第2章公司的設(shè)立(77)

1、第二章 公司的設(shè)立學習內(nèi)容 第一節(jié) 公司設(shè)立的原則與方式 第二節(jié) 公司設(shè)立的條件 第三節(jié) 公司設(shè)立的程序 案例 本章的學習重點是： 1.公司的設(shè)立原則 2.公司的設(shè)立方式 3.公司的設(shè)立條件 4.公司的設(shè)立程序 重點概念（8個）： 公司設(shè)立 發(fā)起人 公司章程 發(fā)起設(shè)立 募集設(shè)立 公司資本 公司資產(chǎn) 股東權(quán)益 第一節(jié) 公司設(shè)立的原則與方式 一、公司的設(shè)立原則 （一）自由主義原則 （二）特許主義原則 （三）準則主義原則 （四）核準主義原則 二、公司的設(shè)立方式 （一）發(fā)起設(shè)立方式 （二）募集設(shè)立方式一、公司的設(shè)立原則 從公司發(fā)展的歷史看，公司的設(shè)立原則主要經(jīng)過了五個階段 自由主義原則 特許主義原則

2、核準主義原則 準則主義原則 嚴格準則主義原則 1自由主義原則 又稱放任主義原則，即創(chuàng)辦人可以自由設(shè)立公司，國家完全不予干涉。 這一原則極易造成公司的任意濫設(shè)，有害于社會秩序的穩(wěn)定，很快被特許主義原則所代替 2特許主義原則 是指公司只有經(jīng)過國王或國會的特許才可設(shè)立。 在這一原則下，成立公司是一種由國家元首或法令賦予的特權(quán)。 雖然這種作法杜絕了濫設(shè)公司的現(xiàn)象，但公司設(shè)立過于嚴格，特別是從19世紀以后，實行特許方式設(shè)立公司已不能適應(yīng)資本主義經(jīng)濟迅速發(fā)展的要求，因而導致了西方國家的公司由特許設(shè)立向核準設(shè)立的轉(zhuǎn)變 3核準主義原則 又稱許可主義原則，即公司設(shè)立除符合有關(guān)法律規(guī)定外，還須經(jīng)有關(guān)行政機關(guān)審查批

3、準。 在這一原則下，公司的設(shè)立能夠得到有效地控制，但由于其設(shè)立程序的嚴苛，有礙于公司的發(fā)展 4單純準則主義原則 是指公司設(shè)立的必要條件由法律作出統(tǒng)一規(guī)定，凡是公司創(chuàng)辦人認為符合法定條件的，不需經(jīng)任何行政機關(guān)的審批，公司即可設(shè)立。 然而這種單純的準則主義一經(jīng)實行，即造成濫設(shè)公司現(xiàn)象的嚴重后果。 為此，各國開始尋找一種新的公司的設(shè)立方式，以利于公司的發(fā)展和社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定 5嚴格準則主義原則 是指在嚴格規(guī)范公司設(shè)立條件、加重公司設(shè)立責任的同時，增加了法院判定設(shè)立或行政機關(guān)設(shè)立登記的監(jiān)督公司設(shè)立的程序。 這種設(shè)立原則既不像特許主義與核準主義繁瑣嚴格，限制公司發(fā)展，又不像自由主義和單純準則主義那樣放

4、任自由，造成濫設(shè)公司，所以自19世紀末，大多數(shù)國家均采用這種原則設(shè)立公司 我國公司的設(shè)立原則 我國公司法一方面借鑒世界大多數(shù)國家先進經(jīng)驗，對一般的有限責任公司采取嚴格準則主義原則設(shè)立，只要經(jīng)過工商行政機關(guān)的登記，公司就能成立。另一方面考慮到我國公司發(fā)展現(xiàn)狀和實際情況，對特殊的有限責任公司和股份有限公司采取核準主義原則設(shè)立 并不是所有的有限責任公司的設(shè)立都需經(jīng)政府主管部門的行政批準。一般的有限責任公司可以直接向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記而不必經(jīng)過行政審批程序。在公司設(shè)立登記前，需要辦理行政審批的有限責任公司主要有兩類： 一類是法律、行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的公司，如設(shè)立經(jīng)營保險業(yè)務(wù)的有限

5、責任公司，就必須在設(shè)立登記前取得金融主管機關(guān)的批準；設(shè)立外商投資的有限責任公司，就必須事先報經(jīng)國家對外經(jīng)濟貿(mào)易合作部或者受托機構(gòu)審批。 第二類是公司營業(yè)項目中有必須依法報經(jīng)審批的公司，如設(shè)立咨詢服務(wù)的有限責任公司，其中的經(jīng)營范圍擬包括法律服務(wù)業(yè)務(wù)，那么就必須在設(shè)立登記前報經(jīng)各省、市司法局批準 設(shè)立股份有限公司，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府批準。 按照我國行政機關(guān)的管轄權(quán)限，公司主要發(fā)起人為中央部、委直屬企業(yè)的，公司審批部門為國務(wù)院授權(quán)部門，一般指國家經(jīng)濟體制改革委員會；公司主要發(fā)起人為地方企業(yè)的，一般由省級人民政府作為公司審批部門。 實際上由于我國目前股份有限公司的發(fā)起人企業(yè)大多都有行

6、業(yè)主管部門，因此，在報送公司審批部門批準之前，公司的設(shè)立申請尚需報送行業(yè)主管部門并得到許可。 這樣，股份有限公司的設(shè)立需得到兩次行政許可：行政主管部門的許可以及公司審批部門（國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府）的批準 二、公司的設(shè)立方式 公司設(shè)立的方式可以分為以下兩種： 1發(fā)起設(shè)立 2募集設(shè)立1發(fā)起設(shè)立 發(fā)起設(shè)立是指發(fā)起人認足公司的全部資本而設(shè)立公司。 這種方式各種類型的公司都可采用，有限責任公司只能采取這種方式設(shè)立公司 2募集設(shè)立 募集設(shè)立是指發(fā)起人只認購公司資本總額的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司。 由于有限責任公司不能向社會公開發(fā)行股份，所以只有股份有限公司可以采取這種方式設(shè)立公司。

7、 但也有的國家沒有規(guī)定募集設(shè)立的方式，只是規(guī)定在股份有限公司成立前不得發(fā)行股票。也就是說，只允許發(fā)起設(shè)立公司，然后以公司的名義公開發(fā)行股票。 以募集方式設(shè)立公司，各國對發(fā)起人認購的股份比例均有限制性規(guī)定，以防止發(fā)起人完全憑借他人資本開辦公司，自己不承擔任何財產(chǎn)責任。 我國公司法第83條規(guī)定，以募集方式設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人認購的股份，不得低于公司股份總數(shù)的35%，其余股份向社會公開募集 第二節(jié) 公司設(shè)立的條件 一、股東或發(fā)起人符合法定人數(shù) （一）有限責任公司股東符合法定人數(shù) （二）股份有限公司發(fā)起人符合法定人數(shù) 二、制定公司章程 （一）公司章程的意義和特征 （二）公司章程的訂立、修改和變更

8、（三）公司章程的內(nèi)容 三、股東出資達到法定資本最低限額 （一）公司注冊資本 （二）公司資本、公司資產(chǎn)和股東權(quán)益 （三）股東出資方式 四、有公司名稱、組織機構(gòu)和公司住所公司設(shè)立的條件 1公司設(shè)立必須要有創(chuàng)辦人 2公司設(shè)立必須訂立章程 3公司設(shè)立必須要有資本 4公司設(shè)立必須登記 1公司設(shè)立必須有創(chuàng)辦人 創(chuàng)辦人是指那些積極籌備組建公司，并在公司章程上簽名或蓋章的人。 任何公司的設(shè)立，必須先有創(chuàng)辦人。 創(chuàng)辦人的資格： 如果是自然人，必須是完全行為能力的人，不允許無行為能力人或不完全行為能力的人，以及在法律、法規(guī)限制、禁止從事盈利性活動之外的人； 如果是法人，必須是有權(quán)代表國家投資的政府部門和機構(gòu)、企業(yè)

9、法人、事業(yè)法人、社會團體法人，黨政機關(guān)法人不能以黨政機關(guān)名義作為公司的創(chuàng)辦人； 公司法第75條規(guī)定，“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所”，因為股份有限公司的設(shè)立需要較長的過程，發(fā)起人在公司設(shè)立之初負有較重的責任，一定數(shù)量的發(fā)起人在中國境內(nèi)有了住所之后，才便于進行各項活動，也有利于國家對發(fā)起人進行管理 2公司設(shè)立必須訂立章程 公司章程是關(guān)于公司組織及行動的基本規(guī)劃的書面文件，是公司存在和活動的基本依據(jù)。 公司章程是必不可少的具有法律意義的文件： 對公司內(nèi)部來說，公司章程作為股東們的共同約定，反映了股東們的共同利益，對公司、公司的股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)

10、理等都具有指導和約束作用； 對公司外部來說，公司章程是公司依法向公眾申明其宗旨，表明公司經(jīng)營范圍、組織形式、公司權(quán)利能力以及公眾所要了解的有關(guān)內(nèi)容的重要文件，也是國家機關(guān)對公司實行統(tǒng)一管理和監(jiān)督檢查的重要依據(jù) 3公司設(shè)立必須有資本 公司資本是公司進行生產(chǎn)經(jīng)營的物質(zhì)基礎(chǔ)，是股東對公司承擔責任的界限，也是公司承擔債務(wù)責任的基礎(chǔ)。 公司資本在資合公司中尤顯重要，它不但是公司運營的物質(zhì)條件，還是反映公司信用能力的一個顯著標志。即使在人合公司，公司同樣也需要適當?shù)馁Y本進行經(jīng)營。因此，為了保證公司擁有一定的責任能力，也為了保證公司達到一定的經(jīng)營規(guī)模，很多國家的公司立法規(guī)定了公司資本的最低限額，并將其作為公

11、司資本制度的一項重要內(nèi)容 4公司設(shè)立必須登記 縱觀世界各國，除少數(shù)國家公司設(shè)立無需登記外，大多數(shù)國家均規(guī)定必須辦理公司登記。因為登記注冊表明公司得到了法律承認，登記是保證公司設(shè)立的條件符合國家法律的統(tǒng)一要求，登記有利于公眾對公司進行監(jiān)督，維護經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。 自1994年7月1日即公司法和公司登記管理條例施行之日起，新設(shè)公司一律按公司法和公司登記管理條例辦理公司的登記。符合公司法和公司登記管理條例規(guī)定條件和程序的，登記為公司；不符合法定條件和程序的，不得登記為有限責任公司或股份有限公司，也不得稱“公司”。 公司章程的法律特征 公司章程既是公司設(shè)立的必要條件，又是公司正常運作的法律依據(jù)。因此，公

12、司章程并非一般的行政文件，具有鮮明的法律特征 1章程的法定性 2章程的真實性 3公司章程的公開性 1章程的法定性 章程的法定性表現(xiàn)在： 一是章程不可或缺性，章程的本質(zhì)是投資者與經(jīng)營者之間在法律約束下的“契約”，如果不賦予公司章程以特殊的法律地位，投資者與經(jīng)營者不可能成為合作伙伴，現(xiàn)代企業(yè)制度不可能產(chǎn)生； 二是章程的確定性，其內(nèi)容設(shè)置十分嚴格和規(guī)范，都是由法律直接加以規(guī)定； 三是固定性，是指章程一經(jīng)依法制定，非經(jīng)法定程度不得隨意變更 2章程的真實性 它是指章程所記載的內(nèi)容必須是客觀存在的、與實際相符的事實。它是章程具有絕對效力的法律基礎(chǔ)，也是章程最為本質(zhì)的法律特征。 為了確保股東與經(jīng)營者雙方權(quán)利

13、義務(wù)的均衡，公司必須制定章程。而章程的真實性與否，均影響到股東權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn)。為此，公司法必須對章程進行虛假記載的法律后果作出規(guī)定。 從各國立法來看，大體有以下三種處理方式： 一是拒絕登記； 二是承擔責任； 三是罰款處罰 3公司章程的公開性 公司章程是公司對外的文件之一。它的公開性不僅表現(xiàn)在對投資者公開，而且還包括向債權(quán)人在內(nèi)的所有公眾公開。 公開的法律意義在于： 一是便于股東知悉公司經(jīng)營狀況，行使法律賦予的對公司的監(jiān)督權(quán)。 二是便于債權(quán)人充分行使對公司的債權(quán)，以維護自身的合法利益。 三是便于公眾了解公司，為其是否進行投資提供可靠的決策參考 公司章程的訂立形式 各國在章程訂立形式上都是采取法定

14、主義，從草案到生效途徑都由公司法作出規(guī)定。由于公司的組織形式不同，章程訂立的形式也不同，大體有以下三種訂立形式： 1通過制定 2委托制定 3共同制定 1通過制定 通過制定是指在制定有限責任公司章程時，只要有全體創(chuàng)辦人（即股東）的簽字即為通過生效 2委托制定 委托制定是指一名或數(shù)名股東受全體股東委托制定章程的行為。這也是有限責任公司章程的具體方式，從而排除了共同制定的形式。它的特點在于能極大地提高工作效率 3共同制定 共同制定是指公司發(fā)起人共同訂立章程的方式。這種方式適用于股份有限公司章程的制定。 我國公司法對股份有限公司章程制定規(guī)定為由全體發(fā)起人共同訂立。這里的訂立是指實質(zhì)意義上的訂立行為，并

15、形成記載該章程的書面文件，章程一經(jīng)發(fā)起人共同制定即發(fā)生法律效力 公司章程訂立的原則 1不重復原則 2不沖突原則 3不變更原則 1不重復原則 所謂不重復是指對公司法明確規(guī)定的內(nèi)容不得在章程中再作記載。這是就章程內(nèi)容的整體協(xié)調(diào)性而言的。如股東的權(quán)利，像分紅、表決權(quán)、質(zhì)詢權(quán)及訴訟權(quán)等，都已由公司法作出了明確規(guī)定，也是任何公司股東所普遍共有的權(quán)利，章程中不得再作記載，否則一旦記載不全，還容易導致股東與公司之間的糾紛 2不沖突原則 所謂不沖突是指章程所記載的事項不得與法律法規(guī)相抵觸。 這是就章程內(nèi)容的法律性而言的，公司章程是公司重要的法律文件，章程的法律特性也是章程最本質(zhì)的特征 3不變更原則 所謂不變更

16、是指章程一經(jīng)創(chuàng)立大會通過，便成為公司的法律文件，任何個人或機構(gòu)都無權(quán)作出變更和修改。這是指章程內(nèi)容的相對穩(wěn)定性。 不變更原則包含兩方面內(nèi)容： 一方面是章程一經(jīng)創(chuàng)立大會通過，不得隨意變更； 另一方面，由于章程具有相對的穩(wěn)定性，章程內(nèi)容變更必須經(jīng)股東大會這一復雜程序，故對那些非重要的、易變的事項不要載入章程之中 公司章程的內(nèi)容 公司章程的內(nèi)容，主要記載公司從產(chǎn)生到消滅的主要事項，其中包括公司所享有的權(quán)利、承擔的義務(wù)和責任以及組織機構(gòu)的構(gòu)成和職責范圍等。公司章程的主要內(nèi)容有： 1公司名稱和住所； 2公司經(jīng)營范圍； 3公司注冊資本； 4股東的姓名或者名稱； 5股東的權(quán)利和義務(wù)； 6公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦

17、法、職權(quán)和議事規(guī)則； 7公司的法定代表人； 8公司解散事由與清算辦法； 9股東或股東大會認為需要規(guī)定的其他事項。 公司資本的含義 公司資本指公司章程確定的，在公司登記機關(guān)登記的，全體股東實繳的出資或股本總額。 在我國，公司資本即公司股本、公司注冊資本，它同時等于公司的發(fā)行資本、實收資本。 對有限責任公司，公司資本為公司股東實繳的出資總額； 對股份有限公司，公司資本為公司的實收股本總額。在股票溢價發(fā)行的情況下，股東實際交付的股款總是高于公司的股本額，超出的部分應(yīng)計入公司的資本公積金。此時，股份有限公司的資本與股東實際交付的股款是不一致的 股東權(quán)益指股東對公司凈資產(chǎn)的權(quán)利，包括股本、資本公積、盈余

18、公積和可分配利潤。 公司的凈資產(chǎn)是指公司全部資產(chǎn)減去全部負債后的凈額。 凈資產(chǎn)是反映公司經(jīng)營狀況的重要指標，經(jīng)營好的公司，其凈資產(chǎn)可能大大高于其資本金；但經(jīng)營不善的公司，則可能資不抵債，凈資產(chǎn)為零或負數(shù) 公司資產(chǎn)是公司的全部財產(chǎn)，既包括股東出資所形成的財產(chǎn)，也包括公司負債所形成的財產(chǎn) 公司資產(chǎn)=負債十股東權(quán)益 股東的出資方式 1貨幣出資 2實物出資 3無形財產(chǎn)出資 1貨幣出資 這是股東最基本、最常用的一種出資方式。 任何一個公司進行生產(chǎn)經(jīng)營，都離不開一定量的貨幣或現(xiàn)金。 以貨幣出資，股東的出資價值準確，無須作價，而且公司日后經(jīng)營可運用自如 2實物出資 實物出資是指貨幣之外的其他財產(chǎn)出資，可以是

19、動產(chǎn)、不動產(chǎn)，也可以是債權(quán)、有價證券。 一般地，股東以有形財產(chǎn)，如建筑物、廠房、機器設(shè)備等作價出資。股東用以出資的實物，必須是為公司的生產(chǎn)經(jīng)營所必需的，且擁有所有權(quán)或處置權(quán) 3無形財產(chǎn)出資 無形財產(chǎn)包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等。其中 工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，在我國主要是指以無形財產(chǎn)中的商標權(quán)和專利權(quán)作價出資； 非專利技術(shù)出資，是指那些因保密需要或因喪失新穎性等情況，而又無法向?qū)＠稚暾垖＠陌l(fā)明創(chuàng)造作價出資； 土地使用權(quán)出資，目前在我國除了允許土地使用權(quán)出資外，從2000年7月開始國家允許以勘探權(quán)、采礦權(quán)出資。 我國公司法規(guī)定，有限責任公司和股份有限責任公司以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額

20、不得超過公司注冊資本的20，采用高新技術(shù)成果的公司，高新技術(shù)作價金額不得超過公司注冊資本的30%。 但公司不得以勞務(wù)和信用出資。 有限責任公司和股份有限公司是以資本的集合為基礎(chǔ)的，勞務(wù)出資則表現(xiàn)為股東為公司提供一定的勞動經(jīng)驗或勞務(wù)技能，信用出資則表現(xiàn)為股東向公司提供個人在社會上的地位和信譽，它們都不能直接表現(xiàn)為財產(chǎn)，不屬于資本范疇，自然不應(yīng)作為公司的出資形式 公司資本的最低限額 公司資本決定了股東的責任范圍，也是公司承擔債務(wù)責任的基礎(chǔ)。為了保證公司擁有一定的責任能力，也為了保證公司達到一定的經(jīng)營規(guī)模，很多國家的公司立法規(guī)定了公司資本的最低限額，并將其作為公司資本制度的一項重要內(nèi)容 我國公司法按

21、照公司的不同性質(zhì)，對有限責任公司和股份有限公司的最低資本限額做了規(guī)定。 根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責任公司的注冊資本不得少于下列最低限額： 以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣50萬元； 以商品批發(fā)為主的公司人民幣50萬元； 以商業(yè)零售為主的公司人民幣30萬元； 科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣10萬元。 特定行業(yè)的有限責任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。 根據(jù)公司法的規(guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元；需高于該限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。 上市公司的股本總額不得低于人民幣5000萬元 公司登記事項 我國公司的登記事項包括：名稱、住所、法定代表

22、人、注冊資本、企業(yè)類型、企業(yè)范圍、營業(yè)期限、有限責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。 1公司的名稱必須符合公司法和企業(yè)名稱登記管理規(guī)定的要求。經(jīng)公司登記機關(guān)核準登記的公司名稱受法律保護。 2公司的住所指公司的主要辦事機構(gòu)所在地。公司的住所應(yīng)當在其公司登記機關(guān)轄區(qū)內(nèi)，公司應(yīng)當對其住所享有所有權(quán)或使用權(quán)。 3公司的法定代表人是公司的董事長。在不設(shè)董事會的有限責任公司，執(zhí)行董事是公司的法定代表人。 4公司的注冊資本是在公司登記機關(guān)登記的全體股東實繳的出資額或?qū)嵤盏墓杀究傤~。公司注冊資本最低額必須符合法律的要求，并應(yīng)由法定驗資機構(gòu)出具的驗資證明加以證明 5企業(yè)類型是指公司的法律形式，依公

23、司法的規(guī)定，只有有限責任公司和股份有限公司兩種。因此，凡設(shè)立公司，只能在有限責任公司和股份有限公司中擇其一。 6經(jīng)營范圍是指在公司章程中載明的，并經(jīng)公司登記機關(guān)核準的，公司從事經(jīng)營活動的范圍。公司應(yīng)當在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。設(shè)有分公司的，分公司的經(jīng)營范圍不得超出公司的經(jīng)營范圍。 7營業(yè)期限指公司章程中確定的公司經(jīng)營時限。經(jīng)營期限自公司登記機關(guān)核準之日起計算。 8有限責任公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)登記其全體股東的姓名或者名稱；股份有限公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)登記其全體發(fā)起人的姓名或名稱。 第三節(jié) 公司設(shè)立的程序 一、有限責任公司的設(shè)立程序 二、股份有限公司的設(shè)立程序 一、有限責任公司的設(shè)立

24、程序 1訂立發(fā)起人協(xié)議 2訂立公司章程 3必要的行政審批 4股東繳納出資 5確立公司組織機構(gòu) 6申請設(shè)立登記1訂立發(fā)起人協(xié)議 設(shè)立公司，首先要進行經(jīng)濟和法律上的可行性分析，確立設(shè)立公司的意向。 為此，發(fā)起人應(yīng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，以明確各自的權(quán)利、義務(wù)，并對擬設(shè)立的公司的基本情況作出意向性規(guī)定。所以，發(fā)起人協(xié)議是各發(fā)起人之間為設(shè)立公司之共同目的、明確相互權(quán)利義務(wù)的書面文件 2訂立公司章程 公司章程由公司全體股東共同訂立，并經(jīng)全體股東同意后，簽名、蓋章。 公司章程的內(nèi)容必須記載法定事項，并不得與國家法律、法規(guī)的內(nèi)容相抵觸 3必要的行政審批 并不是所有的有限責任公司的設(shè)立都需經(jīng)政府主管部門的行政批準。

25、一般的有限責任公司可以直接向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記而不必經(jīng)過行政審批程序。 法律、行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的公司，以及公司營業(yè)項目中有必須依法報經(jīng)審批的公司，必須在設(shè)立登記前取得有關(guān)部門的批準 4股東繳納出資 公司全體股東實繳的出資額為公司的注冊資本。 我國是實行嚴格的法定資本制的國家，股東應(yīng)當按照其在發(fā)起人協(xié)議以及公司章程中認購的出資數(shù)額足額繳付出資。 股東在公司設(shè)立登記前，不僅認足公司的全部資本，而且要全部繳足，不允許分期繳納出資。 股東以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入準備設(shè)立的有限責任公司在銀行開設(shè)的臨時賬戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當依法辦理

26、其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明 5確立公司組織機構(gòu) 公司應(yīng)依照公司法的要求成立股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會或監(jiān)事等組織機構(gòu)，確定董事長、董事、監(jiān)事、經(jīng)理的名單。 只有在確立了公司組織機構(gòu)及公司高級管理人員人選后，才可以申請設(shè)立登記 6申請設(shè)立登記 股東的全部出資經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記，提交公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件。 法律、行政法規(guī)規(guī)定需要經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)當在申請設(shè)立登記時提交批準文件。 設(shè)立有限責任公司的同時設(shè)立分公司的，應(yīng)當就所設(shè)分公司向公司登記機關(guān)申請登記

27、。 公司登記機關(guān)對符合規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照；對不符合法定條件的，不予以登記。 公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為有限責任公司成立日期。 二、股份有限公司的設(shè)立程序 在我國，股份有限公司的設(shè)立須經(jīng)以下幾項程序： 1. 發(fā)起人的發(fā)起； 2. 訂立公司章程； 3. 申請設(shè)立的行政審批； 4. 認定股份； 5. 募集設(shè)立時召開創(chuàng)立會； 6. 建立管理機關(guān)即選任董事、監(jiān)事 股份有限公司因其特殊性質(zhì)和地位而在設(shè)立上受到法律的嚴格控制： 一是設(shè)立條件比較嚴格； 二是允許采用募集設(shè)立方式； 三是設(shè)立程序比較復雜。1發(fā)起人發(fā)起 在我國，股份有限公司發(fā)起人人數(shù)不得少于5人；國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)

28、起人可以少于5人，但應(yīng)當采取募集設(shè)立的方式。發(fā)起人確立了設(shè)立公司的共同意向后，應(yīng)訂立發(fā)起人協(xié)議。 發(fā)起人協(xié)議包括以下內(nèi)容：發(fā)起人姓名（名稱）、住所；擬成立公司的名稱、宗旨；公司擬發(fā)行的股份類別、股份總數(shù)、每股面值；各發(fā)起人認股數(shù)額、出資類別及出資交付的時間及方式；發(fā)起人發(fā)起工作的職責分工；發(fā)起費用的預(yù)算、開支、使用、監(jiān)督、結(jié)算方式；發(fā)起人的設(shè)立責任及發(fā)起人內(nèi)部分擔責任的比例與方式；發(fā)起人協(xié)議的生效時間或所附條件等。發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議后，即應(yīng)組織工作班子，進行具體的公司籌建工作 2制訂公司章程 股份有限公司章程的制訂者為發(fā)起人，而不是公司全體股東。但是，發(fā)起人所制訂的公司章程，在公司成立前尚不

29、能作為公司的章程，當公司募集設(shè)立時，其后召集的股東創(chuàng)立會可以對章程進行修改，并須經(jīng)創(chuàng)立大會決議通過后，才能作為公司的正式章程。 訂立公司章程，必須符合法律規(guī)定的要求：記載事項符合法定要求；采用書面形式；由全體發(fā)起人一致同意；有全體發(fā)起人的簽名、蓋章；日本、瑞士、德國等許多國家還規(guī)定，章程必須經(jīng)過公證或認證 3申請設(shè)立批準 設(shè)立股份有限公司，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府批準。 按照我國行政機關(guān)的管轄權(quán)限，公司主要發(fā)起人為中央部、委直屬企業(yè)的，公司審批部門為國務(wù)院授權(quán)部門，一般指國家經(jīng)濟體制改革委員會； 公司主要發(fā)起人為地方企業(yè)的，一般由省級人民政府作為公司審批部門。 實際上由于我國目前股

30、份有限公司的發(fā)起人企業(yè)大多都有行業(yè)主管部門，因此，在報送公司審批部門批準之前，公司的設(shè)立申請尚需報送行業(yè)主管部門并得到許可。 這樣，股份有限公司的設(shè)立需得到兩次行政許可：行政主管部門的許可以及公司審批部門（國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府）的批準 申請設(shè)立公司應(yīng)報送的文件主要有： 公司設(shè)立申請書；企業(yè)名稱預(yù)先核準通知書；發(fā)起人會議決議和發(fā)起人協(xié)議書；公司章程草案；資金運用可行性報告；資產(chǎn)評估書、國有資產(chǎn)評估確認書、土地使用權(quán)評估報告書、國有土地使用權(quán)評估確認書；發(fā)起人貨幣出資驗資證明；行業(yè)管理部門同意公司設(shè)立意見書；固定資產(chǎn)投資立項批準書；未來一年盈利預(yù)測報告；重大問題處置、公司設(shè)立和進行社會募集

31、的法律意見書 4認購股份 采取發(fā)起設(shè)立方式時，先由發(fā)起人認足公司全部發(fā)行股份，認股人按所認領(lǐng)的股份繳納股款。 采取募集設(shè)立方式時，先由發(fā)起人認購公司發(fā)行股份的一部分，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，其余部分向社會公開募集。公開募集股份時，首先取得股票發(fā)行資格，然后制訂招股說明書。 招股說明書是申請股票發(fā)行的關(guān)鍵文件，它是投資者全面了解公司情況，并作出投資判斷的重要依據(jù)，招股說明書是由發(fā)起人制訂。 根據(jù)我國公司法的規(guī)定，招股說明書應(yīng)載明下列事項：發(fā)起人認購的股份數(shù)；每股的票面金額和發(fā)行價格；認股人的權(quán)利、義務(wù)；本次募集的起止期限，逾期未募足時認股人可撤回所認股份的說明。最后，招認股份，繳納股款。 5召開創(chuàng)立大會 這是募集設(shè)立獨有的一項設(shè)立程序。創(chuàng)立會是指由發(fā)起人召集全體認股人參加的、公司設(shè)立過程中的決議機關(guān)。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)二分之一以上的認股人出席。 創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)：審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告；通過發(fā)起人制訂的公司章程；選舉董事會成員、監(jiān)事會成員； 對公司的設(shè)立費用以及發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核。 6建立公司組織機構(gòu) 在募集設(shè)立