股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題

1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題協(xié)議轉(zhuǎn)讓強(qiáng)制執(zhí)行死亡繼承公司回購(gòu)協(xié)議轉(zhuǎn)讓 公司法第71條： 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定

2、。 退出機(jī)制之一 有限公司是人資兩合公司，具有人合性和封閉性，所以股權(quán)轉(zhuǎn)讓以“限制轉(zhuǎn)讓”為原則。對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓原則：1. 股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓，無(wú)需通知其他股東或取得其他股東同意。2. 轉(zhuǎn)讓比例不設(shè)限制。全部轉(zhuǎn)讓時(shí)，轉(zhuǎn)讓方退出公司。對(duì)外轉(zhuǎn)讓原則：1. 其他股東的同意權(quán)及其行使。2. 程序上，欲對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東應(yīng)當(dāng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)以書(shū)面形式通知其他股東，征求其他股東的同意。 推定同意： a、如果其他股東在接到轉(zhuǎn)讓方的書(shū)面通知之日起30日未予答復(fù)的，則視為其同意轉(zhuǎn)讓方對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。 b、其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購(gòu)買的，則視為同意轉(zhuǎn)讓。3. 其他股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

3、4 . 同等條件。5 . 若其他股東中有兩個(gè)或兩個(gè)以上的股東都愿意受讓該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，則先協(xié)商，后比例。6 . 如果公司章程中對(duì)股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)有不同的或相反的規(guī)定，則從其約定。u同等條件下的優(yōu)先購(gòu)買權(quán) a、股權(quán)拍賣中優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的適用方式 ：跟價(jià)法，詢價(jià)法。 b、同等條件的確定方式：（1）轉(zhuǎn)讓人與第三人定力的轉(zhuǎn)讓協(xié)議規(guī)定的條件為“同等條件”，同時(shí)該協(xié)議附有“如無(wú)其他股東主張優(yōu)先購(gòu)買權(quán)才能生效”的條件。（2）轉(zhuǎn)讓人提出條件（股權(quán)轉(zhuǎn)讓的要約），而后將此條件事先通知其他股東。如其他股東不愿購(gòu)買，之后轉(zhuǎn)讓人與第三人以該條件或高于該條件成立轉(zhuǎn)讓協(xié)議時(shí)，其他股東不得再主張優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，其后如因無(wú)人應(yīng)買而降低條

4、件的，轉(zhuǎn)讓人仍應(yīng)通知其他股東。以確定其是否購(gòu)買。（3）第三人提出轉(zhuǎn)讓條件（買受股權(quán)的要約），轉(zhuǎn)讓人在準(zhǔn)備承諾前，贏將該條件及意欲承諾的意思通知其他股東，以確知其是否愿意購(gòu)買。倘有股東決定購(gòu)買，則轉(zhuǎn)讓人只能賣與該股東，轉(zhuǎn)讓人不得以第三人有更優(yōu)條件為由拒絕與該股東簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議。u股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同與股權(quán)變動(dòng)行為 在股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓情形下，當(dāng)股東和受讓人達(dá)成協(xié)議時(shí)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同即生效。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的批準(zhǔn)主要限于國(guó)家股權(quán)和外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓等情形，一般的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效無(wú)需批準(zhǔn)。 “股權(quán)變動(dòng)行為”獨(dú)立于“股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同”。生效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同僅產(chǎn)生賣方將其所持股權(quán)讓渡給買方的合同義務(wù)，而非導(dǎo)致股權(quán)的自動(dòng)、當(dāng)然的的

5、變動(dòng)。也就是說(shuō)，即使股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效，但是如果其他股東主張同等條件下的“優(yōu)先購(gòu)買權(quán)”，那么，股權(quán)仍然只能出售給“其他股東”，而非“第三人”。只不過(guò)第三人有權(quán)根據(jù)合同法追究賣方的違約責(zé)任。例： 某有限公司有甲、乙、丙三位股東，乙欲對(duì)外轉(zhuǎn)讓其所擁有的股權(quán)，丙表示同意，甲表示反對(duì)，但又不愿意購(gòu)買該股份。乙便與丁簽訂了一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，此時(shí)甲表示愿以同等條件購(gòu)買，各方發(fā)生了爭(zhēng)議。請(qǐng)問(wèn)：（1）乙與丁之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力如何？甲是否享有同等條件下的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)？（2）如果乙欲將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，甲是否可以主張優(yōu)先購(gòu)買權(quán)？思路： （1）：乙和丁之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效。甲不愿意購(gòu)買，則推定為同意轉(zhuǎn)讓?！敖?jīng)股東同意

6、轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)”，所以甲享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 （2）：經(jīng)乙與丙同是公司股東，二者轉(zhuǎn)讓為股東之間的轉(zhuǎn)讓，無(wú)需通知甲或取得甲的同意。所以甲不能主張優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。強(qiáng)制執(zhí)行 公司法第72條 人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 公司法第73條 依照本法第七十一條、第七十二條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書(shū)，向新股東簽發(fā)出資證明書(shū)，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)

7、表決。 注意優(yōu)先購(gòu)買權(quán)即可死亡繼承與共有分割 公司法第75條 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 有限責(zé)任公司的股東通過(guò)股權(quán)繼承方式也可達(dá)到股權(quán)流轉(zhuǎn)的目的。1、股權(quán)繼承限定于自然人股東。2、按照現(xiàn)行公司法的規(guī)定，股東的合法繼承人不僅可以繼承股權(quán)，而且股東資格一并繼承。3、股權(quán)繼承采取章程優(yōu)先原則。 分割共同財(cái)產(chǎn)的共有人一方不是股東的，其取得股權(quán)的規(guī)則同樣適用公司法關(guān)于有限公司出資對(duì)外轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。公司回購(gòu) 公司法第74條： 有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)： （一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司

8、該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的； （二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的； （三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。 自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 公司回購(gòu)股權(quán)是指股東向該公司出售股權(quán)。該規(guī)則仍然是法律為股東提供合理的救濟(jì)渠道，保障股東退出公司的自由。 本條中的股權(quán)收購(gòu)需要滿足法定前提，與71條的協(xié)商不同。 三種情形：連續(xù)5年該分配利潤(rùn)而不分；反對(duì)合并分立轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)；公司該解散而不解散 公司法35條：“公司成立

9、后，股東不得抽逃出資。”若無(wú)以上三種情形，即沒(méi)有法定情形出現(xiàn)，股東即通過(guò)公司收購(gòu)股權(quán)的話，會(huì)被認(rèn)定為抽逃出資。公司法第142條： 公司不得收購(gòu)本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： (一)減少公司注冊(cè)資本； (二)與持有本公司股份的其他公司合并； (三)將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工； (四)股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。 公司因前款第(一)項(xiàng)至第(三)項(xiàng)的原因收購(gòu)本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司依照前款規(guī)定收購(gòu)本公司股份后，屬于第(一)項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起十日內(nèi)注銷；屬于第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。 公司依照第一款第(三)項(xiàng)規(guī)定收購(gòu)的本公司股份，不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購(gòu)的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤(rùn)中支出；所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。 公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。 異議股東評(píng)估權(quán)： 指在特定交易中，法律賦予對(duì)該交易有異議的股東請(qǐng)求公司以公平價(jià)格回購(gòu)其股權(quán)的權(quán)利。 （1）法定性 （2）公平性 （3）相對(duì)排他性（不能再提起公司決議無(wú)效之訴） （4）權(quán)