第五章++合同的變更和轉(zhuǎn)讓1

1、第五章第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更和轉(zhuǎn)讓 第一節(jié)第一節(jié) 合同的變更合同的變更 合同的變更是指合同內(nèi)容的變更，即合同依法成合同的變更是指合同內(nèi)容的變更，即合同依法成立后尚未履行或尚未完全履行時，由于某種情況的變立后尚未履行或尚未完全履行時，由于某種情況的變化或經(jīng)雙方當事人同意，依照法律規(guī)定的條件和程序，化或經(jīng)雙方當事人同意，依照法律規(guī)定的條件和程序，對原合同條款進行的修改或補充。對原合同條款進行的修改或補充。 1第七十七條 當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。第七十八條 當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。2第二節(jié)第

2、二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓 一、合同轉(zhuǎn)讓的含義一、合同轉(zhuǎn)讓的含義 合同的轉(zhuǎn)讓，是指在不變更合同內(nèi)容即合同規(guī)定合同的轉(zhuǎn)讓，是指在不變更合同內(nèi)容即合同規(guī)定的權(quán)利義務的前提下，將合同規(guī)定的權(quán)利、義務或者的權(quán)利義務的前提下，將合同規(guī)定的權(quán)利、義務或者權(quán)利與義務一并轉(zhuǎn)讓給第三方，由受讓方承擔合同的權(quán)利與義務一并轉(zhuǎn)讓給第三方，由受讓方承擔合同的權(quán)利和義務。權(quán)利和義務。3二、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓二、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 1、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的含義、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的含義 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓，是指債權(quán)人將其合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓，是指債權(quán)人將其合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。在合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓法律關系中，將合同第三人的行為。在合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓

3、法律關系中，將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人的為讓與人或者出讓人，而接受合權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人的為讓與人或者出讓人，而接受合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的第三人為受讓人。同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的第三人為受讓人。合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓屬于債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓屬于債權(quán)轉(zhuǎn)讓,與物權(quán)轉(zhuǎn)讓有明顯區(qū)別與物權(quán)轉(zhuǎn)讓有明顯區(qū)別. 42、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件（1）須有有效的合同權(quán)利存在。）須有有效的合同權(quán)利存在。（2）轉(zhuǎn)讓雙方之間達成合同。）轉(zhuǎn)讓雙方之間達成合同。（3）被轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利具有可轉(zhuǎn)讓性，即合同權(quán)利）被轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利具有可轉(zhuǎn)讓性，即合同權(quán)利本身的性質(zhì)適合轉(zhuǎn)讓，而且合同或者法律均沒有本身的性質(zhì)適合轉(zhuǎn)讓，而且合同或者法律均沒有禁止或限制這種合

4、同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。禁止或限制這種合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。第七十九條 債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。5（3）應通知債務人，但勿需其同意。）應通知債務人，但勿需其同意。合同法第八十條合同法第八十條 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務人。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。除外。 （4）法律、行政法規(guī)規(guī)定須辦理批準、登記手

5、續(xù)的，）法律、行政法規(guī)規(guī)定須辦理批準、登記手續(xù)的，依其規(guī)定。依其規(guī)定。 63、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力（1）對受讓人的效果）對受讓人的效果 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓后，受讓人承繼轉(zhuǎn)讓人（即原債權(quán)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓后，受讓人承繼轉(zhuǎn)讓人（即原債權(quán)人）對債務人享有的一切權(quán)利，包括主權(quán)利和從權(quán)利人）對債務人享有的一切權(quán)利，包括主權(quán)利和從權(quán)利,但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。第八十一條第八十一條 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。關的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。7（2）對債務人

6、的效果）對債務人的效果債務人原來對債權(quán)人即債權(quán)讓與人享有的抗辯權(quán)，可債務人原來對債權(quán)人即債權(quán)讓與人享有的抗辯權(quán)，可以向債權(quán)受讓人行使。以向債權(quán)受讓人行使。第八十二條第八十二條 債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。與人的抗辯，可以向受讓人主張。8如債務人對原債權(quán)人即債權(quán)讓與人享有到期債權(quán)，債如債務人對原債權(quán)人即債權(quán)讓與人享有到期債權(quán)，債務人可以向債權(quán)受讓人主張抵銷。務人可以向債權(quán)受讓人主張抵銷。第八十三條第八十三條 債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務人對讓債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務人對讓與人享有債權(quán)，并且債務人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)

7、到與人享有債權(quán)，并且債務人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。 94、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓與向第三人履行債務的區(qū)別、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓與向第三人履行債務的區(qū)別合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓：受讓人成為合同當事人，可以直接向債合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓：受讓人成為合同當事人，可以直接向債務人要求履行務人要求履行向第三人履行：第三人不是合同當事人，第三人不能要向第三人履行：第三人不是合同當事人，第三人不能要求債務人履行求債務人履行10案例許有利欠曹學偉夫婦萬余元，因無錢償還，便將價值（開發(fā)商定價）萬余元的房屋抵給曹學偉。曹學偉于年月給許有利出具了萬余元的房款（差價款

8、）欠據(jù)。同時，許有利還欠吳玉啟萬元，也無錢償還，便于當年月底與吳玉啟協(xié)議將曹學偉所欠的這筆萬余元的債權(quán)轉(zhuǎn)讓吳玉啟，并寫了由吳玉啟代轉(zhuǎn)的債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知。吳玉啟于月初持協(xié)議和欠條要求曹學偉償還此欠款 。許有利的房屋現(xiàn)值僅萬余元。吳玉啟訴至法院，要求被告曹學偉償還萬余元的欠款。 11問題：1、案中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否有效？2、如果有效，被告可以提出什么抗辯？12分析1、關于轉(zhuǎn)讓效力主要問題是是否通知了債務人，以及由誰來通知。法律沒有規(guī)定新債權(quán)人不能通知債務人，按照“法無明文規(guī)定即為允許”的權(quán)利觀念和鼓勵交易的原則，從保護合同穩(wěn)定性的目的出發(fā)，由受讓人通知債務人是應當允許的。因為法律對此并未有禁止性的規(guī)定

9、，允許受讓人作為讓與通知的主體，這不損害債務人的實質(zhì)利益。另外，從受讓人協(xié)議受讓債權(quán)的目的看，受讓人不可能不去將債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知送達債務人，而原債權(quán)人則沒有這個積極性。因此，同受讓人通知債務人，也產(chǎn)生債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。132、可以提出對讓與人的抗辯。債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張?？罐q理由可以是讓與人的違約，或者合同效力瑕疵。債務人抗辯時，可以將原債權(quán)作為第三人。14三、合同義務即債務的轉(zhuǎn)移三、合同義務即債務的轉(zhuǎn)移 1、含義、含義 合同義務轉(zhuǎn)移，是指債務人將其合同義務轉(zhuǎn)讓給合同義務轉(zhuǎn)移，是指債務人將其合同義務轉(zhuǎn)讓給第三人的行為，在債務轉(zhuǎn)移法律關系中，將債務轉(zhuǎn)讓第三人

10、的行為，在債務轉(zhuǎn)移法律關系中，將債務轉(zhuǎn)讓給第三人的為讓與人或者出讓人，而接受債務轉(zhuǎn)移的給第三人的為讓與人或者出讓人，而接受債務轉(zhuǎn)移的第三人為受讓人。第三人為受讓人。 152、債務轉(zhuǎn)移的條件、債務轉(zhuǎn)移的條件（1）須有有效的合同義務存在。）須有有效的合同義務存在。（2）債務具有可轉(zhuǎn)移性，其性質(zhì)適合轉(zhuǎn)讓，且法律、）債務具有可轉(zhuǎn)移性，其性質(zhì)適合轉(zhuǎn)讓，且法律、法規(guī)或合同沒有禁止或限制該類轉(zhuǎn)移。法規(guī)或合同沒有禁止或限制該類轉(zhuǎn)移。（3）須存在合同義務轉(zhuǎn)讓的協(xié)議。）須存在合同義務轉(zhuǎn)讓的協(xié)議。16（3）須經(jīng)債權(quán)人同意。）須經(jīng)債權(quán)人同意。第八十四條第八十四條 債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移債務人將合同的義務全

11、部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權(quán)人同意。給第三人的，應當經(jīng)債權(quán)人同意。（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定需辦理批準、登記手續(xù)的依）法律、行政法規(guī)規(guī)定需辦理批準、登記手續(xù)的依其規(guī)定。其規(guī)定。173、合同義務轉(zhuǎn)移的效力、合同義務轉(zhuǎn)移的效力（1）合同義務全部轉(zhuǎn)移的，新債務人將代替原債務人）合同義務全部轉(zhuǎn)移的，新債務人將代替原債務人的地位而成為新當事人，原債務人將不再作為債的一的地位而成為新當事人，原債務人將不再作為債的一方當事人。方當事人。（2）新債務人享有原債務人對債權(quán)人享有的抗辯權(quán)。）新債務人享有原債務人對債權(quán)人享有的抗辯權(quán)。第八十五條第八十五條 債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人可以主張原債務人轉(zhuǎn)移義務的，

12、新債務人可以主張原債務人對債權(quán)人的抗辯。債務人對債權(quán)人的抗辯。 18（3）合同義務轉(zhuǎn)移后，新債務人應當承擔與主債務人）合同義務轉(zhuǎn)移后，新債務人應當承擔與主債務人有關的從債務。有關的從債務。第八十六條第八十六條 債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人應當承擔與債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。身的除外。（4）對于設定保證式擔保的債務的轉(zhuǎn)讓，必須取得保）對于設定保證式擔保的債務的轉(zhuǎn)讓，必須取得保證人的同意，否則其保證責任免除。證人的同意，否則其保證責任免除。 194、合同義務轉(zhuǎn)移與第三人代債務人履行債務的區(qū)

13、別、合同義務轉(zhuǎn)移與第三人代債務人履行債務的區(qū)別 案例案例:2008年年5月月10日，李某與張某簽訂了借款協(xié)議日，李某與張某簽訂了借款協(xié)議,約約定張某向李某借款定張某向李某借款100萬元萬元,借款期限為兩個月。同年借款期限為兩個月。同年6月月27日，張某與趙某簽訂一份還款協(xié)議，約定趙某向日，張某與趙某簽訂一份還款協(xié)議，約定趙某向李某還款李某還款100萬元。萬元。7月月10日，協(xié)議簽訂后，趙某向李日，協(xié)議簽訂后，趙某向李某還款某還款50萬元。剩余萬元。剩余50萬元李某向誰主張？萬元李某向誰主張？20四、合同權(quán)利義務的一并轉(zhuǎn)讓四、合同權(quán)利義務的一并轉(zhuǎn)讓1、含義、含義 合同權(quán)利義務的一并轉(zhuǎn)讓，又稱為概

14、括移轉(zhuǎn)。主合同權(quán)利義務的一并轉(zhuǎn)讓，又稱為概括移轉(zhuǎn)。主要是指一方當事人在與他方訂立合同后，依照其與第要是指一方當事人在與他方訂立合同后，依照其與第三人的約定并經(jīng)對方當事人同意，由第三人取代自己三人的約定并經(jīng)對方當事人同意，由第三人取代自己在合同中的地位，承受合同中規(guī)定的權(quán)利和義務。在合同中的地位，承受合同中規(guī)定的權(quán)利和義務。21第八十八條 當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人。 第八十九條 權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)讓的，適用本法第七十九條、第八十一條至第八十三條、第八十五條至第八十七條的規(guī)定。 222、當事人約定的合同權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓。、當事人約定的合同權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓。

15、（1）轉(zhuǎn)讓條件）轉(zhuǎn)讓條件第一，存在有效的合同。第一，存在有效的合同。第二，合同權(quán)利義務具有可轉(zhuǎn)讓性。第二，合同權(quán)利義務具有可轉(zhuǎn)讓性。第三，須經(jīng)對方當事人同意。第三，須經(jīng)對方當事人同意。第四，第四， 法律、行政法規(guī)規(guī)定須辦理批準、登記手續(xù)法律、行政法規(guī)規(guī)定須辦理批準、登記手續(xù)的，依其規(guī)定辦理。的，依其規(guī)定辦理。（2）一并轉(zhuǎn)讓的法律效力）一并轉(zhuǎn)讓的法律效力受讓方全面承受轉(zhuǎn)讓方的權(quán)利義務。受讓方全面承受轉(zhuǎn)讓方的權(quán)利義務。233、法律規(guī)定的合同權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)移、法律規(guī)定的合同權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)移 （1）法人合并導致合同權(quán)利義務的一并轉(zhuǎn)移）法人合并導致合同權(quán)利義務的一并轉(zhuǎn)移吸收合并吸收合并A、B合并成合并成

16、A，B消滅消滅新設合并新設合并A、B合并成合并成C，A、B消滅消滅 如果如果B與與C曾訂有合同，經(jīng)過上述合并后，曾訂有合同，經(jīng)過上述合并后，B的合同權(quán)的合同權(quán)利和義務應由誰來承擔？利和義務應由誰來承擔？24（2）分立導致合同權(quán)利義務的一并轉(zhuǎn)移）分立導致合同權(quán)利義務的一并轉(zhuǎn)移 分立是指一個法人或者其他組織依法變更為兩個分立是指一個法人或者其他組織依法變更為兩個或者兩個以上的新法人或者其他組織的法律行為?；蛘邇蓚€以上的新法人或者其他組織的法律行為。 新設分立新設分立A分立為分立為B 和和C 存續(xù)分立存續(xù)分立A分立為分立為A和和B如果如果A曾與曾與D訂立合同，訂立合同，A的義務應當由誰來履行，的義務

17、應當由誰來履行，A的的權(quán)利應當由誰來承受？權(quán)利應當由誰來承受？25第九十條 當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務。 26五、情事變更原則合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。2004年7月、9月，周女士先后兩次

18、與元亨利公司簽訂家具買賣合同，約定周女士購買元亨利公司的香枝木家具，貨款分別為11.9萬元和2.9萬元，周女士分別交納定金1.6萬元和0.35萬元，余款于貨到驗收后支付。送貨方式為送貨上門，約定了具體交貨地點。雙方未對具體交貨時間進行約定。2007年6月，周女士向法院起訴，要求家具公司履行合同。家具公司稱周女士多年來未要求送貨，家具廠已經(jīng)將定作的家具出售給他人，且家具價格三年間已翻了數(shù)倍，原來的合同應當解除。 法院審理后認為，周女士與元亨利公司簽訂的家具買賣合同系雙方真實意思表示，且不違反法律規(guī)定，應屬合法有效。在該合同中，雙方對于貨品名稱、價格及驗收標準進行了約定，但對合同的主要條款即履行期限未進行約定。周女士雖在庭審中稱其已經(jīng)元亨利公司許可，待更換住房后再行送貨，以其通知的交付時間為準，但合同中已明確約定交貨地點，故其該項主張與合同約定相悖，法院不予采信。雖周女士作為債權(quán)人可以隨時要求元亨利公司履行交貨義務，但應在合理的期限內(nèi)主張。周女士訂購的香枝木家具是極為貴重的家具，即使元亨利公司未積極履行交貨義務，周女士亦在訂立合同后將近八個月期間未要求元亨利公司履行交付義務。如周女士庭審中所稱，在2005年3、4月間向元亨利公司催交