人罪的既遂3、盜竊罪三罪數(shù)罪并罰(四關(guān)于累犯,下列哪一選項(xiàng)是正確的?A.甲因故意傷害罪被判七年有期徒刑,刑期自1990年8月30日至1997年8月29日止。甲于1995年5月20日被假釋,于1996年8月25日犯交通肇事罪。甲構(gòu)成累犯B.乙因盜竊罪被判三年有期徒刑,2002年3月25日刑滿釋放, 2007年3月20日因犯盜竊罪被判有期徒刑四年。乙構(gòu)成累犯。(因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之故意犯罪的犯罪人。C.丙因危害國家安全罪被判處

13、五年有期徒刑,1996年4月21日刑滿釋放,2006年4月20日再犯同罪。丙不構(gòu)成累犯D.丁因失火罪被判處三年有期徒刑,刑期自1995年5月15日至1998年5 月14日。丁于1998年5月15日在出獄回家途中犯故意傷害罪。丁構(gòu)成累犯(五甲遭乙追殺,情急之下奪過丙的摩托車騎上就跑,丙被摔骨折。乙開車?yán)^續(xù)追殺,甲為逃命飛身跳下疾駛的摩托車奔入樹林,丙一萬元的摩托車被毀。關(guān)于甲行為的說法,下列哪一選項(xiàng)是正確的?A.屬于正當(dāng)防衛(wèi)B.屬于緊急避險(xiǎn)(指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危害,不得已而采取的損害另一較小合法權(quán)益的行為。C.構(gòu)成搶奪罪D.構(gòu)成故意傷害罪、故

14、意毀壞財(cái)物罪三、論述題(一如何理解我國刑法規(guī)定的數(shù)罪并罰的原則?答:1、概念所謂數(shù)罪并罰,就是指對(duì)一人所犯數(shù)罪合并處罰的制度。所謂數(shù)罪并罰的原則,是指對(duì)一人所犯數(shù)罪在分別定罪量刑后,合并處罰所依據(jù)的原則。2、數(shù)罪并罰原則主要可歸納為四種:(1并科原則,亦稱相加原則,指將一人所犯數(shù)罪分別宣告的刑罰絕對(duì)相加,合并執(zhí)行的處罰原則。(2吸收原則,指對(duì)一人所犯數(shù)罪采用重罪之刑吸收輕罪之刑的合并處罰原則。即由最重宣告刑吸收其他較輕的宣告刑,僅此已宣告的最重刑罰行為執(zhí)行刑罰,其余較輕的刑罰因被吸收而不再執(zhí)行的合并處罰原則。(3限制加重原則,亦稱限制并科原則,指以一人所犯數(shù)罪中法定應(yīng)當(dāng)判處或已判處的最重刑罰為

15、基礎(chǔ),再在一定限度之內(nèi)對(duì)其予以加重作為執(zhí)行刑罰的合并處罰原則。(4折中原則,亦稱混合原則,即根據(jù)不同情況以某一并罰原則為主,兼采其他原則。一般是根據(jù)法定的刑罰性質(zhì)及特點(diǎn),兼采并科原則,吸收原則或限制加重原則,將其分別適用于不同刑種或刑罰結(jié)構(gòu)的數(shù)罪并罰原則。3、我國刑法中數(shù)罪并罰原則的適用(1判決宣告數(shù)個(gè)死刑或最重刑為死刑的,采用吸收原則。(2判決宣告數(shù)個(gè)無期徒刑或最重刑為無期徒刑的,采用吸收原則。(3判決宣告的數(shù)個(gè)主刑為有期自由刑即有期徒刑、拘役刑,管制刑的,采取限制加重原則。(4數(shù)罪中有判處附加刑的,采用并科原則,即附加刑仍須執(zhí)行。4、不同情況下數(shù)罪并罰原則的具體適用(1判決宣告以前一人犯數(shù)

16、罪的合并處罰;(2判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)漏罪的處罰;(3判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的并罰;5、關(guān)于數(shù)罪并罰的其他問題(1罪犯刑滿釋放后又犯新罪,同時(shí)發(fā)現(xiàn)在原判決宣告之前有其他犯罪行為未經(jīng)處理,并且應(yīng)當(dāng)依法追訴的;(2判決宣告以后,刑法沒有執(zhí)行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯數(shù)個(gè)新罪的合并處罰;(3判決宣告以后,尚未交付執(zhí)行時(shí),發(fā)現(xiàn)罪犯還有其他罪沒有處理的,也應(yīng)依照刑法第70條的規(guī)定實(shí)行并罰;(4判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪,同時(shí)發(fā)現(xiàn)犯罪分子有漏罪的并罰方法;(5在原判決認(rèn)定犯罪分子犯有數(shù)罪且應(yīng)當(dāng)并罰的條件下,所發(fā)現(xiàn)的漏罪與原判之

17、數(shù)罪合并處罰的方法。(二如何理解罪刑法定原則?答:1、罪刑法定原則的概念什么是犯罪,有哪些犯罪,各種犯罪的構(gòu)成條件是什么,有哪些刑種,各個(gè)方面的刑種如何適用,以及各種具體罪的具體量刑幅度如何等,均由刑法加以規(guī)定。對(duì)于刑法分則沒有明文規(guī)定為犯罪的行為,不得定罪處罰。即“法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰。”2、罪刑法定的提出我國1979年刑法中沒有明確提出和規(guī)定罪刑法定原則,相反卻在地79條規(guī)定了有罪類推制度。1997年3月修訂的刑法,從完善我國刑事法治,保障人權(quán)的需要出發(fā),明文規(guī)定了罪刑法定原則,并廢止類推,成為刑法修訂和我國刑法發(fā)展的一個(gè)重要標(biāo)志。3、罪刑法定原則的人權(quán)保障價(jià)值罪刑法定原

18、則要求將規(guī)定犯罪,刑罰的立法權(quán)與對(duì)犯罪分子定罪量刑的司法權(quán)分別由不同的國家機(jī)關(guān)行使,禁止規(guī)則的制定者又同時(shí)是裁判者,其核心是限制法官的刑罰權(quán),防止法官在定罪量刑上的恣意妄為,保證刑罰權(quán)能夠正確的啟動(dòng)和啟動(dòng)后正確的行使。這樣,一方面可以保證無罪的人不受刑事追究,從而保障了公民的人權(quán)。4、罪刑法定原則的基本內(nèi)容(1犯罪與刑罰,只能由國家立法機(jī)關(guān)通過的法律加以規(guī)定,而不得引用行政命令、習(xí)慣;(2刑法對(duì)犯罪與刑罰的規(guī)定應(yīng)當(dāng)明確具體;(3對(duì)犯罪分子的定罪和量刑只能根據(jù)刑罰的有關(guān)規(guī)定,不得類推。(4刑法的效力不得溯及既往。5、罪刑法定原則在我國的立法體現(xiàn)(1實(shí)現(xiàn)了犯罪的法定化和刑罰的法定化;(2取消了19

19、79年刑法第79條規(guī)定的類推制度,這是罪刑法定原則得以真正貫徹的重要前提;(3關(guān)于刑法的溯及力,明確規(guī)定從舊兼從輕的原則;(4在分則罪名的規(guī)定方面,修訂的刑法已相當(dāng)詳備;(5在具體犯罪的罪狀以及各種犯罪的法定刑設(shè)臵方面,修訂的刑法增強(qiáng)了法條的可操作性。(三如何理解刑罰的目的?答:刑法的目的主要有兩方面:1、報(bào)應(yīng)目的刑罰沒有特別希冀達(dá)到的目的,刑罰的意義就在于報(bào)應(yīng)犯罪行為的害惡,給犯罪人以懲罰,以其痛苦來均衡犯罪人的罪責(zé),從而實(shí)現(xiàn)正義的理念。它有四個(gè)方面:(1同害報(bào)應(yīng)論;(2神意報(bào)應(yīng)論;(3道義報(bào)應(yīng)論;(4法律報(bào)應(yīng)論。2、預(yù)防目的目的刑論是以功利主義和預(yù)防思想為基礎(chǔ)的刑罰目的的理論,又稱相對(duì)理論

20、、功利理論。該理論主張刑罰的意義在于通過對(duì)犯罪人的懲罰預(yù)防犯罪,保衛(wèi)社會(huì),而不是懲罰罪犯,滿足抽象的社會(huì)主義理念。它有兩個(gè)方面:(1一般預(yù)防主義,指通過對(duì)犯罪分子適用刑罰、威懾、儆戒潛在的犯罪者,防止他們走上犯罪道路。(2特別預(yù)防主義,指通過對(duì)犯罪分子適用刑罰、懲罰改造犯罪分子,預(yù)防他們重新犯罪。(四如何理解犯罪故意?答:1、概念:犯罪的故意,就是指行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的一種主觀心理態(tài)度。2、構(gòu)成要素:(1犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,這是構(gòu)成犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素,是一切故意犯罪在主觀認(rèn)識(shí)方面必須具備的特征。如果一個(gè)

21、人的行為雖然在客觀上會(huì)發(fā)生甚至已經(jīng)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,但他本人在行為時(shí)并不知道自己的行為會(huì)發(fā)生這種結(jié)果,那就不構(gòu)成犯罪的故意。(2犯罪故意的意志因素行為人對(duì)自己行為所導(dǎo)致的危害結(jié)果的發(fā)生所抱的希望或者放任的心理態(tài)度,就是構(gòu)成犯罪故意的意志因素。其有希望和放任結(jié)果發(fā)生的兩種表現(xiàn)形式。(3認(rèn)識(shí)因素與意志因素的關(guān)系認(rèn)識(shí)因素和意志因素是犯罪故意中的兩項(xiàng)有機(jī)聯(lián)系的因素,在認(rèn)定構(gòu)成犯罪的故意中缺一不可。其中,認(rèn)識(shí)因素是意志因素的存在前提,也是故意犯罪成立的基礎(chǔ);意志因素則是認(rèn)識(shí)因素基礎(chǔ)上的發(fā)展,是犯罪故意中具有決定性作用的因素,它對(duì)于把犯罪故意客觀化即把犯罪思想變?yōu)榉缸镄袨?具有重要的主導(dǎo)作用。3、犯罪故意的類型（1）直接故意 ） 指行為人明知自己的行為必然或