證券承銷與發(fā)行

1、第一章 證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)的投資銀行業(yè)務(wù)第一節(jié) 投資銀行業(yè)務(wù)概述一、投資銀行業(yè)務(wù)的定義(一)狹義含義只限于某些資本市場(chǎng)活動(dòng)，著重指一級(jí)市場(chǎng)上的承銷業(yè)務(wù)、并購(gòu)和融資業(yè)務(wù)的財(cái)務(wù)顧問(wèn)。(二)廣義含義包括眾多的資本市場(chǎng)活動(dòng)，即包括公司融資、并購(gòu)顧問(wèn)、股票和債券等金融產(chǎn)品的銷售和交易、資產(chǎn)管理和風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)務(wù)等。例1-1(2010年3月單選題)以下屬于投資銀行業(yè)務(wù)的廣義含義的是( )。A.資產(chǎn)管理 B.投資價(jià)值 C.募集資金量 D.發(fā)行時(shí)機(jī)參考答案A二、國(guó)外投資銀行業(yè)的發(fā)展歷史(一)投資銀行業(yè)的初期繁榮第一次世界大戰(zhàn)結(jié)束前，一些大銀行就已開(kāi)始著手為戰(zhàn)爭(zhēng)的結(jié)束做準(zhǔn)備。戰(zhàn)后，大量公司也開(kāi)始擴(kuò)充資本，投資銀行業(yè)從此開(kāi)

2、啟了其真正意義上的、連貫發(fā)展的序幕。美國(guó)的J.P.摩根、紐約第一國(guó)民銀行、庫(kù)恩洛布公司都是私人銀行與證券公司的混合體，1927年的麥克法頓法則干脆取消了禁止商業(yè)銀行承銷股票的規(guī)定。(二)20世紀(jì)30年代確立分業(yè)經(jīng)營(yíng)框架為避免類似金融危機(jī)的再次發(fā)生，證券業(yè)必須從銀行業(yè)中分離出來(lái)。在此背景下，以格拉斯。斯蒂格爾法為標(biāo)志，美國(guó)通過(guò)了一系列法案。其中，1933年通過(guò)的證券法和格拉斯。斯蒂格爾法對(duì)一級(jí)市場(chǎng)產(chǎn)生了重大的影響，嚴(yán)格規(guī)定了證券發(fā)行人和承銷商的信息披露義務(wù)，以及虛假陳述所要承擔(dān)的民事責(zé)任和刑事責(zé)任，并要求金融機(jī)構(gòu)在證券業(yè)務(wù)與存貸業(yè)務(wù)之間做出選擇，從法律上規(guī)定了分業(yè)經(jīng)營(yíng);1934年通過(guò)的證券交易法

3、不僅對(duì)一級(jí)市場(chǎng)進(jìn)行了規(guī)范，而且對(duì)交易商也產(chǎn)生了影響;同時(shí)，美國(guó)證券交易委員會(huì)取代了聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)，成為證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)。(三)分業(yè)經(jīng)營(yíng)下投資銀行業(yè)的業(yè)務(wù)發(fā)展1986年美聯(lián)儲(chǔ)通過(guò)了一項(xiàng)允許部分美國(guó)銀行提供有限投資銀行業(yè)務(wù)的政策，放松了對(duì)銀行控股公司和其證券公司的監(jiān)管;1989年美聯(lián)儲(chǔ)甚至批準(zhǔn)J.P.摩根公司重返證券業(yè)，此后許多大商業(yè)銀行也紛紛設(shè)立了證券機(jī)構(gòu);19971998年，美國(guó)國(guó)會(huì)取消了銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司互相收購(gòu)的限制，允許其進(jìn)入非金融業(yè);對(duì)銀行在經(jīng)營(yíng)保險(xiǎn)業(yè)方面也有類似放松。(四)20世紀(jì)末期以來(lái)投資銀行業(yè)的混業(yè)經(jīng)營(yíng)20世紀(jì)八九十年代，日本、加拿大、西歐等國(guó)相繼經(jīng)歷了金融大爆炸，銀行幾乎可

4、以毫無(wú)限制地開(kāi)展投資銀行業(yè)務(wù)，這也是美國(guó)放松金融管制的外在原因。1999年11月金融服務(wù)現(xiàn)代化法案先后經(jīng)美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)和總統(tǒng)批準(zhǔn)，成為美國(guó)金融業(yè)經(jīng)營(yíng)和管理的一項(xiàng)基本性法律。金融服務(wù)現(xiàn)代化法案意味著20世紀(jì)影響全球各國(guó)金融業(yè)的分業(yè)經(jīng)營(yíng)制度框架的終結(jié)，并標(biāo)志著美國(guó)乃至全球金融業(yè)真正進(jìn)入了金融自由化和混業(yè)經(jīng)營(yíng)的新時(shí)代。(五)美國(guó)金融風(fēng)暴對(duì)投資銀行業(yè)務(wù)模式的影響2008年美國(guó)由于次貸危機(jī)而引發(fā)的連鎖反應(yīng)導(dǎo)致了罕見(jiàn)的金融風(fēng)暴，在此次金融風(fēng)暴中，美國(guó)著名投資銀行貝爾斯登和雷曼兄弟崩潰，其原因主要在于風(fēng)險(xiǎn)控制失誤和激勵(lì)約束機(jī)制的弊端。美國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)越來(lái)越清楚地認(rèn)識(shí)到，原投資銀行模式過(guò)于依靠貨幣市場(chǎng)為投資銀行提供

5、資金，尤其是在雷曼兄弟申請(qǐng)破產(chǎn)之后，對(duì)于投資銀行的借貸就變得日益困難。如果轉(zhuǎn)型為銀行控股公司，原投資銀行機(jī)構(gòu)就將獲準(zhǔn)開(kāi)展儲(chǔ)戶存款業(yè)務(wù)，這可能是一種更為穩(wěn)定的資金來(lái)源。為了防范華爾街危機(jī)波及高盛和摩根斯坦利，美國(guó)聯(lián)邦儲(chǔ)備委員會(huì)批準(zhǔn)了摩根斯坦利和高盛從投資銀行轉(zhuǎn)型為傳統(tǒng)的銀行控股公司。銀行控股公司可以接受零售客戶的存款，成為銀行控股公司將有助于兩家公司重構(gòu)自己的資產(chǎn)和資本結(jié)構(gòu)。例1-2(2010年3月多選題)對(duì)大蕭條的成因，調(diào)查研究的結(jié)論是，( )在機(jī)構(gòu)、資金操作上的混合是大蕭條產(chǎn)生的主要原因。A.證券業(yè) B.商業(yè)銀行 C.制造業(yè) D.保險(xiǎn)業(yè)參考答案ABD二、股份有限公司的發(fā)起人(一)發(fā)起人的概念

6、發(fā)起人是指依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請(qǐng)，認(rèn)購(gòu)公司股份，并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者。發(fā)起人既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設(shè)立行為的實(shí)施者。(二)發(fā)起人的資格1.自然人、法人作為發(fā)起人。自然人、法人均可以作為發(fā)起人。自然人作為發(fā)起人應(yīng)有完全民事行為能力，必須可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人作為發(fā)起人時(shí)，它應(yīng)與營(yíng)利性質(zhì)相適應(yīng)，如工會(huì)、國(guó)家撥款的大學(xué)不宜作為股份有限公司的發(fā)起人。2.外商投資企業(yè)作為發(fā)起人。外商投資企業(yè)作為發(fā)起人，必須符合下列條件：(1)認(rèn)繳出資額已經(jīng)繳足;(2)已經(jīng)完成原審批項(xiàng)目;(3)已經(jīng)開(kāi)始繳納企業(yè)所得稅。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)

7、民事責(zé)任。公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。(三)發(fā)起人的法律地位1.發(fā)起人的權(quán)利發(fā)起人的權(quán)利包括：(1)參加公司籌委會(huì);(2)推薦公司董事會(huì)候選人;(3)起草公司章程;(4)公司成立后，享受公司股東的權(quán)利;(5)公司不能成立時(shí)，在承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用之后，可以收回投資款項(xiàng)和財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。2.發(fā)起人的義務(wù)發(fā)起人的義務(wù)主要包括：(1)公司不能成立時(shí)，設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用，由發(fā)起人負(fù)連帶責(zé)任;(2)公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，發(fā)起人負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任;(3)在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)

8、賠償責(zé)任;(4)公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任;(5)公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任;(6)不得虛假出資或者在公司成立后抽逃出資，不得在申請(qǐng)公司登記時(shí)使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，否則，將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，嚴(yán)重者依據(jù)中華人民共和國(guó)刑法承擔(dān)刑事責(zé)任。此外，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。(三)股票發(fā)行定價(jià)的演變

9、20世紀(jì)90年代初期，公司完全沒(méi)有發(fā)行定價(jià)權(quán)，基本上由證監(jiān)會(huì)確定，采用相對(duì)固定的市盈率。1994年后的一段時(shí)間內(nèi)實(shí)行競(jìng)價(jià)發(fā)行(只有試點(diǎn)，后未推行)，但大部分采用固定價(jià)格方式，即在發(fā)行前，由主承銷商和發(fā)行人在國(guó)家規(guī)定范圍內(nèi)，根據(jù)市盈率法來(lái)確定新股發(fā)行價(jià)格。2005年1月1日，試行首次公開(kāi)發(fā)行股票詢價(jià)制度，標(biāo)志我國(guó)首次公開(kāi)發(fā)行股票市場(chǎng)化定價(jià)機(jī)制的初步建立。2006年9月11日，證監(jiān)會(huì)審議通過(guò)證券發(fā)行與承銷管理辦法，細(xì)化了詢價(jià)、定價(jià)、證券發(fā)售等環(huán)節(jié)的有關(guān)操作規(guī)定。(四)債券管理制度的發(fā)展歷史1.國(guó)債。有關(guān)國(guó)債的管理制度主要集中在二級(jí)市場(chǎng)方面。1992年3月18日國(guó)務(wù)院發(fā)布了中華人民共和國(guó)國(guó)庫(kù)券條例。

10、2.金融債。1994年我國(guó)政策性銀行成立后，發(fā)行主體從商業(yè)銀行轉(zhuǎn)向政策性銀行，首次發(fā)行人為國(guó)家開(kāi)發(fā)銀行。政策性金融債券經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，面向金融機(jī)構(gòu)發(fā)行。2005年4月27日，中國(guó)人民銀行發(fā)布全國(guó)銀行間債券市場(chǎng)金融債券發(fā)行管理辦法，發(fā)行主體增加了商業(yè)銀行、企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司及其他金融機(jī)構(gòu)。企業(yè)債。1998年的證券法規(guī)定公司債券的發(fā)行仍采用審批制，但上市交易則采用核準(zhǔn)制。2006年實(shí)施的經(jīng)修訂的公司法規(guī)定，發(fā)行公司債的申請(qǐng)經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)核準(zhǔn)，并應(yīng)當(dāng)符合2006年實(shí)施的證券法規(guī)定的發(fā)行條件。3.企業(yè)債券。我國(guó)的企業(yè)債券泛指各種所有制企業(yè)發(fā)行的債券，如地方企業(yè)債券、重點(diǎn)企業(yè)債券、公司債券等。我國(guó)

11、發(fā)行企業(yè)債券開(kāi)始于1983年。1987年3月27日，國(guó)務(wù)院發(fā)布了企業(yè)債券管理暫行條例，旨在規(guī)范企業(yè)債券的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓、形式和管理等。例1-3(2010年3月判斷題)1993年12月通過(guò)的公司法中規(guī)定，只有股份有限公司才可以發(fā)行公司債券。( )參考答案×4.證券公司債。是指證券公司依法發(fā)行的、約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價(jià)證券。不包括證券公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換債券和次級(jí)債券。5.企業(yè)短期融資券。是指企業(yè)依照短期融資券管理辦法規(guī)定的條件和程序在銀行間債券市場(chǎng)發(fā)行和交易，約定在一定期限內(nèi)還本付息，最長(zhǎng)期限不超過(guò)365天的有價(jià)證券。新增內(nèi)容：2008年4月12日，中國(guó)人民銀行頒布了銀行間債券市場(chǎng)非金

12、融企業(yè)債務(wù)融資工具管理辦法，短期融資券適用該辦法，短期融資券管理辦法等終止執(zhí)行。短期融資券的注冊(cè)機(jī)構(gòu)也由中國(guó)人民銀行變更為中國(guó)銀行間市場(chǎng)交易商協(xié)會(huì)。6.中期票據(jù)。具有法人資格的非金融企業(yè)在銀行間債券市場(chǎng)按照計(jì)劃分期發(fā)行、約定在一定期限還本付息的債務(wù)融資工具。7.資產(chǎn)支持證券。是指由銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)作為發(fā)起機(jī)構(gòu)，將信貸資產(chǎn)信托給受托機(jī)構(gòu)，由受托機(jī)構(gòu)發(fā)行的、以該財(cái)產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金支付其收益的受益證券。受托機(jī)構(gòu)以信托財(cái)產(chǎn)為限向投資機(jī)構(gòu)承擔(dān)支付資產(chǎn)支持證券收益的義務(wù)。8.熊貓債券。國(guó)際開(kāi)發(fā)機(jī)構(gòu)人民幣債券是指國(guó)際開(kāi)發(fā)機(jī)構(gòu)依法在中國(guó)境內(nèi)發(fā)行的、約定在一定期限內(nèi)還本付息的、以人民幣計(jì)價(jià)的債券。2005年10月9

13、日，國(guó)際金融公司和亞洲開(kāi)發(fā)銀行這兩家國(guó)際開(kāi)發(fā)機(jī)構(gòu)在全國(guó)銀行間債券市場(chǎng)分別發(fā)行人民幣債券11.3億和10億元。這是中國(guó)債券市場(chǎng)首次引入外資機(jī)構(gòu)發(fā)行主體，熊貓債券由此誕生。例1-4(2010年3月單選題)( )不是政策性銀行金融債券的發(fā)行人。A.中國(guó)農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行 B.中國(guó)進(jìn)出口銀行C.中信銀行 D.國(guó)家開(kāi)發(fā)銀行參考答案C例1-5(2010年3月多選題)我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革以后國(guó)內(nèi)發(fā)行金融債券的開(kāi)端為1985年由( )發(fā)行的金融債券。A.中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行 B.國(guó)家開(kāi)發(fā)銀行C中國(guó)建設(shè)銀行 D.中國(guó)工商銀行參考答案AD四、公司法和證券法的最新修訂對(duì)我國(guó)投資銀行業(yè)務(wù)的意義和影響修訂后的公司法和證券法于2006年1

14、月1日起施行。修訂后的公司法對(duì)公司的注冊(cè)資本制度、公司治理結(jié)構(gòu)、股東權(quán)利保護(hù)、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度、合并分立制度等做出了比較全面的修改，增加了法人人格否認(rèn)、關(guān)聯(lián)關(guān)系規(guī)范、累積投票、獨(dú)立董事等方面的規(guī)定。修訂后的證券法加強(qiáng)了證券公司的內(nèi)控制度，強(qiáng)化了證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管職權(quán)，完善了證券違法行為的法律責(zé)任，增加了證券發(fā)行上市保證券投資者保護(hù)基金、證券發(fā)行交易的預(yù)先披露等新制度，為穩(wěn)定推進(jìn)金融業(yè)綜合經(jīng)營(yíng)，創(chuàng)建證券衍生品種，推進(jìn)證券期貨交易，拓寬資金合規(guī)入市渠道，逐步開(kāi)展融資融券等創(chuàng)造了條件。第二節(jié) 投資銀行業(yè)務(wù)資格證券公司經(jīng)營(yíng)單項(xiàng)證券承銷與保薦業(yè)務(wù)的，注冊(cè)資本最低限額為人民幣1億元;經(jīng)營(yíng)證券承銷與保薦業(yè)務(wù)且經(jīng)

15、營(yíng)證券自營(yíng)、證券資產(chǎn)管理、其他證券業(yè)務(wù)中一項(xiàng)以上的，注冊(cè)資本最低限額為人民幣5億元。為了規(guī)范證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)，提高上市公司質(zhì)量和證券公司執(zhí)業(yè)水平，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)就下列事項(xiàng)聘請(qǐng)具有保薦機(jī)構(gòu)資格的證券公司履行保薦職責(zé)：(1)首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市;(2)上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券;(3)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。同次發(fā)行的證券，其發(fā)行保薦和上市保薦應(yīng)當(dāng)由同一保薦機(jī)構(gòu)承擔(dān)。證券發(fā)行規(guī)模達(dá)到一定數(shù)量的，可以采用聯(lián)合保薦，但參與聯(lián)合保薦的保薦機(jī)構(gòu)不得超過(guò)2家。證券發(fā)行的主承銷商可以由該保薦機(jī)構(gòu)擔(dān)任，也可以由其他具有保薦機(jī)構(gòu)資格的證券公司與該保薦機(jī)構(gòu)共同擔(dān)任。例1-6(2010

16、年3月判斷題)經(jīng)營(yíng)單項(xiàng)證券承銷與保薦業(yè)務(wù)的，注冊(cè)資本最低限額為人民幣2億元，經(jīng)營(yíng)證券承銷與保薦業(yè)務(wù)且經(jīng)營(yíng)證券自營(yíng)、證券資產(chǎn)管理、其他證券業(yè)務(wù)中一項(xiàng)以上的，注冊(cè)資本最低限額為5億元。( )參考答案×一、保薦機(jī)構(gòu)的資格(一)證券公司申請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)資格應(yīng)當(dāng)具備的條件1.注冊(cè)資本不低于人民幣1億元，凈資本不低于人民幣5000萬(wàn)元。2.具有完善的公司治理和內(nèi)部控制制度，風(fēng)險(xiǎn)控制指標(biāo)符合相關(guān)規(guī)定。3.保薦業(yè)務(wù)部門(mén)具有健全的業(yè)務(wù)規(guī)程、內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和控制系統(tǒng)，內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置合理，具備相應(yīng)的研究能力、銷售能力等后臺(tái)支持。4.具有良好的保薦業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)且專業(yè)結(jié)構(gòu)合理，從業(yè)人員不少于35人，其中最近3年從事保薦相

17、關(guān)業(yè)務(wù)的人員不少于20人。5.符合保薦代表人資格條件的從業(yè)人員不少于4人。6.最近3年內(nèi)未因重大違法違規(guī)行為受到行政處罰。7.中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。(二)證券公司申請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)資格應(yīng)當(dāng)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交的材料1.申請(qǐng)報(bào)告。2.股東(大)會(huì)和董事會(huì)關(guān)于申請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)資格的決議。3.公司設(shè)立批準(zhǔn)文件。4.營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。5.公司治理和公司內(nèi)部控制制度及執(zhí)行情況的說(shuō)明。6.董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和主要股東情況的說(shuō)明。7.內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和控制系統(tǒng)及執(zhí)行情況的說(shuō)明。8.保薦業(yè)務(wù)盡職調(diào)查制度、輔導(dǎo)制度、內(nèi)部核查制度、持續(xù)督導(dǎo)制度、持續(xù)培訓(xùn)制度和保薦工作底稿制度的建立情況。9.經(jīng)具有證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會(huì)

18、計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的最近1年度凈資本計(jì)算表、風(fēng)險(xiǎn)資本準(zhǔn)備計(jì)算表和風(fēng)險(xiǎn)控制指標(biāo)監(jiān)管報(bào)表。10.保薦業(yè)務(wù)部門(mén)機(jī)構(gòu)設(shè)置、分工及人員配置情況的說(shuō)明。11.研究、銷售等后臺(tái)支持部門(mén)的情況說(shuō)明。12.保薦業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人、內(nèi)核負(fù)責(zé)人、保薦業(yè)務(wù)部門(mén)負(fù)責(zé)人和內(nèi)核小組成員名單及其簡(jiǎn)歷。13.證券公司指定聯(lián)絡(luò)人的說(shuō)明。14.證券公司對(duì)申請(qǐng)文件真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性承擔(dān)責(zé)任的承諾函，并應(yīng)由全體董事簽字。15.中國(guó)證監(jiān)會(huì)要求的其他材料。第二章 股份有限公司概述第一節(jié) 股份有限公司的設(shè)立一、股份有限公司的設(shè)立原則、方式、條件和程序(一)股份有限公司的設(shè)立原則股份有限公司的發(fā)起設(shè)立和向特定對(duì)象募集設(shè)立，實(shí)行準(zhǔn)則設(shè)立原則(符合條件即

19、可到公司登記機(jī)關(guān)登記設(shè)立)。核準(zhǔn)設(shè)立為例外：某些特殊行業(yè)在申請(qǐng)登記前，須經(jīng)行業(yè)監(jiān)管部門(mén)批準(zhǔn)，如證券公司的設(shè)立須經(jīng)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn);股份有限公司的公開(kāi)募集設(shè)立，實(shí)行核準(zhǔn)設(shè)立制度。1.發(fā)起設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。發(fā)起設(shè)立形勢(shì)下，發(fā)起人必須認(rèn)足公司發(fā)行的全部股份，社會(huì)公眾不參加股份認(rèn)購(gòu)。2.募集設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或向特定對(duì)象募集而設(shè)立的公司。公司法將募集設(shè)立分為向特定對(duì)象募集設(shè)立和公開(kāi)募集設(shè)立。例2-1(2010年3月單選題)發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的( )而設(shè)立公司的方式。A.控股股份 B.有限股份C.全部股份 D.部分股份參

20、考答案C(二)設(shè)立方式1.發(fā)起設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。發(fā)起設(shè)立形勢(shì)下，發(fā)起人必須認(rèn)足公司發(fā)行的全部股份，社會(huì)公眾不參加股份認(rèn)購(gòu)。2.募集設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或向特定對(duì)象募集而設(shè)立的公司。公司法將募集設(shè)立分為向特定對(duì)象募集設(shè)立和公開(kāi)募集設(shè)立。(三)設(shè)立條件1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。根據(jù)公司法的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中必須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。2.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最

21、低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。以募集方式設(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回資本

22、。3.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。發(fā)起人必須依照規(guī)定申報(bào)文件，承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。4.發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。股份有限公司應(yīng)當(dāng)建立股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)等公司的組織機(jī)構(gòu)。6.有公司住所。公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。公司住所是確定公司登記注冊(cè)級(jí)別管轄、訴訟文書(shū)送達(dá)、債務(wù)履行地點(diǎn)、法院管轄及法律適用等法律事項(xiàng)的依據(jù)。例2-2(2010年3月判斷題)法人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，自然人也可以作為股份有限公司的發(fā)起人。( )參考答案×(四)設(shè)立程序1.確定發(fā)起人，簽訂發(fā)起

23、人協(xié)議。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)。2.制定公司章程。3.向設(shè)區(qū)的市級(jí)以上工商行政管理部門(mén)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。4.申請(qǐng)與核準(zhǔn)。向社會(huì)公開(kāi)募集股份設(shè)立股份公司的，應(yīng)取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)。5.股份發(fā)行、認(rèn)購(gòu)和繳納股款。(1)股份發(fā)行。股份的發(fā)行實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同;任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：股東的姓名或者名稱

24、及住所;各股東所持股份數(shù);各股東所持股票的編號(hào);各股東取得股份的日期。發(fā)行無(wú)記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票數(shù)量、編號(hào)及發(fā)行日期。(2)發(fā)起人的出資方式。發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的30%.二、股份有限公司的發(fā)起人(一)發(fā)起人的概念發(fā)起人是指依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請(qǐng)，認(rèn)購(gòu)公司股份，并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者。發(fā)起人既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設(shè)立行為的實(shí)施者。(二)發(fā)起人的資格1.自然人、法人作

25、為發(fā)起人。自然人、法人均可以作為發(fā)起人。自然人作為發(fā)起人應(yīng)有完全民事行為能力，必須可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人作為發(fā)起人時(shí)，它應(yīng)與營(yíng)利性質(zhì)相適應(yīng)，如工會(huì)、國(guó)家撥款的大學(xué)不宜作為股份有限公司的發(fā)起人。2.外商投資企業(yè)作為發(fā)起人。外商投資企業(yè)作為發(fā)起人，必須符合下列條件：(1)認(rèn)繳出資額已經(jīng)繳足;(2)已經(jīng)完成原審批項(xiàng)目;(3)已經(jīng)開(kāi)始繳納企業(yè)所得稅。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。(三)發(fā)起人的法律地位1.發(fā)起人的權(quán)利發(fā)起人的權(quán)利包括：(1)參加公司籌委會(huì);(2)推薦公司董事會(huì)候選人;(3)起草公

26、司章程;(4)公司成立后，享受公司股東的權(quán)利;(5)公司不能成立時(shí)，在承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用之后，可以收回投資款項(xiàng)和財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。2.發(fā)起人的義務(wù)發(fā)起人的義務(wù)主要包括：(1)公司不能成立時(shí)，設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用，由發(fā)起人負(fù)連帶責(zé)任;(2)公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，發(fā)起人負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任;(3)在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任;(4)公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任;(5)公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交

27、付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任;(6)不得虛假出資或者在公司成立后抽逃出資，不得在申請(qǐng)公司登記時(shí)使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，否則，將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，嚴(yán)重者依據(jù)中華人民共和國(guó)刑法承擔(dān)刑事責(zé)任。此外，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。第二章 股份有限公司概述第一節(jié) 股份有限公司的設(shè)立一、股份有限公司的設(shè)立原則、方式、條件和程序(一)股份有限公司的設(shè)立原則股份有限公司的發(fā)起設(shè)立和向特定對(duì)象募集設(shè)立，實(shí)行準(zhǔn)則設(shè)立原則(符合條件即可到公司登記機(jī)關(guān)登記設(shè)立)

28、。核準(zhǔn)設(shè)立為例外：某些特殊行業(yè)在申請(qǐng)登記前，須經(jīng)行業(yè)監(jiān)管部門(mén)批準(zhǔn)，如證券公司的設(shè)立須經(jīng)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn);股份有限公司的公開(kāi)募集設(shè)立，實(shí)行核準(zhǔn)設(shè)立制度。1.發(fā)起設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。發(fā)起設(shè)立形勢(shì)下，發(fā)起人必須認(rèn)足公司發(fā)行的全部股份，社會(huì)公眾不參加股份認(rèn)購(gòu)。2.募集設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或向特定對(duì)象募集而設(shè)立的公司。公司法將募集設(shè)立分為向特定對(duì)象募集設(shè)立和公開(kāi)募集設(shè)立。例2-1(2010年3月單選題)發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的( )而設(shè)立公司的方式。A.控股股份 B.有限股份C.全部股份 D.部分股份參考答案C(二)設(shè)立方式1.

29、發(fā)起設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。發(fā)起設(shè)立形勢(shì)下，發(fā)起人必須認(rèn)足公司發(fā)行的全部股份，社會(huì)公眾不參加股份認(rèn)購(gòu)。2.募集設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或向特定對(duì)象募集而設(shè)立的公司。公司法將募集設(shè)立分為向特定對(duì)象募集設(shè)立和公開(kāi)募集設(shè)立。(三)設(shè)立條件1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。根據(jù)公司法的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中必須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。2.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)

30、定。股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。以募集方式設(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回資本。3.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符

31、合法律規(guī)定。發(fā)起人必須依照規(guī)定申報(bào)文件，承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。4.發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。股份有限公司應(yīng)當(dāng)建立股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)等公司的組織機(jī)構(gòu)。6.有公司住所。公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。公司住所是確定公司登記注冊(cè)級(jí)別管轄、訴訟文書(shū)送達(dá)、債務(wù)履行地點(diǎn)、法院管轄及法律適用等法律事項(xiàng)的依據(jù)。例2-2(2010年3月判斷題)法人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，自然人也可以作為股份有限公司的發(fā)起人。( )參考答案×(四)設(shè)立程序1.確定發(fā)起人，簽訂發(fā)起人協(xié)議。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起

32、人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)。2.制定公司章程。3.向設(shè)區(qū)的市級(jí)以上工商行政管理部門(mén)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。4.申請(qǐng)與核準(zhǔn)。向社會(huì)公開(kāi)募集股份設(shè)立股份公司的，應(yīng)取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)。5.股份發(fā)行、認(rèn)購(gòu)和繳納股款。(1)股份發(fā)行。股份的發(fā)行實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同;任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：股東的姓名或者名稱及住所;各股東所持股份數(shù);

33、各股東所持股票的編號(hào);各股東取得股份的日期。發(fā)行無(wú)記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票數(shù)量、編號(hào)及發(fā)行日期。(2)發(fā)起人的出資方式。發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的30%.有限責(zé)任公司與股份有限公司的互為變更(一)有限責(zé)任公司和股份有限公司的差異依照公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司是由1個(gè)以上、50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任的法人。股份有限公司是指依照公司法的規(guī)定，由2個(gè)以上、200個(gè)以下發(fā)起人發(fā)起的，其全

34、部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人。有限責(zé)任公司具有人合兼資合、封閉及設(shè)立程序簡(jiǎn)單的特點(diǎn);股份有限公司具有資合、開(kāi)放性及設(shè)立程序相對(duì)復(fù)雜的特點(diǎn)。有限責(zé)任公司和股份有限公司存在如下差異：1.在成立條件和募集資金方式上有所不同。有限責(zé)任公司只能由股東出資，不能向社會(huì)公開(kāi)募集股份;有限責(zé)任公司的股東人數(shù)有最高的要求(不超過(guò)50人)。股份有限公司經(jīng)核準(zhǔn)，可以公開(kāi)募集股份;股份有限公司的股東人數(shù)只有最低要求(2人以上)，沒(méi)有最高要求。2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓難易程度不同。在有限責(zé)任公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)有嚴(yán)格的要求，受到的限制較多，比較困難。在股份有限公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)比較方便，可依法自由轉(zhuǎn)讓。3.股權(quán)證明形式不同。在有限責(zé)任公司中，股東的股權(quán)證明形式是出資證明書(shū)，出資證明書(shū)不能轉(zhuǎn)讓、流通。在股份有限公司中，股東的股權(quán)證明形式是股票，即股東所持