CPA經(jīng)濟(jì)法法律基礎(chǔ)知識(shí)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、合伙企業(yè)法

1、 經(jīng) 濟(jì) 法 第一章 法律基礎(chǔ)知識(shí)【教學(xué)內(nèi)容】：法律的特征、法律規(guī)范、法律淵源、法律行為制度、代理制度、訴訟時(shí)效制度?！窘虒W(xué)重點(diǎn)】：法律淵源、法律關(guān)系、自然人的行為能力、法律行為制度、代理制度、訴訟時(shí)效制度第一節(jié) 法律的一般知識(shí)一、法律的特征（1）法律是一種特殊的社會(huì)規(guī)范 （習(xí)慣-習(xí)慣法-法律）（2）法律是國(guó)家制定或認(rèn)可（3）法律以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容（4）法律依靠國(guó)家強(qiáng)制力予以實(shí)施二、法律規(guī)范 （一）種類 1. 授權(quán)性規(guī)范和義務(wù)性規(guī)范（命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范） 例1：婚姻法規(guī)定“夫妻一方死亡后另一方再婚的,有權(quán)處分所繼承的財(cái)產(chǎn)?！?例2：公司法規(guī)定“一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編

2、制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)”。2. 強(qiáng)行性規(guī)范和任意性規(guī)范 例1：合同法第三十三條規(guī)定“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書”。 3. 確定性規(guī)范和非確定性規(guī)范（委任性規(guī)范和準(zhǔn)用性規(guī)范） 例1：著作權(quán)法第六條“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定?！?例2：合同法第一百八十四條“供用水、供用氣、供用熱力合同，參照供用電合同的有關(guān)規(guī)定?！?三、法律淵源 （一）憲法。國(guó)家的根本大法，由全國(guó)人民代表大會(huì)制定和修改，具有最高法律效力。 （二）法律。由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的規(guī)范性文件，在地位和效力上僅次于憲法和法律。 （三）行政法

3、規(guī)。國(guó)務(wù)院制定的政治、經(jīng)濟(jì)、教育、科技、文化、外事等各類法規(guī)的總稱，地位和效力僅次于憲法和法律。（四）地方性法規(guī)。地方國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件，不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸。（五）部門規(guī)章。國(guó)務(wù)院的組成部門及其直屬機(jī)構(gòu)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的規(guī)范性文件，如中國(guó)人民銀行頒發(fā)的支付結(jié)算辦法。（六）司法解釋。最高人民法院、最高人民檢察院在總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上發(fā)布的指導(dǎo)性文件和法律解釋。如最高院關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋。（七）國(guó)際條約或協(xié)定。是指我國(guó)作為國(guó)際法主體同外國(guó)或地區(qū)締結(jié)的雙邊、多邊協(xié)議和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文件，如伯爾尼公約。 四、法律關(guān)系（一）概述 是根據(jù)法

4、律規(guī)范產(chǎn)生的，以主體間的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。 特征：1. 是一種意志關(guān)系，屬于上層建筑范疇。2. 是根據(jù)法律規(guī)范建立并得到保護(hù)的社會(huì)關(guān)系。3. 是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的具體的社會(huì)關(guān)系。（二）法律關(guān)系的主體1、含義：法律關(guān)系的參與者，是法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。2、前提：具備權(quán)利能力和相應(yīng)的行為能力3、包括：（1） 自然人 （2） 法人和其他組織 （3） 國(guó)家（三）法律關(guān)系的內(nèi)容1、權(quán)利：法律允許權(quán)利人為了滿足自己的利益可以作為，或者要求他人為一定行為或不為一定行為，并有他人的法律義務(wù)作保證的資格。2、義務(wù)：法律規(guī)定的義務(wù)人應(yīng)該按照權(quán)利人的要求為或不為一定行為，以滿足權(quán)利人的利益。

5、（四）法律關(guān)系的客體1、含義：指法律關(guān)系主體間權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象，2、包括：（1）物：自然物與人的勞動(dòng)創(chuàng)造物、 處于人體之外、能被人所支配、能滿足社會(huì)需求。 例：下列為民法上的物的是（）。A 天上的星星B 鑲在嘴里的金牙C 土地 D 池塘中的魚（2） 行為。 例：旅客運(yùn)輸合同的客體是運(yùn)送旅客的行為。（3、）人格利益。 例：公民的肖像、名譽(yù)、尊嚴(yán)、人格、身份。4、 智力成果。 例：科學(xué)著作、科學(xué)發(fā)明。（五）法律事實(shí)1、含義：指法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。2、類別：（1）事件?！咀ⅰ颗c當(dāng)事人的意志無關(guān)，包括：人的出生、死亡；自然災(zāi)害與意外事件；時(shí)間的經(jīng)過。（2）

6、人的行為。 A 法律行為，如訂立買賣合同。 B 事實(shí)行為，如創(chuàng)作行為、侵權(quán)行為?！咀ⅰ克c事件的不同之處在于當(dāng)事人的主觀因素成為引發(fā)此種事實(shí)的原因，因此，當(dāng)事人既無故意又無過失，而是由于不可抗力或不可預(yù)見的原因而引起的某種法律后果的活動(dòng)，在法律上不被視為行為，而被歸入意外事件。第二節(jié) 法律行為制度一、法律行為的概念和特征 是以意思表示為要素，導(dǎo)致法律關(guān)系變動(dòng)的原因。 自主行為、追求自己想要的法律效果，真正體現(xiàn)意思自治的精神，有以下特征：1、以意思表示為要素。2、以設(shè)立、變更或終止權(quán)利義務(wù)為目的。3、是一種合法行為。 （二）意思表示1、是法律行為的核心2、意思：指當(dāng)事人欲使內(nèi)心意思發(fā)生法律上的效

7、果意思 表示：行為人將內(nèi)心的效果意思表達(dá)于外，使相對(duì)人所了解。3、方式：明示、默示。4、分類：有相對(duì)人的，如要約、承諾； 無相對(duì)人的，如遺囑行為?！痉诸愐饬x】：行為生效的時(shí)間不同（三）法律行為的分類1、單方法律行為和多方法律行為【區(qū)分意義】：成立的要求不同2、有償法律行為和無償法律行為【區(qū)分意義】（1）確定行為性質(zhì) （2）認(rèn)定行為效力 （3）確定行為人的責(zé)任 （4）主張撤銷權(quán) （5）對(duì)當(dāng)時(shí)人行為能力 的要求不同3、要式法律行為和不要式法律行為【區(qū)分意義】法律對(duì)行為方式的要求不一4、主法律行為和從法律行為【區(qū)分意義】從法律行為的存廢由主法律行為決定，5、雙務(wù)法律行為和單務(wù)法律行為【區(qū)分意義】（二

8、）法律行為的生效 指已成立的法律行為因?yàn)榉戏梢?guī)定的有效要件而取得法律認(rèn)可的效力。 有效要件： 1、實(shí)質(zhì)要件 （1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力?！驹颉啃袨槿藢?shí)施的法律行為是合法行為，必然產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，進(jìn)而產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果，因此，行為人必須具有預(yù)見自己行為性質(zhì)和后果的能力?！続】自然人的民事行為能力（a） 完全民事行為能力人：18周歲以上的成年人【注】16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。【注】完全民事行為能力人可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)。（b） 限制民事行為能力人：10周歲以上的未成年人 或者不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人 【注】限制民

9、事行為能力人可以進(jìn)行與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由其法定代理人代理，或者征得其法定代理人同意，否則單方行為無效，合同行為效待定。例：小張1984年1月1日出生，2000年2月1日，將家中的一輛價(jià)值5000元的自行車送給好友小李。該贈(zèng)與行為效力如何？（c）無民事行為能力人：不滿10周歲的未成年人或者完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人?！咀ⅰ繜o民事行為能力人接受贈(zèng)與、獎(jiǎng)勵(lì)、獲得報(bào)酬等純獲益的行為，屬于有效行為。 無民事行為能力人可以實(shí)施某些與其年齡相適應(yīng)的細(xì)小的日常生活方面的法律行為。 除上述情形外，無民事行為能力人由其法定代理人代理民事活動(dòng)，否則為無效民事行為。例：一9

10、歲男孩從小賣部購(gòu)買1元的雪糕?！綛】法人的民事行為能力（a）由法人核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍所決定（b）但從維護(hù)相對(duì)人的利益和促進(jìn)交易的角度出發(fā)，原則上認(rèn)定法人超越經(jīng)營(yíng)范圍從事的民事行為有效?！咀ⅰ孔罡咴宏P(guān)于適用若干問題的解釋（一）第十條規(guī)定：當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效，但違法國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。（2）行為人的意思表示真實(shí)。其一，意思表示自愿，任何人不得強(qiáng)迫。其二，行為人的主觀意愿和外在意思表示一致。（3）不違反法律和社會(huì)公共利益。即意思表示的內(nèi)容不得與法律的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)范相抵觸，也不得濫用法律的授權(quán)性或任意性規(guī)定規(guī)避法律。例：甲

11、乙簽訂一合同，約定一起去傳銷。該合同效力如何？2、法律行為有效的形式要件 指意思表示的形式必須符合法律的規(guī)定。法律行為的形式有：（1）口頭形式（2）書面形式（3）推定形式（4）沉默形式三、無效民事行為（一）無效民事行為的概念 1、欠缺有效條件 2、 自始無效、當(dāng)然無效、絕對(duì)無效。 當(dāng)事人通過一定行為消除無效原因，使之有效，這不是無效民事行為的補(bǔ)正，而是消滅舊的民事行為，成立新的民事法律行為。（二）無效民事行為的種類1、無民事行為能力人【例外】接受贈(zèng)與 、獎(jiǎng)勵(lì)、獲得報(bào)酬等純獲益的行為； 實(shí)施某些與其年齡相適應(yīng)的細(xì)小的日常生活方面的法律行為。如購(gòu)買文具、乘坐交通工具。在法定代理人的幫助下完成法律行

12、為，如購(gòu)買、出售房屋。2、限制民事行為能力人（1）合同 限制民事行為能力人訂立的純獲利益的合同或者與其相適應(yīng)的合同，直接有效； 除上述情形外，限制民事行為能力人訂立的合同屬于效力待定的合同。（2）單方民事行為為無效民事行為，如一15歲的小李訂立遺囑的行為無效。3、欺詐欺詐指當(dāng)事人一方故意編造虛假情況和隱瞞真實(shí)情況，使對(duì)方陷入錯(cuò)誤而為違背自己真實(shí)意思表示的行為。其構(gòu)成要件：-有具體的欺詐行為-欺詐人主觀心理狀態(tài)為故意-受欺詐方作出意思表示-受欺詐方實(shí)施的民事行為與欺詐行為之間存在因果關(guān)系（1）合同因欺詐而訂立的合同，不損害國(guó)家利益的，屬于可變更、可撤銷合同；損害國(guó)家利益的，屬于無效合同。【原理】

13、+【例】（2）單方民事行為因欺詐而實(shí)施的單方民事行為屬無效民事行為?！纠窟z囑、所有權(quán)的拋棄、授權(quán)行為4、脅迫脅迫指一方以給公民或其親友的生命健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害或者給以法人的榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害相要挾，迫使對(duì)方做出違背真實(shí)意愿的意思表示。特征：-脅迫方具體實(shí)施了脅迫行為-脅迫方的主觀心理狀態(tài)為故意-受脅迫方在脅迫之下進(jìn)行了違背真實(shí)意愿的民事行為（1）合同因脅迫而訂立的合同，不損害國(guó)家利益的，屬于可變更、可撤銷合同；損害國(guó)家利益的，屬于無效合同。【原理】+【例】（2）單方民事行為因脅迫而實(shí)施的單方民事行為屬無效民事行為?！纠窟z囑、所有權(quán)的拋棄、授權(quán)行為例1：某校長(zhǎng)甲欲將一套

14、住房50萬元出售，某報(bào)社記者和找到甲，出價(jià)40萬，甲拒絕。乙對(duì)甲說：“我有你貪污的材料，不答應(yīng)我就舉報(bào)你?！奔仔乓詾檎妫饝?yīng)乙，而實(shí)際上乙并無甲貪污的材料。乙的行為屬于欺詐還是脅迫？5、乘人之危乘人之危的含義乘人之危的含義（1）合同：一律為可變更、可撤銷合同（2）單方民事行為：屬無效民事行為。6、惡意串通惡意串通，損害國(guó)家、集體和他人的利益，均屬無效民事行為。7、違反法律或者社會(huì)公共利益【注】“強(qiáng)制性或者禁止性”規(guī)定、公序良俗、社會(huì)公共利益8、以合法形式掩蓋非法目的如通過合法的買賣、捐贈(zèng)形式來達(dá)到隱匿財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的目的，屬無效行為。四、可變更、可撤銷的民事行為（一）概述1、指依照法律規(guī)定，由

15、于行為的意思與表示不一致，或者意思表示不自由，導(dǎo)致非真實(shí)的意思表示，可由當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或者撤銷的民事行為。2、VS無效民事行為：行為成立后效力不同-主張權(quán)利的主體不同-行為效果不同-行使時(shí)間不同（二）種類1、因重大誤解而為的民事行為 指行為人對(duì)行為的性質(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，造成較大損失的意思表示。2、顯示公平的民事行為 指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則實(shí)施的民事行為。（三）撤銷權(quán)1、撤銷權(quán)是權(quán)利人以其單方的意思表示變更或撤銷已經(jīng)成立的民事行為的權(quán)利，撤

16、銷權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)（依撤銷權(quán)的單方意思表示即可產(chǎn)生相適應(yīng)的法律效力，無需相對(duì)人同意。）2、撤銷權(quán)人： 在欺詐、脅迫或乘人之危中，只有受損害方才有撤銷權(quán)。 對(duì)于“重大誤解”、“顯示公平”的合同，雙方當(dāng)事人均有撤銷權(quán)。 3、期間：自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。 沒行使的，撤銷權(quán)消滅。 屬除斥期間，不得適用訴訟時(shí)效的中止、中斷和延長(zhǎng)。4、應(yīng)向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)作出，由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)其撤銷權(quán)是否成立。（四）民事行為被確認(rèn)無效或被撤銷的法律后果1、可變更、可撤銷的民事行為在成立之時(shí)具有法律效力，對(duì)雙方當(dāng)事人均具有法律約束力；但是，一旦被撤銷，則視同無效民事行為，自行為開始時(shí)無

17、效。2、合同被撤銷后，不影響其中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。如雙方當(dāng)事人約定用仲裁方式解決雙方爭(zhēng)議的條款繼續(xù)有效。3、民事行為被撤銷后，還將產(chǎn)生返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失等法律后果。4、可撤銷合同受除斥期間的限制，故一方當(dāng)事人就撤銷合同之訴主張?jiān)V訟時(shí)效抗辯的，法院不予支持；但合同被撤銷后，返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間從合同“被撤銷之日”起計(jì)算。例：甲公司、乙公司于2010年4月1日訂立買賣合同，2010年4月10日甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司存在欺詐行為（但未損害國(guó)家利益），201年4月20日甲公司向人民法院請(qǐng)求撤銷該合同，2010年4月30人民法院依法撤銷該合同。請(qǐng)運(yùn)用可變更可撤銷民事法律

18、行為的知識(shí)分析該案例？五、附條件和附期限的合同（一）附條件的法律行為1、概念：指在法律行為中規(guī)定一定條件，并且把該條件的成就與否作為法律行為效力發(fā)生或者消滅根據(jù)的法律。 不的附條件的法律行為：（1）條件與行為的性質(zhì)相違背，如法定抵消。（2）條件違背社會(huì)公共利益或社會(huì)公德，如結(jié)婚、離婚等行為。2、條件的特征（1）是將來發(fā)生的事實(shí)。（2）是不確定的事實(shí)。（3）雙方約定的，非法定的（4）必須合法3、條件的分類（1）附生效條件：在所附條件成就之前，法律行為發(fā)生法律效力（2）附解除條件：在所附條件成就以前，已經(jīng)發(fā)生法律效力，當(dāng)條件成就時(shí)，權(quán)利義務(wù)失去法律效力?！咀ⅰ亢贤ǖ?5條第2款規(guī)定，當(dāng)事人為自己

19、的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就時(shí)，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。例1：甲打算賣房，問乙，乙對(duì)甲說：“如果明早7點(diǎn)你的屋子上來了喜鵲，我就出10萬買你的房子。”甲同意。乙回家后非常后悔。第二天早上7點(diǎn)差幾分時(shí)，恰有喜鵲停在甲的房子上，乙正要將喜鵲趕走，甲不知情的兒子拿起彈弓將喜鵲打跑，至7點(diǎn)再無喜鵲飛來A.合同尚未成立 B. 合同無效C. 乙有權(quán)拒絕履行該合同 D. 乙應(yīng)當(dāng)履行該合同（二）附期限的法律行為1、含義：指當(dāng)事人設(shè)定一定的期限，并將該期限的到來作為效力發(fā)生或消滅前提的法律行為。2、種類：（1）附生效期限：法律行為雖已成立，但在所附期限到來之前不發(fā)生效力，待期限屆至

20、才發(fā)生法律效力。例：甲、乙簽訂一份租賃合同。合同約定，如果父親死亡，則甲將房屋出租給乙居住。下列對(duì)該行為的表述，正確的是：A. 既未成立，也未生效B. 已成立，但未生效C. 是附條件的合同D. 是附期限的合同第三節(jié) 代理制度一、代理的基本理論（一）代理的概念和特征 1、 是指代理人以被代理人（又稱本人）的名義，在代理權(quán)限內(nèi)與第三人（又稱相對(duì)人）實(shí)施民事行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度【三種關(guān)系】：被代理人-代理人 代理人-第三人 被代理人-第三人2、制度的意義：（1）使自己在有限的時(shí)間、條件下，通過別人從事民事活動(dòng)而獲得法律效果，擴(kuò)大自己從事民事法律活動(dòng)的范圍和可能性。例：甲公

21、司委托律師乙代為處理公司的民事訴訟。（2）彌補(bǔ)了無民事行為能力人、限制民事行為能力人無法獨(dú)立從事民事活動(dòng)的不足，使得他們可以通過代理制度參加民事活動(dòng)，充分實(shí)現(xiàn)自己的經(jīng)濟(jì)利益3、基本特征： （1）代理行為是能夠引起民事法律后果的民事法律行為。 【注】主要是民事法律行為、民事訴訟行為、某些財(cái)政、行政行為；具有人身性質(zhì)的不得代理，如立遺囑、結(jié)婚；雙方當(dāng)事人約定必須由本人親自實(shí)施的，不得代理。（2）代理人一般應(yīng)以被代理人的名義從事代理行為。 【注】合同法第402、403條承認(rèn)了隱名代理制度。（3）代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨(dú)立為意思表示。 【注】由于“代人保管物品”不涉及第三人，不屬于代理；由于“傳遞信息

22、”、“居間行為”不能獨(dú)立地進(jìn)行意思表示，不屬于代理（4）代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。(二）代理與相關(guān)概念的區(qū)別1、代理與委托 委托，指依雙方當(dāng)事人的約定，由一方為他人處理事務(wù)的法律行為。二者的區(qū)別:（1）委托規(guī)范的是委托人和受托人雙方之間的關(guān)系；而代理規(guī)范的是本人、代理人和第三人的關(guān)系。 (2)代理的對(duì)象是進(jìn)行民事法律行為；而委托中受托人代為實(shí)施的行為可以是法律行為，也可以是事實(shí)行為，如打掃衛(wèi)生。(3) 行使權(quán)利的名義不同。代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，其法律效果直接對(duì)被代理人發(fā)生效力。在委托中，受托人既可以委托人的名義活動(dòng)，也可以自己的名義活動(dòng)。思考題思考題

23、：甲出國(guó)，委托好友乙保管自己的房屋。乙將房屋信息掛在租房中介小吳處。丙通過中介小吳與乙簽訂租房合同。分析甲、乙、丙、小吳的身份，以及相互之間的法律關(guān)系。2、代理與代表（略）3、代理與行紀(jì)（略）（三）代理的種類1、委托代理 基于被代理人授權(quán)的意思表示而發(fā)生的代理。（1）由于它是基于被代理人授權(quán)的意思表示而發(fā)生，故委托代理的被代理人在授權(quán)時(shí)必須具有相應(yīng)的民事行為能力。（2）委托代理中的授權(quán)行為是一種單方法律行為。授權(quán)行為即可向代理人進(jìn)行，也可向相對(duì)人為之，二者效力相同。它與委托合同、合伙合同等基礎(chǔ)法律關(guān)系不一樣。（3）委托授權(quán)為不要式行為，書面、口頭、其他。（4）授權(quán)委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)

24、對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人“對(duì)外”承擔(dān)連帶責(zé)任，在“內(nèi)部”可以向被代理人追償。案例：小李委托好友小胡辦理畢業(yè)期間相關(guān)的手續(xù)2、法定代理 指依據(jù)法律規(guī)定而當(dāng)然發(fā)生的代理?！咀ⅰ繉闊o行為能力人和限制行為能力人3、指定代理 按照人民法院或者有權(quán)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理?！咀ⅰ吭跊]有委托代理和法定代理的情況下；由人民法院或有權(quán)機(jī)關(guān)指定；依法被指定為代理人的，如無特殊原因不的拒絕擔(dān)任。二、代理權(quán)（一）代理權(quán)概述 代理權(quán)是能夠據(jù)之進(jìn)行代理并使行為的效力直接歸屬于被代理人的權(quán)限。代理權(quán)并不屬于民事權(quán)利，而是一種權(quán)限、資格或法律地位。 在代理關(guān)系中，代理權(quán)最為重要，不僅代理人的地位取決于它，而且代理人代理民

25、事法律行為的范圍，也取決于代理權(quán)。（二）代理權(quán)的濫用 指違背代理權(quán)的設(shè)定宗旨和代理行為的基本準(zhǔn)則，損害被代理人的利益，行使代理權(quán)的行為。包括：1、自己代理2、雙方代理3、代理人與第三人惡意串通?！咀ⅰ看砣伺c第三人惡意串通，損害被代理人利益的，代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，第三人和代理人付連帶責(zé)任?！景咐考资芤业奈匈I入一臺(tái)機(jī)器設(shè)備（授權(quán)價(jià)格在80100萬元），同時(shí)甲又受丙的委托賣出一臺(tái)機(jī)器設(shè)備（授權(quán)價(jià)格80100萬元）。如果甲分別以乙個(gè)丙的名義訂立了98萬元的買賣合同。問：甲的行為屬于什么？答：甲的行為屬于濫用代理權(quán)中的雙方代理，因?yàn)榇砣嗽诖頇?quán)限內(nèi)可以獨(dú)立進(jìn)行意思表示，甲代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同

26、一民事行為時(shí)，很難有效地同時(shí)保護(hù)兩個(gè)委托方的利益。（二）無權(quán)代理（一）概述 指沒有代理權(quán)的代理。她不是代理的一種形式，而是具備代理行為的表象但是欠缺代理權(quán)的行為。包括：（1）沒有代理權(quán)的代理行為（2）超越代理權(quán)的代理行為（3）代理權(quán)終止后的代理行為（二）后果 無權(quán)代理不經(jīng)追認(rèn)，對(duì)被代理人抑或相對(duì)人不發(fā)生法律行為的效力，只產(chǎn)生損害賠償?shù)暮蠊?。但代理行為并非?dāng)然無效。1、合同的效力：效力待定的合同。2、本人的追認(rèn)權(quán)（1）沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。（2）被代理人的追認(rèn)權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)。（3）相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追

27、認(rèn)，被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。【注】一旦本人拒絕追認(rèn)，無權(quán)代理行為確定地轉(zhuǎn)化為無效民事行為，由各方當(dāng)事人按照過錯(cuò)程度承擔(dān)法律責(zé)任。3、相對(duì)人的保護(hù)（1）催告權(quán)。相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)?！咀ⅰ看吒嬖谛再|(zhì)上不屬于形成權(quán)，而是意思通知行為。無論相對(duì)人是否善意，均可行使催告權(quán)。（2）撤銷權(quán)。善意相對(duì)人在被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，有權(quán)撤銷其對(duì)無權(quán)代理人已經(jīng)做出的意思表示?！咀ⅰ砍蜂N權(quán)的行使有兩個(gè)條件：（1）只有“善意相對(duì)人”才可以行使撤銷權(quán)。如果相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道無權(quán)代理人無代理權(quán)，則不能行使撤銷（2）撤銷權(quán)的行使必須是被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前

28、。案例1：2010年6月5日，甲授權(quán)乙以甲的名義將甲的一臺(tái)筆記本電腦出售，價(jià)格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的價(jià)格購(gòu)買。乙遂對(duì)丙說：大家都是朋友，甲說要8000，但我想6000賣給你，他肯定也會(huì)同意的?！耙宜煲约椎拿x以6000元的價(jià)格將筆記本電腦賣給丙。下列說法中，正確的有：（）A. 該買賣行為無效 B. 乙是無權(quán)代理行為C. 丙可以撤銷該行為 D.甲可以追認(rèn)該行為課后思考案例： 甲為四川大學(xué)的老師，2010年承租學(xué)校的一套“教師公寓”，租期十年。學(xué)校規(guī)定該公寓不得轉(zhuǎn)租。甲2012年出國(guó)留學(xué)，拜托好友李蓉老師照看該公寓。李蓉老師將該公寓信息放到租房中介小吳處。某學(xué)生小李拖朋友小

29、葉租房，小葉通過中介小吳，與李蓉老師簽訂了三個(gè)月租期的租房合同，并一次性交了三個(gè)月的房租和1000元押金以及500元中介費(fèi)。合同的當(dāng)事人寫著小葉和李蓉的名字。李蓉老師告知小葉該房是自己的租房，現(xiàn)轉(zhuǎn)租出來。小葉把李蓉老師告知的內(nèi)容告訴小李。后小李在該公寓住了半個(gè)月，才了解到該公寓是學(xué)校禁止轉(zhuǎn)租的。為此，小李不想 繼續(xù)在該公寓住下去。問：1、請(qǐng)分析里面人物之間的法律關(guān)系。2、如果你是小李，你會(huì)怎么辦？并給出你的分析理由。四、表見代理（一）概念 表見代理，指無權(quán)代理人的代理行為客觀上存在使相對(duì)人相信其有代理權(quán)的情況，且相對(duì)人主觀上為善意，因而可以向被代理人主張代理的效力。 屬于廣義的無權(quán)代理中的一種

30、。【制度依據(jù)】：合同法第49條?！局贫饶康摹勘Ｗo(hù)善意相對(duì)人的利益。（二）構(gòu)成要件1、代理人無代理權(quán)（包括行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立合同）。2、相對(duì)人主觀上善意。3、客觀上有使相對(duì)人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形。4、相對(duì)人基于這個(gè)客觀情形而與無權(quán)代理人成立民事行為。（三）效果1、對(duì)本人： 產(chǎn)生與有權(quán)代理一樣的效果，本人不得以無權(quán)代理為理由進(jìn)行抗辯來主張代理行為無效。2、對(duì)相對(duì)人：（1）可主張無權(quán)代理，行使善意相對(duì)人的撤銷權(quán)，從而使整個(gè)代理行為歸于無效。（2）也可主張表見代理，被代理人不得以無權(quán)代理插入一道題目！ 第四節(jié) 訴訟時(shí)效制度一、訴訟時(shí)效基本理論（一）

31、概念 是指“債權(quán)請(qǐng)求權(quán)”不行使達(dá)到一定期間而失去國(guó)家強(qiáng)制力保護(hù)的制度。特征:1、有債權(quán)人不行使權(quán)利的事實(shí)狀態(tài)存在，而且該狀態(tài)持續(xù)了一段時(shí)間。 2、訴訟時(shí)效屆滿不消滅起訴權(quán)，但債權(quán)人喪失勝訴權(quán)?！咀?】訴訟時(shí)效期間經(jīng)過，債權(quán)人仍然可以提起訴訟。債權(quán)人起訴后，如果債務(wù)人主張?jiān)V訟時(shí)效的抗辯，人民法院在確認(rèn)訴訟時(shí)效屆滿的情況下，應(yīng)駁回其訴訟請(qǐng)求，即債權(quán)人喪失勝訴權(quán)。案例：2008年1月1日，甲公司欠乙銀行的100萬貸款到期，甲公司拒絕還本付息。乙銀行于2011年4月1日對(duì)甲公司提起訴訟。問：法院是否應(yīng)受理該案？如果你是甲公司的訴訟代理人，你會(huì)怎么做？如果甲公司主動(dòng)還錢，后以訴訟時(shí)效屆滿為由要求退錢，可

32、否？【注2】（2011年新）當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯，人民法院不應(yīng)對(duì)訴訟時(shí)效問題進(jìn)行釋明及主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判。 當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時(shí)效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持；但其基于新的證據(jù)能夠證明對(duì)方當(dāng)事人的請(qǐng)求權(quán)已過訴訟時(shí)效期間的情形除外。該解釋的原因？3、訴訟時(shí)效的具有強(qiáng)制性。當(dāng)事人不得協(xié)議變更或限制訴訟時(shí)效期間的長(zhǎng)度、適用條件、適用范圍等?！局贫饶康摹烤S護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定 ， 避免時(shí)間過長(zhǎng)導(dǎo)致舉證困難 督促權(quán)利人及時(shí)行使權(quán)利（二）訴訟時(shí)效的適用對(duì)象 適用于債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。 【例外】最高院司法解釋：當(dāng)事人對(duì)下列債權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持：（1）支付

33、存款本金及利息請(qǐng)求權(quán)（2）兌付國(guó)債、金融債券以及向不特定對(duì)象發(fā)行的企業(yè)債權(quán)本息請(qǐng)求權(quán)（3）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)（4）其他依法不適用該制度的【自學(xué)部分】訴訟時(shí)效 VS 除斥期間1、適用對(duì)象不同2、可以援用的主體不同3、法律效力不同4、期間性質(zhì)不同二、訴訟時(shí)效的種類與起算（一）種類1、普通訴訟時(shí)效：2年2、短期訴訟時(shí)效：1年（1）身體受到傷害要求賠償?shù)?；?）出售質(zhì)量不合格的產(chǎn)品未聲明的；（3）延付或者拒付租金的；（4）寄存財(cái)物被丟失或者毀損的。3、長(zhǎng)期訴訟時(shí)效：4年（1）涉外貨物買賣合同爭(zhēng)議；（2）技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議4、最初訴訟時(shí)效：20年（1）訴訟時(shí)效自當(dāng)事人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”權(quán)

34、利被侵害之日起計(jì)算。但是，從權(quán)利“被侵害”之日起超過20年的，人民法院不予保護(hù)。（2）最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間適用訴訟時(shí)效延長(zhǎng)的規(guī)定，但不適用中斷、中止的規(guī)定案例：甲公司對(duì)乙公司的權(quán)利侵害發(fā)生在1981年1月1日，乙公司于2000年4月1日知道侵害一事。乙公司應(yīng)當(dāng)在哪天之前提起訴訟？（二）訴訟時(shí)效期間的起算（自學(xué)）（三）訴訟時(shí)效的中止是指在訴訟時(shí)效進(jìn)行中，因一定的法定事由產(chǎn)生而使訴訟時(shí)效暫停計(jì)算。利人無法行使請(qǐng)求權(quán)，暫停計(jì)算訴訟時(shí)效期間。民法通則139條規(guī)定：“在訴訟時(shí)效進(jìn)行期間的最后六個(gè)月，因不可抗拒力或其它障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止?！保ㄋ模┰V訟時(shí)效中斷 1、 是指在訴訟時(shí)效進(jìn)行中，因發(fā)生

35、一定的法定事由，致使已經(jīng)經(jīng)過的訴訟時(shí)效期間統(tǒng)歸無效，待該法定事由消除后，訴訟時(shí)效期間重新起算的制度。 2、中斷的法定事由：（1）提起訴訟或與為訴訟有同等訴訟那個(gè)時(shí)效中斷的效力之事（2）當(dāng)事人一方提出要求 （3）當(dāng)事人一方同意履行義務(wù)3、中斷的法律效力從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。五、訴訟時(shí)效的延長(zhǎng)1、概念、概念是指人民法院查明權(quán)利人確有法律規(guī)定之外有正當(dāng)理由而未行使請(qǐng)求權(quán)的，適當(dāng)延長(zhǎng)已完成的訴訟時(shí)效期間。案例：甲為無民事行為能力人，其法定代理人乙于2008年1月1日知道甲的手受到丙的侵害，但由于工作繁忙一直未對(duì)侵權(quán)人丙提起訴訟。2008年5月20日，乙因車禍死亡，直到2008年9月1日才由

36、有關(guān)機(jī)關(guān)為甲指定新的代理人丁。丁應(yīng)當(dāng)在（之前）對(duì)丙提起訴訟？A. 2009年1月1日B. 2009年5月20日C. 2009年9月1日D. 2009年3月1日第五節(jié) 民事訴訟與仲裁制度一、民事訴訟的基本制度（一）概念和特征1、人民法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、判決、執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動(dòng)。2、特征：（1）公權(quán)性。（2）強(qiáng)制性（3）程序性（二）民事訴訟的重要原則1、辯論原則2、處分原則（三）民事訴訟的基本制度1、合議制度2、回避制度3、公開審判制度4、兩審終審制度（四）當(dāng)事人提起訴訟的條件1、原告與本案有直接的利害關(guān)系2、有明確的被告3、有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)4、屬于人民法

37、院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄（1）當(dāng)事人沒有事先或者事后約定由仲裁機(jī)構(gòu)裁決的協(xié)議（2）當(dāng)事人沒有就同一事實(shí)、同一訴訟標(biāo)的再行向法院提起訴訟。(五）判決與裁定的區(qū)別1、二、仲裁的基本制度（一）概述 1、是指發(fā)生爭(zhēng)議的各方當(dāng)事人依照事先約定或事后達(dá)成的書面仲裁協(xié)議，共同選定仲裁機(jī)構(gòu)并由其對(duì)爭(zhēng)議依法作出具有約束力裁決的一種活動(dòng)。2、特征：自愿性 專業(yè)性 保密性 快捷性 獨(dú)立性（二）申請(qǐng)仲裁的條件l、存在有效的仲裁協(xié)議。2、有具體的仲裁請(qǐng)求和事實(shí)、理由。3、屬于仲裁委員會(huì)的受理范圍：（1）平等主體之間的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛可以仲裁；下列糾紛不能仲裁：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛；依

38、法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議。（二）仲裁協(xié)議1、所謂仲裁協(xié)議，是指雙方當(dāng)事人在自愿、協(xié)商、平等互利的基礎(chǔ)之上將他們之間已經(jīng)發(fā)生或者可能發(fā)生的爭(zhēng)議提交仲裁解決的書面文件，是申請(qǐng)仲裁的必備材料。（1）從性質(zhì)上看，仲裁協(xié)議是一種合同 ，它必須建立在雙方當(dāng)事人自愿、平等和協(xié)商一致的基礎(chǔ)上。 （2）從形式上看，仲裁協(xié)議是一種書面協(xié)議 。一般的合同可以是書面形式也可以是口頭形式，仲裁協(xié)議的形式具有特殊性，這種特殊性就是要求要有書面形式。對(duì)此仲裁法有明確規(guī)定。仲裁法第16條規(guī)定，仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請(qǐng)求仲裁的協(xié)議。因此，在實(shí)踐中當(dāng)事人應(yīng)用書面形式

39、訂立仲裁協(xié)議，如果是以口頭形式訂立的，應(yīng)及時(shí)轉(zhuǎn)化為書面協(xié)議。否則仲裁協(xié)議無效。（3）從內(nèi)容上看，仲裁協(xié)議是當(dāng)事人約定將爭(zhēng)議提交仲裁解決的協(xié)議 當(dāng)事人約定提交仲裁的爭(zhēng)議可以是已經(jīng)發(fā)生的，也可以是將來可能發(fā)生的爭(zhēng)議。在仲裁協(xié)議中需要約定的是有關(guān)仲裁的內(nèi)容（三）仲裁事項(xiàng)1、平等主體之間的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛可以仲裁下列糾紛不能仲裁：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛；依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議2、 仲裁事項(xiàng)具有明確性 例如：甲乙約定“就產(chǎn)品質(zhì)量問題引起的爭(zhēng)議提交仲裁”，這一約定就排斥了對(duì)因貨物數(shù)量問題引起的爭(zhēng)議進(jìn)行仲裁的可能性第二章 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和 合伙企業(yè)法律制度【教學(xué)內(nèi)容】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

40、法律制度 合伙企業(yè)法律制度【教學(xué)重點(diǎn)】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的性質(zhì)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件、事務(wù)管理、解散和清算、普通合伙、有限合伙、入伙、退貨、合伙人的責(zé)任第一節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度概述（一）概念和特征1、 是指由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。 是一種很古老的企業(yè)形式，至今仍廣泛運(yùn)用于商業(yè)經(jīng)營(yíng)中，其典型特征是個(gè)人出資、個(gè)人經(jīng)營(yíng)。個(gè)人自負(fù)盈虧和自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。2、特征：（1）由一個(gè)自然人投資：僅指中國(guó)公民（2）投資人對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任（3）企業(yè)內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置簡(jiǎn)單、經(jīng)營(yíng)管理方式靈活（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的性質(zhì)1、是獨(dú)立的民事主

41、體，能以自己的名義從事民事活動(dòng)。但不具有法人資格，也無獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由沒有該分支機(jī)構(gòu)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)。二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立（自學(xué)）（一）設(shè)立的條件1、投資人是中國(guó)公民 2、有合法的企業(yè)名稱 3、有投資人申報(bào)的出資4、有固定的場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件 5、有必要的從業(yè)人員 【注】無“最低注冊(cè)資本”的法定要求；無“企業(yè)章程”的法定要求。（二）設(shè)立程序（自學(xué)）1、提出申請(qǐng)2、工商登記3、分支機(jī)構(gòu)登記三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人和事務(wù)管理（一）投資人1、只能是一個(gè)自然人，不包括法人和其他組織不包括港、澳、臺(tái)同胞（后三者設(shè)立的企業(yè)在我國(guó)被稱為外資企業(yè)）不包括

42、國(guó)家公務(wù)員、黨政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員等2、投資人的權(quán)利 （1）對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)。此處的財(cái)產(chǎn)主要是指企業(yè)的有形財(cái)產(chǎn)，如房屋、機(jī)器、設(shè)備、原材料等，不包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等無形財(cái)產(chǎn)。 （2）有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。由于獨(dú)資企業(yè)投資人的人格與企業(yè)的人格密不可分，企業(yè)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)均歸投資人，所以投資人對(duì)于企業(yè)財(cái)產(chǎn)享有充分和完整的支配與處置權(quán)，他可以將企業(yè)財(cái)產(chǎn)的某一部分轉(zhuǎn)讓給他人，也可以將整個(gè)企業(yè)轉(zhuǎn)讓給他人。同時(shí)，當(dāng)投資人死亡或被宣告死亡時(shí)，其繼承人可以依繼承法的規(guī)定對(duì)獨(dú)資企業(yè)行使繼承權(quán)3、投資人的責(zé)任 （1）以投資人個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資設(shè)立的，由投資人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無

43、限責(zé)任；（2）以投資人的家庭財(cái)產(chǎn)出資設(shè)立的，由投資人的家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。【拓】由于我國(guó)目前尚無完善的財(cái)產(chǎn)登記制度，個(gè)人財(cái)產(chǎn)與家庭財(cái)產(chǎn)往往難以區(qū)分，實(shí)踐中主要根據(jù)獨(dú)資企業(yè)設(shè)立登記時(shí)在工商行政管理機(jī)關(guān)的投資登記來確定投資人是以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)還是家庭財(cái)產(chǎn)來對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（二）事務(wù)管理1、管理方式：自行管理、委托管理、聘任管理。2、委托或聘用管理應(yīng)簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。3、投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。 受托人或受聘人管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)時(shí)違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。例：甲投資設(shè)立乙個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，委托丙

44、管理企業(yè)事務(wù)，授權(quán)丙可以決定l0萬元以下的交易。丙以乙企業(yè)的名義向丁購(gòu)買15萬元的商品。丁不知甲對(duì)丙的授權(quán)限制，依約供貨。乙企業(yè)未按期付款，由此發(fā)生爭(zhēng)議。A、乙企業(yè)向丁購(gòu)買商品的行為有效，應(yīng)履行付款義務(wù) B、丙僅對(duì)10萬元以下的交易有決定權(quán)，乙企業(yè)向丁購(gòu)買商品的行為無效 C、甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，可不履行付款義務(wù) D、甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，付款10萬元，其余款項(xiàng)丁只能要求丙支付 答案：A 4、對(duì)受托人職權(quán)的法定限制：未經(jīng)投資人同意：(1)不得擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保； (2) 不得從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)； (3) 不得同本企業(yè)進(jìn)行交易 (4) 不得擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)

45、轉(zhuǎn)讓給他人使用。 例：萬某因出國(guó)留學(xué)將自己的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)委托陳某管理，并授權(quán)陳某在5萬元以內(nèi)的開支和50萬元以內(nèi)的交易可自行決定。假設(shè)第三人對(duì)此授權(quán)不知情，則陳某在受托期間實(shí)施的下列行為中，屬于法律禁止或無效的是（ ）A、未經(jīng)萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同 B、未經(jīng)萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè) C、未經(jīng)萬某同意向某電視臺(tái)支付廣告費(fèi)8萬元 D、未經(jīng)萬某同意將企業(yè)的商標(biāo)有償轉(zhuǎn)讓 答案：BD 四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利和工商管理（略）五、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算（一）解散1、含義：指獨(dú)資企業(yè)因出現(xiàn)某些法律事由而導(dǎo)致其民事主體資格消滅的行為2、性質(zhì)：解散僅僅是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)消滅的原

46、因，企業(yè)并非因解散的事實(shí)發(fā)生而立即消滅3、解散事由：（1）投資人決定解散（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人放棄繼承（3）被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形（二）清算（自學(xué)）1、清算人 投資人可以自行清算或者由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算?！咀ⅰ俊巴顿Y人”可以自行清算，不包括受托人、投資人的繼承人; 債權(quán)人不能直接清算，只能申請(qǐng)人民法院指定清算人。 3、債權(quán)申報(bào)期限 債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告之日起“60日”內(nèi)，向投資人申報(bào)債權(quán)。4、 財(cái)產(chǎn)的清償順序 所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用所欠稅款其他債務(wù)【注】個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)

47、產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。但債權(quán)人在“5年”內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅。例：甲下列表示正確的是：A、設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)時(shí)，投資人可以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以家庭其他成員的財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資 B、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)可以設(shè)立分支機(jī)構(gòu) C、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散時(shí)，可由投資人自行清算，也可由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算 D、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散清償債務(wù)時(shí)，所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用應(yīng)作為第一順序清償 【答案】BCD （三）民事賠償責(zé)任的優(yōu)先執(zhí)行 違反個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰金、罰款，其財(cái)產(chǎn)不足以同時(shí)支付的，或者被判處沒收財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)首先承擔(dān)民事賠

48、償責(zé)任。 第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度一、概述（一）合伙的概念 1、是指兩個(gè)以上的民事主體共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共負(fù)盈虧的自愿聯(lián)合。 2、性質(zhì)： 一種以合同關(guān)系為基礎(chǔ)的企業(yè)組織形式（二）合伙企業(yè)的概念和分類1、概念指兩個(gè)或兩個(gè)以上的自然人、法人和其他組織依照中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法，訂立合伙協(xié)議，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的營(yíng)利性組織。2、分類：（1）普通合伙企業(yè)：由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任（2）有限合伙企業(yè)：由普通合伙人和有限合伙人組成，（企業(yè)中的）普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，（企業(yè)中的）有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（三）合伙企業(yè)法的概念和基

49、本原則（自學(xué)） 二、普通合伙企業(yè)（一）概念 指由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)依照合伙企業(yè)法規(guī)定承擔(dān)無限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。 具有以下特點(diǎn)： 1、由普通合伙人組成。2、合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。 （二）合伙企業(yè)的設(shè)立1、合伙企業(yè)的設(shè)立條件。 （1）有二個(gè)以上合伙人。 合伙人可以是自然人，也可以是法人和其他組織。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人 ?！咀ⅰ科胀ê匣锲髽I(yè)合伙人的人數(shù)沒有上限。 （2）有書面合伙協(xié)議 是合伙企業(yè)最重要的法律文件，也是確定合伙人之間權(quán)利

50、義務(wù)關(guān)系的基本依據(jù)。 （3）有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資 用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。 合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。 【注意】用勞務(wù)作為出資是合伙企業(yè)特有的規(guī)定，并且只有對(duì)普通合伙人才適用，有限合伙人不適用。勞務(wù)的評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并載明與合伙協(xié)議。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估；需要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理。有限責(zé)任公司中必須評(píng)估。（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所（5）法律、行政法

51、規(guī)規(guī)定的其他條件。2、合伙企業(yè)的設(shè)立登記（略）（三）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)1、財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成：（1）合伙人的出資【注】出資形成合伙企業(yè)的原始財(cái)產(chǎn)，其數(shù)額是全體合伙人“認(rèn)繳”的財(cái)產(chǎn)，而非“實(shí)際繳納”的財(cái)產(chǎn)。 （2）以合伙企業(yè)名義取得的收益（3）依法取得的其他財(cái)產(chǎn)，如接受贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)。2、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)（1）合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性和完整性兩方面的特征。 （2）合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外。（物權(quán)法：共有物在共有關(guān)系存續(xù)期間不能分割。這里“另有規(guī)定”一般是指合伙人退伙 （3）合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。

52、3、合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓 是指合伙企業(yè)的合伙人向他人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額的行為。 （1）對(duì)外轉(zhuǎn)讓 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。 在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （2）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓 除合伙協(xié)議另有規(guī)定，合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。 這種轉(zhuǎn)讓包括全部轉(zhuǎn)讓和部分轉(zhuǎn)讓4、合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)（1）合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)（即質(zhì)押擔(dān)保）的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效

53、，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 由于私自出質(zhì)對(duì)外造成損失的，其他合伙人不承擔(dān)連帶責(zé)任。 （2） 該規(guī)定是強(qiáng)制性規(guī)定，合伙協(xié)議不得作出與此相矛盾的規(guī)定【該規(guī)定的原理】合伙人財(cái)產(chǎn)份額的出質(zhì)，是指合伙人將其合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額作為質(zhì)押物，來?yè)?dān)保債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)的行為。這種行為如果沒有經(jīng)過其他合伙人的一致同意，會(huì)危及整個(gè)合伙企業(yè)存續(xù)的基礎(chǔ)-合伙財(cái)產(chǎn)，所以必須經(jīng)其他合伙人一致同意。課后思考案例：甲、乙、丙三人2010年合伙設(shè)立一磚廠，2011年甲將其全部股份內(nèi)部轉(zhuǎn)讓給乙，口頭約定轉(zhuǎn)讓款為20萬元，乙已支付了13萬元，尚欠7萬元未支付。由于甲、乙系朋友，故當(dāng)時(shí)未簽訂書面轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲

54、收到乙的部分轉(zhuǎn)讓款13萬元也未寫收條。2011年下半年，磚廠財(cái)務(wù)狀況惡化，每個(gè)合伙人虧損了10萬。乙欲反悔，要求其返還13萬元，以及承擔(dān)磚廠下半年的虧損10萬元，理由是雙方未簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議、未書面通知其他合伙人等，不予認(rèn)可此股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓請(qǐng)問：乙能否要求甲返還轉(zhuǎn)讓款13萬元并承擔(dān)后續(xù)虧損，為什么？甲在和乙達(dá)成口頭協(xié)議后，對(duì)企業(yè)的債務(wù)還應(yīng)承擔(dān)嗎？（四）合伙事務(wù)執(zhí)行1、執(zhí)行方式：有約按約，無約則或全體或委任部分人2、合伙人在執(zhí)行事務(wù)中的權(quán)利：P4445義務(wù)：報(bào)告經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)狀況； 若無約定或一致同意，則競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)、自我交易禁止義務(wù)、誠(chéng)實(shí)信用義務(wù)。 合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表

55、決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。（過半數(shù)不包括半數(shù)）4、合伙企業(yè)的損益分配有約定按約定；未約定，首先由合伙人協(xié)商決定，協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)，無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān) .3、合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法 有約按約，無約一人一票且過半數(shù)4.合伙企業(yè)的損益分配有約按約，無約按實(shí)繳出資比例分，無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān) 。【注】 普通合伙的合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。思考：退貨協(xié)議是否可以這樣約定呢？5、非合伙人參與經(jīng)營(yíng)管理 除合伙協(xié)議另有

56、約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。被聘任的經(jīng)營(yíng)管理人員，僅是合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，不是合伙企業(yè)的合伙人，因而不具有合伙人的資格。（五）合伙企業(yè)與第三人關(guān)系 指有關(guān)合伙企業(yè)的對(duì)外關(guān)系，涉及合伙企業(yè)對(duì)外代表權(quán)的效力、合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償問題。1、合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。2、合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得對(duì)此對(duì)抗善意第三人，3、普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；否則，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)

57、賠償責(zé)任。思考：第2點(diǎn)交易行為的效力和第3點(diǎn)中出質(zhì)行為的效力，有何差別？法律規(guī)定這樣的差別，其合理性在何處？4、合伙企業(yè)的債務(wù)清償（1）合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（2）合伙人之間的債務(wù)分擔(dān)比例對(duì)債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索?！咀⒁狻吭谏鲜鰞煞N情形中，某個(gè)合伙人清償債務(wù)的數(shù)額超過約定的虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)就其超過的部分向其他合伙人追償。例：甲、乙2008年各出資50萬成立合伙企業(yè)A， 2010年底該企業(yè)經(jīng)營(yíng)陷入困境，對(duì)丙

58、負(fù)債160萬，甲乙沒有停止經(jīng)營(yíng)的意圖。丙如何求償？5、普通合伙人的債務(wù)清償（1）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利（2）合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。（3）人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)?！咀⒁狻咳羝渌匣锶瞬辉敢赓?gòu)買合伙人用于償債的份額，又不同意將該份額轉(zhuǎn)讓給他人時(shí)，則：強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的全部財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，辦理退伙結(jié)算；強(qiáng)制執(zhí)

59、行合伙人的部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。例：甲普通合伙企業(yè)的合伙人趙某欠個(gè)體工商戶王某10萬元債務(wù)，王某欠甲合伙企業(yè)5萬元債務(wù)已到期。趙某的債務(wù)到期后一直未清償。王某的下列做法中，正確的是：A.代位行使趙某在甲合伙企業(yè)中的權(quán)利B.自行接管趙某在甲合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額C.請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行趙某在甲合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償D.主張以其債權(quán)抵銷其對(duì)甲合伙企業(yè)的債務(wù)（六）入伙和退伙1、入伙 指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格。（1）新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企

60、業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。（2）入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2、退伙 指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。退伙種類P50：（1） 協(xié)議退伙：適合于合伙協(xié)議約定了合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限的情形。（2）通知退伙： 須是合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限；須是合伙人的退伙不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；須提前30日通知其他合伙人。（3）當(dāng)然退伙 作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；個(gè)人喪失償債能力；作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院