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1、法規(guī)第一章知識點第一章總論【章節(jié)框架】【內(nèi)容精講】第一節(jié)法律基礎(chǔ) 知識點:法的本質(zhì)與特征()(08年單選、09年多選)1.法的本質(zhì)法是統(tǒng)治階級的國家意志的體現(xiàn),這是法的本質(zhì)?!纠斫狻浚?)法只能是“統(tǒng)治階級”意志的體現(xiàn);(2)法是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的,是社會客觀需要的反映;(3)法體現(xiàn)的是統(tǒng)治階級的“整體意志和根本利益”,而不是統(tǒng)治階級每個成員個人意志的簡單相加;(4)法體現(xiàn)的不是一般的統(tǒng)治階級意志,而是統(tǒng)治階級的“國家意志”。2.法的特征(1)法是經(jīng)過國家制定或者認(rèn)可才得以形成的規(guī)范,具有“國家意志性”。(2)法是憑借國家強制力的保證而獲得普遍遵行的效力,具有“強制性”。(3)法是
2、確定人們在社會關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)的行為規(guī)范,具有“利導(dǎo)性”。(4)法是明確而普遍適用的規(guī)范,具有“規(guī)范性”?!咀⒁狻勘举|(zhì)與特征是一回事,無需特別區(qū)分。知識點:法律關(guān)系三要素()(09、10、12年多選)法律關(guān)系:即法律上的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系三要素:主體、內(nèi)容、客體【注意】缺少其中任何一個要素,都不構(gòu)成法律關(guān)系。1.主體(1)公民(自然人)最常見的法律關(guān)系主體。【注意】包括個體戶、農(nóng)戶、合伙人等。(2)機構(gòu)和組織(法人)國家機關(guān),包括國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)和司法機關(guān);各種企業(yè)事業(yè)組織;各政黨和社會團(tuán)體。(3)國家(4)外國人和外國社會組織(包括無國籍人)【注意】任何一個法律關(guān)系至少要有兩個主體。2.
3、內(nèi)容法律關(guān)系的內(nèi)容包括權(quán)利與義務(wù)(1)權(quán)利即作出或者不作出某種行為的自由。(2)法律義務(wù)包括積極義務(wù)(如:納稅、服兵役)和消極義務(wù)(如:不得毀壞公共財物、不得侵害他人生命財產(chǎn)安全)。(3)任何一方的權(quán)利都必須有另一方義務(wù)的存在,沒有無義務(wù)的權(quán)利,也沒有無權(quán)利的義務(wù)。(4)法律上的權(quán)利和義務(wù),都受國家法律保障。3.客體客體的特征:能為人類所控制并對人類有價值。(1)物自然物:土地、礦藏等人造物:建筑、機器等貨幣和有價證券(一般等價物)【注意】物可以有形態(tài)也可以沒有形態(tài)。(2)非物質(zhì)財富知識產(chǎn)品(智力成果):著作、發(fā)明等道德產(chǎn)品:榮譽稱號、嘉獎表彰等(榮譽權(quán))(3)行為為了達(dá)到一定目的,包括積極行
4、為和消極行為生產(chǎn)經(jīng)營行為;經(jīng)濟(jì)管理行為;提供一定勞務(wù)的行為;完成一定工作的行為。(4)人身(部分或整體)【注意1】活人的整個身體不是法律關(guān)系的客體?!咀⒁?】人身權(quán)利不能濫用?!究键c總結(jié)】 知識點:法律事實()(11年多選;13、14年單選)概念:法律事實是法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的直接原因。分類標(biāo)準(zhǔn):是否以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移類別:法律事件和法律行為(一)法律事件(不以人的意志為轉(zhuǎn)移)1.自然現(xiàn)象(絕對事件):地震、洪水、臺風(fēng)、森林大火等非人因素造成的自然災(zāi)害。2.社會現(xiàn)象(相對事件):戰(zhàn)爭、重大政策的改變等,雖屬人的行為引起,但不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移?!咀⒁狻糠墒录哂胁豢煽沽Φ奶卣?。(二
5、)法律行為(以人的意志為轉(zhuǎn)移)分類標(biāo)準(zhǔn)分類內(nèi)容代表行為行為是否合法合法行為與違法行為行為的表現(xiàn)形式積極行為與消極行為行為是否通過意思表示作出意思表示行為非表示行為拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物主體意思表示的形式單方行為遺囑、行政命令多方行為行為是否需要特定形式或?qū)嵸|(zhì)要件要式行為與非要式行為主體實際參與行為的狀態(tài)自主行為與代理行為【注意1】人的行為并非都是法律行為?!咀⒁?】請大家重點掌握“法律事件”與“法律行為”的區(qū)分,并看清題目問法?!咀⒁?】法律行為的反向問法,例:訂立遺囑是合法行為、積極行為、意思表示行為、單方行為、要式行為、自主行為?!究键c總結(jié)】知識點:法的形式和分類()(10、11、12、1
6、4年單選;14年多選)(一)法的形式(10、11、12、14)形式制定機關(guān)注意要點名稱規(guī)律憲法全國人大國家根本大法,具有最高的法律效力法律全國人大基本法律及其常委會其他法律全國人大及其常委會有權(quán)就有關(guān)問題作出規(guī)范性決議或者決定,與法律具有同等地位和效力法法規(guī)行政法規(guī)國務(wù)院條例地方性法規(guī)“地方”人大及其常委會??;省會、特區(qū)、較大的市(1+3)地方條例規(guī)章部門規(guī)章國務(wù)院各部委規(guī)章在法院審理行政案件時“僅起參照作用”辦法條例實施細(xì)則地方政府規(guī)章地方人民政府政府規(guī)章除不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸外,還不得與上級和同級地方性法規(guī)相抵觸地方辦法效力排序憲法法律行政法規(guī)地方性法規(guī)同級地方政府規(guī)章【提示】
7、自治區(qū)法規(guī)、特別行政區(qū)法、國際條約也屬于法的形式。(二)法的分類(11)劃分標(biāo)準(zhǔn)法的分類根據(jù)法的創(chuàng)制方式和發(fā)布形式劃分(創(chuàng)法成不成)成文法和不成文法根據(jù)法的內(nèi)容、效力和制定程序劃分(內(nèi)三個小子根本太普通)根本法和普通法根據(jù)法的內(nèi)容劃分(內(nèi)容很誠實)實體法和程序法根據(jù)法的空間效力、時間效力或?qū)θ说男Я澐郑ㄐ∪L特別一般)一般法和特別法根據(jù)法的主體、調(diào)整對象和形式劃分(祖國)國際法和國內(nèi)法根據(jù)法律運用的目的劃分(目的是為了開公司)公法和私法【本節(jié)內(nèi)容回顧】第二節(jié)經(jīng)濟(jì)糾紛的解決途徑知識點:經(jīng)濟(jì)糾紛的解決途徑()(09年多選;10年判斷;12年多選;13年判斷)【注意1】“或裁或?qū)徳瓌t”:平等主體之
8、間出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)糾紛時,只能在仲裁或者民事訴訟中選擇一種解決方式,有效的仲裁協(xié)議可排除人民法院的管轄權(quán),只有在沒有仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效,或者當(dāng)事人放棄仲裁協(xié)議的情況下,人民法院才可以行使管轄權(quán)?!咀⒁?】行政復(fù)議與行政訴訟都由行政管理相對人一方提出申請,選擇哪種方式與糾紛的性質(zhì)有關(guān)。(選擇復(fù)議、必經(jīng)復(fù)議、只能復(fù)議)【課外閱讀】根據(jù)國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定,省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。法律規(guī)定行政復(fù)議決定為最終裁決的,不能提起行政訴訟。(上
9、述內(nèi)容僅作為滿足好奇心使用)知識點:仲裁(一)仲裁的適用范圍()(13年多選)1.適用:平等主體間的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛。2.不適用仲裁法:勞動爭議、農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛(中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法、中華人民共和國農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法)3.不能提請仲裁(1)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛;(2)行政爭議?!咎崾尽孔⒁馕淖钟螒?,分清“適用仲裁法”和“可以申請仲裁”的區(qū)別。(二)仲裁的基本原則()(12年多選;13、14年判斷)1.自愿原則雙方自愿,達(dá)成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議,一方申請仲裁的,仲裁委員會不予受理?!炬溄印坑行У闹俨脜f(xié)議可以排除法院的管轄權(quán)。
10、2.公平合理原則在法律沒有規(guī)定或者規(guī)定不完備的情況下,仲裁庭可以按照公平合理的一般原則來解決糾紛。3.獨立仲裁原則仲裁機構(gòu)不依附于任何機關(guān)而獨立存在,仲裁依法獨立進(jìn)行,不受任何行政機關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉?!咀⒁狻恐俨脵C構(gòu)間也沒有隸屬關(guān)系。4.一裁終局原則仲裁裁決作出后,當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或向人民法院起訴的,仲裁委員會或者人民法院不予受理。(三)仲裁機構(gòu)仲裁委員會()(09年判斷)仲裁委員會“不”按行政區(qū)劃層層設(shè)立,仲裁委員會獨立于行政機關(guān),與行政機關(guān)沒有隸屬關(guān)系,仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系。(獨立仲裁原則)【注意】仲裁委員會的組成人員中,法律、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易專家不得少于“2/3”。(四
11、)仲裁協(xié)議()(09、10年單選;13年多選)1.仲裁協(xié)議的形式:仲裁協(xié)議應(yīng)以書面形式訂立??陬^達(dá)成仲裁的意思表示無效。(要式行為)2.仲裁協(xié)議的內(nèi)容例1:因履行本合同發(fā)生的一切爭議,由當(dāng)事人協(xié)商解決,協(xié)商不成,提交_北京市_仲裁委員會仲裁。甲方:老侯乙方:老趙【注意】仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的,當(dāng)事人可以補充協(xié)議;達(dá)不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效。例2:如發(fā)生某些糾紛雙方同意以仲裁方式解決。甲方:老侯乙方:老趙3.仲裁協(xié)議的效力(1)仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無效不影響仲裁協(xié)議的效力。(2)當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,可以請求仲裁委員會作出決
12、定或者請求法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求法院作出裁定的,由法院裁定。當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議,應(yīng)當(dāng)在“仲裁庭首次開庭前”提出?!咀⒁狻堪咐械奈淖钟螒颉爸俨猛ナ状伍_庭時”(3)當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議,一方向法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,法院受理后,另一方在“首次開庭前”提交仲裁協(xié)議的,法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外;【鏈接】有效的仲裁協(xié)議可以排除法院的管轄權(quán)。另一方在“首次開庭前”未對法院受理該案提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。(五)仲裁裁決()(09、10、11、12年多選;13年單選)1.仲裁管轄權(quán)仲裁不實行級別管轄和地域管轄,由當(dāng)事人協(xié)議選定仲裁
13、委員會。(自愿原則、獨立仲裁原則)2.仲裁庭的組成仲裁庭由3名或者1名仲裁員組成。(1)當(dāng)事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的,應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員,第3名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定,第3名仲裁員為首席仲裁員。(2)當(dāng)事人約定由1名仲裁員成立仲裁庭的,應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。(公平合理原則)3.回避制度(公平合理原則)(1)是本案當(dāng)事人,或者當(dāng)事人、代理人的近親屬;(2)與本案有利害關(guān)系;(3)與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系,可能影響公正仲裁的;(4)私自會見當(dāng)事人、代理人,或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。4
14、.仲裁應(yīng)開庭但不公開(自愿原則)【注意1】當(dāng)事人協(xié)議不開庭的,仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料做出裁決。【注意2】當(dāng)事人協(xié)議公開的,可以公開進(jìn)行,但涉及國家秘密的除外。5.仲裁的和解與調(diào)解(自愿原則、一裁終局原則)(1)當(dāng)事人申請仲裁后,可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議,撤回仲裁申請后又反悔的,可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。(2)仲裁庭在作出裁決前,可以先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。調(diào)解不成的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書,調(diào)解書與裁決書具
15、有同等的法律效力。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人“簽收后”,即發(fā)生法律效力。在調(diào)解書“簽收前”當(dāng)事人反悔的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。6.作出裁決(1)裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出;(2)仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出?!咀⒁?】看清案例的表述方式?!咀⒁?】裁決書自“作出之日”起發(fā)生法律效力。7.履行裁決及強制執(zhí)行仲裁裁決作出后,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人不履行的,另一方當(dāng)事人可以按照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向“人民法院”申請執(zhí)行?!咀⒁狻颗c“一裁終局原則”進(jìn)行區(qū)分?!究键c總結(jié)】知識點:民事訴訟(一)民事訴訟的適用范圍()(11年多選)“平等主體”之間因“財產(chǎn)關(guān)系”和“人身
16、關(guān)系”發(fā)生糾紛,可以提起民事訴訟。1.因民法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法等調(diào)整的平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生的民事案件,如合同糾紛、房產(chǎn)糾紛、侵害名譽權(quán)糾紛等案件;2.因經(jīng)濟(jì)法、勞動法調(diào)整的社會關(guān)系發(fā)生的爭議,法律規(guī)定適用民事訴訟程序?qū)徖淼陌讣缙髽I(yè)破產(chǎn)案件、勞動合同糾紛案件等;3.適用特別程序?qū)徖淼倪x民資格案件和宣告公民失蹤、死亡等非訴案件;4.按照督促程序解決的債務(wù)案件;5.按照公示催告程序解決的宣告票據(jù)和有關(guān)事項無效的案件?!菊n外閱讀】督促程序是中國現(xiàn)行民事訴訟法中新增加的一種審判程序,是指人民法院根據(jù)債權(quán)人提出的要求債務(wù)人給付一定的金錢或者有價證券的申請,向債務(wù)人發(fā)出附條件的支付
17、令,以催促債務(wù)人限期履行義務(wù),如果債務(wù)人在法定期間內(nèi)不提出異議,該支付令即具有執(zhí)行力的一種程序。(二)審判制度()(12年多選)1.兩審終審制度一個訴訟案件經(jīng)過兩級法院審判后即終結(jié)。(1)二審法院的判決、裁定是終審判決、裁定。(2)對終審判決、裁定,當(dāng)事人不得上訴,如果發(fā)現(xiàn)終審判決確有錯誤,可以通過審判監(jiān)督程序予以糾正。(3)特殊情況:適用特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣?,實行一審終審?!居洃浱崾尽繉υV訟案件適用兩審終審制度,而非訴訟民事案件適用一審終審制度。非訴案件一般是指不需要經(jīng)過法庭宣判,但需要依照專門法律程序來進(jìn)行的案件。2.合議制度由“3名以上”審判人
18、員組成審判組織3.回避制度可能影響對案件公正審理【注意1】審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人適用回避制度,“證人”不適用回避制度?!咀⒁?】當(dāng)事人請求上述人員回避可以書面提出也可以口頭提出。4.公開審判制度(1)法院審理民事或行政案件,除涉及國家機密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行;(2)公開審理的案件應(yīng)當(dāng)在“開庭前”公告;(3)公開審判包括審判過程公開和審判結(jié)果公開兩項內(nèi)容,不論案件是否公開審理,一律公開宣告判決?!咀⒁狻吭诳荚囍型鶎⒃V訟和仲裁對比考核。 【總結(jié)】民事訴訟與仲裁 仲裁民事訴訟適用合同關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系財產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系審判制度一裁終局兩審終審合議(仲裁)庭
19、組成1名或3名3名以上單數(shù)回避制度開庭公開(三)訴訟管轄()(09年單選;10多選;13年不定項)訴訟管轄包括級別管轄和地域管轄【注意】與仲裁區(qū)分。1.級別管轄級別管轄是根據(jù)案件性質(zhì)、案情繁簡、影響范圍,來確定上、下級法院受理第一審案件的分工和權(quán)限。大多數(shù)民事案件均歸基層法院管轄。2.地域管轄(必須掌握)(1)一般地域管轄(普通管轄)按照“當(dāng)事人所在地與法院轄區(qū)的隸屬關(guān)系”來確定案件管轄法院。實行“原告就被告”原則。(由被告住所地人民法院管轄)【注意1】住國外、找不到人、被關(guān)押原告住所地 【注意2】住所地與經(jīng)常居住地不一致經(jīng)常居住地 (2)特殊地域管轄(特別管轄)(10條)以“訴訟標(biāo)的所在地、
20、法律事實所在地”為標(biāo)準(zhǔn)確定管轄法院。合同糾紛合同履行地(可以協(xié)議:合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地)保險合同糾紛保險標(biāo)的物所在地票據(jù)糾紛票據(jù)支付地公司設(shè)立、確認(rèn)股東資格、分配利潤、解散等糾紛公司“住所地”運輸合同糾紛運輸始發(fā)地、目的地侵權(quán)行為侵權(quán)行為地(包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地)(10)交通事故請求損害賠償事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地【注意】特別管轄不排除一般管轄,上述糾紛皆可由被告住所人民法院管轄。(3)專屬管轄法律強制規(guī)定某類案件必須由特定的法院管轄,其他法院無權(quán)管轄,當(dāng)事人也不得協(xié)議變更的管轄。因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由“不動產(chǎn)”所在地人民法院管轄。
21、(09,13)【注意】專屬管轄中所述“不動產(chǎn)糾紛”是針對不動產(chǎn)的“物權(quán)”產(chǎn)生的糾紛,試題常以“債權(quán)”設(shè)置陷阱。(4)共同管轄(選擇管轄)“立案在先”原則兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟,原告可以向其中一個人民法院起訴;原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的,由“最先立案”的人民法院管轄?!咀⒁狻俊捌鹪V”與“受理” 為此點命題陷阱?!究键c總結(jié)】(四)訴訟時效()(10年多選;11、12年單選;13年不定項;14年多選)1.概念訴訟時效,是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利而失去訴訟保護(hù)的制度?!咀⒁狻吭V訟時效期間屆滿,權(quán)利人喪失的是“勝訴權(quán)”,即喪失依訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利;權(quán)利人的實體權(quán)
22、利并不消滅,債務(wù)人自愿履行的,不受訴訟時效限制。2.訴訟時效期間的具體規(guī)定(1)普通訴訟時效期間:除法律另有規(guī)定外,一般訴訟時效為“2年”。(2)特別訴訟時效期間:“1年”身體受到傷害要求賠償?shù)模怀鍪圪|(zhì)量不合格的商品未聲明的.延付或者拒付租金的;寄存財物被丟失或者損毀的。3.訴訟時效期間的中止和中斷(1)訴訟時效期間的中止,是指在訴訟時效期間的“最后6個月內(nèi)”,因“不可抗力”或者“其他障礙”致使權(quán)利人不能行使請求權(quán)的,訴訟時效期間暫時停止計算。從中止時效的原因消除之日起,訴訟時效期間繼續(xù)計算。其他障礙包括:(了解)權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人,或者法定代理人死
23、亡、喪失代理權(quán),或者法定代理人本人喪失民事行為能力;繼承開始后繼承人尚未確定或者非因繼承人的原因?qū)е逻z產(chǎn)管理人不明確,使繼承人不能行使其繼承權(quán)。 (2)訴訟時效期間的中斷,是指在訴訟時效期間,“當(dāng)事人提起訴訟”、“當(dāng)事人一方提出要求”或者“同意履行義務(wù)”,而使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間全部歸于無效。從中斷時起,訴訟時效期間“重新計算”。【記憶提示】“客觀原因”導(dǎo)致“中止”暫停鍵;“主觀原因”導(dǎo)致“中斷”重啟鍵【考點總結(jié)】(五)判決和執(zhí)行()(13年單選;14年判斷)1.判決公開進(jìn)行沒有例外(1)民事案件可調(diào)解(行政案件不可調(diào)解)。(2)當(dāng)事人不服法院第一審判決的,有權(quán)在判決書“送達(dá)”之日起“15日內(nèi)”
24、向上一級人民法院提起上訴。否則,第一審判決發(fā)生法律效力。(3)第二審人民法院的判決,是終審判決。2.執(zhí)行(1)當(dāng)事人拒絕履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書和其他應(yīng)當(dāng)履行的法律文書時,對方當(dāng)事人可以向人民法院的執(zhí)行組織申請執(zhí)行。【注意】仲裁裁決也可以向法院申請強制執(zhí)行。(2)對于發(fā)生法律效力的判決、裁定,由“第一審法院”執(zhí)行;對于調(diào)解書、仲裁機構(gòu)的生效裁決、公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書等,則由“被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地法院”執(zhí)行。(3)九種強制執(zhí)行措施(常識理解)【總結(jié)】民事訴訟與仲裁 仲裁民事訴訟適用合同關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系財產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系審判制度一裁終局兩審終審合議(
25、仲裁)庭組成1名或3名3名以上單數(shù)回避制度開庭公開級別管轄地域管轄判決書(調(diào)解書、裁決)的生效裁決:作出調(diào)解書:簽收一審:送達(dá)15日不上訴二審為終審判決向法院申請強制執(zhí)行(被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行財產(chǎn)所在地法院)(一審法院)【考點總結(jié)】知識點:行政復(fù)議 特點保護(hù)公民權(quán)、限制行政權(quán) 【案例】甲市A縣地稅局認(rèn)定XYZ公司逃避繳納營業(yè)稅款5萬元,責(zé)令其補交稅款及滯納金并處以5萬元的罰款,XYZ公司認(rèn)為處罰過重,則其可以向甲市地稅局或A縣人民政府申請行政復(fù)議。 其中:XYZ公司為行政復(fù)議“申請人” A縣地稅局為行政復(fù)議的“被申請人” 甲市地稅局為被申請人的“上級機關(guān)行政復(fù)議機關(guān)” A縣人民政府為“有行政
26、復(fù)議權(quán)的其他機關(guān)” (一)行政復(fù)議范圍()(09、13年多選) 1.可以申請行政復(fù)議的事項(11項) 當(dāng)事人“認(rèn)為”行政機關(guān)的“具體”行政行為侵犯其合法權(quán)益,“符合行政復(fù)議法規(guī)定范圍的”,可以申請行政復(fù)議。 【注意1】對行政機關(guān)的抽象行政行為不能申請行政復(fù)議,但當(dāng)事人認(rèn)為行政機關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定不合法,在對具體行政行為申請行政復(fù)議時,可以“一并”向行政復(fù)議機關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請。 【注意2】可以“一并”申請附帶審查的僅限于各種“規(guī)定”,不包括國務(wù)院部委和地方人民政府“規(guī)章”。2.行政復(fù)議的排除事項 (1)不服行政機關(guān)作出的“行政處分”或者其他“人事處理決定”。 【理解】外部行為可
27、議,內(nèi)部行為不可議,但可以依據(jù)公務(wù)員法申訴。 (2)不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的“調(diào)解”或者其他處理。 【理解】行政機關(guān)并未行使行政權(quán),當(dāng)事人可以依法申請仲裁或者向人民法院提起民事訴訟。 (二)行政復(fù)議程序 1.行政復(fù)議申請()(13年判斷) (1)申請時間:自知道該具體行政行為之日起“60日內(nèi)”提出行政復(fù)議申請。但是法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。因不可抗力或者其他正當(dāng)理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。 (2)申請方式:申請人申請行政復(fù)議可以書面申請,也可以“口頭”申請。 【注意】與仲裁區(qū)分,當(dāng)事人申請仲裁必須有仲裁協(xié)議,仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立,口頭達(dá)成仲裁的
28、意思表示無效。 2.行政復(fù)議參加人和行政復(fù)議機關(guān)()(10、12年判斷;13年單選;14年判斷) (1)行政復(fù)議參加人包括申請人、被申請人和“第三人”。 【注意】行政復(fù)議參加人不包括行政復(fù)議機關(guān)。 (2)行政復(fù)議機關(guān) (3)行政復(fù)議機關(guān)受理行政復(fù)議申請,不得向申請人收取任何費用。 (4)行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。但有下列情形之一的,可以停止執(zhí)行(4條)老百姓說了不算 3.行政復(fù)議決定()(11年多選;13年判斷) (1)方式:行政復(fù)議原則上采取書面審查方法。 【注意】與仲裁和訴訟不同,其既不開庭也不公開進(jìn)行。 (2)舉證責(zé)任:行政復(fù)議的舉證責(zé)任,由“被申請人”承擔(dān)。 (3)答復(fù)時間:
29、行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起“60日內(nèi)”作出行政復(fù)議決定;但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。(4)決定種類: 具體行政行為認(rèn)定事實清楚,證據(jù)確鑿,適用依據(jù)正確,程序合法,內(nèi)容適當(dāng)?shù)?,決定維持。 被申請人不履行法定職責(zé)的,決定其在一定期限內(nèi)履行。 具體行政行為有下列情形之一的,決定撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法;決定撤銷或者確認(rèn)違法的,可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為:(5點) A.主要事實不清、證據(jù)不足的; B.適用依據(jù)錯誤的; C.違反法定程序的; D.超越或者濫用職權(quán)的; E.具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?【注意1】被申請人不按照法律規(guī)定提出書面答復(fù),提交“
30、當(dāng)初”作出具體行政行為的證據(jù)等,視為無證據(jù)。 【注意2】責(zé)令重新作出具體行政行為的,不得以同一事實和理由,作出相同或基本相同的具體行政行為。 (5)生效復(fù)議決定書一經(jīng)“送達(dá)”即發(fā)生法律效力。 【鏈接】仲裁調(diào)解書“簽收”后,發(fā)生法律效力;仲裁裁決書“作出”之日起發(fā)生法律效力;民事訴訟判決書一審“送達(dá)”之日起15日內(nèi)不上訴生效。 (6)強制執(zhí)行 申請人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的,或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定的,按照下列規(guī)定分別處理: “維持”具體行政行為的行政復(fù)議決定,由“作出”具體行政行為的行政機關(guān)依法強制執(zhí)行,或者申請法院強制執(zhí)行; “變更”具體行政行為的行政復(fù)議決定,由“行政復(fù)議機
31、關(guān)”依法強制執(zhí)行,或者申請法院強制執(zhí)行。 【記憶提示】誰作出的,誰去強制執(zhí)行。 【總結(jié)】民事訴訟、仲裁與行政復(fù)議 仲裁民事訴訟行政復(fù)議適用合同關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系財產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系不平等主體收費審判制度一裁終局兩審終審合議(仲裁)庭組成1名或3名3名以上單數(shù)回避制度開庭(書面審查)公開級別管轄找爹地域管轄生效時間裁決:作出 調(diào)解書:簽收一審:送達(dá)15日不上訴送達(dá)向法院申請強制執(zhí)行【考點總結(jié)】 知識點:行政訴訟(一)行政訴訟的適用范圍1.法院受理公民、法人和其他組織對下列“具體”行政行為不服提起的行政訴訟(8條)2.法院“不受理”的訴訟:(1)國防、外交等國家行為;(2)行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令;(3)行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定;(4)法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的具體行政行為。(二)訴訟管轄(14年單選)包括級別管轄和地域管轄。1.級別管轄基層人民法院管轄第一審行政案件(一般情況下)中級人民法院管轄下列第一審行政案件:(1)確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件;(2)海關(guān)處理的案件;(3)對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;(4)本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件?!緦W(xué)習(xí)提示】根據(jù)2014年新修訂的行政訴訟法規(guī)定:取消了第一條“確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件”,同時將第三條調(diào)整為“縣級以上”,考試時請
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