第15章_專利權(quán)的內(nèi)容與限制(1)

1、專利權(quán)的內(nèi)容與限制一、專利權(quán)的屬性1 1、專利權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)、專利權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán) 有人依據(jù)專利法第7條“對發(fā)明人或者設(shè)計人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請，任何單位或個人不得壓制”，把發(fā)明人的權(quán)利視為專利權(quán)中的人身權(quán)，不符合法理。為什么說專利權(quán)只有財產(chǎn)權(quán)？ 因為：第一，專利權(quán)的內(nèi)容和效力都是財產(chǎn)性的，權(quán)力行使的目的也是為了財產(chǎn)利益；第二，專利法17條規(guī)定報送文件中要求署名，僅僅是發(fā)明人的權(quán)利，當專利權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移、專利權(quán)人變更時，發(fā)明人資格不會發(fā)生變化?？梢姡l(fā)明人署名權(quán)不在專利權(quán)范圍內(nèi)。n2、專利權(quán)是一種禁止權(quán)專利權(quán)是一種禁止權(quán)n參照各國的法律和我國專利法，都沒有正面規(guī)定具體權(quán)利，從立法技術(shù)出發(fā)，只需負

2、面表述，即規(guī)定權(quán)利人有權(quán)禁止他人擅自實施專利技術(shù)即可。因此，可以說，專利權(quán)是一種禁止權(quán)。n3、專利權(quán)是一種獨占權(quán)專利權(quán)是一種獨占權(quán)。專利權(quán)人除了自己實施，有權(quán)禁止任何人為生產(chǎn)經(jīng)營的目的實施其專利技術(shù)。即使是非營利事業(yè)單位也不能實施，如環(huán)境保護、公交維修、氣象預(yù)報等。n在這里，“為生產(chǎn)經(jīng)營目的”不同于“營利目的”。4 不同的發(fā)明創(chuàng)造其權(quán)利內(nèi)容不同n1）對于發(fā)明和實用新型專利，屬于”產(chǎn)品專利”,專利權(quán)人享有制造權(quán)、使用權(quán)、許諾銷售權(quán)、銷售權(quán)、進口權(quán)。n2）“方法發(fā)明”專利，權(quán)利不僅包括對該方法的使用，還包括使用、許諾銷售權(quán)、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。n由于發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計的屬

3、性不同，專利法11條對不同類型權(quán)利也加以區(qū)別規(guī)定。n3）對于外觀設(shè)計專利，專利權(quán)人享有制造權(quán)、銷售權(quán)和進口權(quán)，未經(jīng)專利權(quán)人許可，任何單位或個人，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售或進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品，都是對專利權(quán)的侵犯。n對外觀設(shè)計專利權(quán)內(nèi)容的規(guī)定，與發(fā)明和實用新型專利權(quán)有兩點不同：一是外觀設(shè)計專利權(quán)人沒有對專利產(chǎn)品的使用權(quán)；二是外觀設(shè)計專利權(quán)人沒有對專利方法的使用權(quán)。二、專利權(quán)的內(nèi)容n 我國專利法沒有明確體現(xiàn)專利權(quán)的內(nèi)容。在這里，我們根據(jù)禁止條款和實施細則歸納幾種主要權(quán)利。 一）獨占實施權(quán) 指專利權(quán)人對其發(fā)明、實用新型或外觀設(shè)計專利依法享有的獨占權(quán)，包括獨占制造權(quán)、使用權(quán)、許諾銷售權(quán)、銷售權(quán)和進口

4、權(quán)；對專利方法的獨占使用權(quán)，以及對依據(jù)專利方法直接獲得的產(chǎn)品的獨占使用權(quán)、許諾銷售權(quán)、銷售權(quán)和進口權(quán)等；對外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的制造權(quán)、銷售權(quán)和進口權(quán)。換言之，除法律另有規(guī)定外，未經(jīng)專利權(quán)人許可，任何人不得以經(jīng)營為目的擅自實施其專利。二）獨占制造權(quán) 指專利權(quán)人依法享有的對專利產(chǎn)品進行生產(chǎn)、加工的專有權(quán)利，或許可他人進行生產(chǎn)、加工的權(quán)利，以及禁止他人進行生產(chǎn)、加工的權(quán)利。除法律另有規(guī)定外，未經(jīng)專利權(quán)人許可，任何自然人、法人或者其他組織以經(jīng)營為目的擅自制造其專利產(chǎn)品的，都可能構(gòu)成侵權(quán)。n專利法中的制造是指生產(chǎn)出具備相應(yīng)使用功能的產(chǎn)品。n在未經(jīng)許可的情況下，只要他人生產(chǎn)制造的產(chǎn)品與專利產(chǎn)品相同，不論使用

5、什么設(shè)備裝置或方法，也不管制造數(shù)量多少，只要結(jié)果相同，即構(gòu)成侵權(quán)。對于制造類似的產(chǎn)品，如果其技術(shù)特征落入權(quán)利要求書中劃定的保護范圍，盡管產(chǎn)品看似不完全相同，也可能構(gòu)成等同侵權(quán)。三）獨占使用權(quán) 獨占使用權(quán)，是指專利權(quán)人依法享有的對專利產(chǎn)品或?qū)＠椒ㄔ诋a(chǎn)業(yè)上應(yīng)用的專有權(quán)利。除法律另有規(guī)定外，未經(jīng)專利權(quán)人許可，任何自然人、法人或者其他組織不得以經(jīng)營為目的擅自使用其專利產(chǎn)品或?qū)＠椒?。n一件產(chǎn)品有多種用途，多種使用方式；如用于生產(chǎn)、用于裝置、用于消費。但是，使用權(quán)有二種例外：n一種是專利權(quán)人自己制造或許可他人制造的產(chǎn)品，這種產(chǎn)品銷售后使用權(quán)就消失了，即所謂“權(quán)利用盡”；n第二種是非為生產(chǎn)經(jīng)營目的的善意

6、使用，即不知道是未經(jīng)許可制造的專利產(chǎn)品，不屬于侵犯專利權(quán)人的使用權(quán)。n 方法專利的使用權(quán)是指對其專利方法的使用以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的權(quán)利。四）許諾銷售權(quán) 專利法上的許諾銷售是指明確表示愿意出售一種專利產(chǎn)品的行為。 許諾銷售權(quán)，指專利權(quán)人依法享有的以做廣告、商店櫥窗中陳列或在展銷會上展出等方式作出銷售專利產(chǎn)品的意思表示的權(quán)利。除法律另有規(guī)定外，未經(jīng)專利權(quán)人許可，任何自然人、法人或者其他組織不得以經(jīng)營為目的許諾銷售其專利產(chǎn)品。n 賦予發(fā)明專利和實用新型專利的專利權(quán)人獨占性的許諾銷售權(quán)是我國專利法根據(jù)TRIPS協(xié)議第28條第1款的規(guī)定所作的修改補充。n 修改前的

7、專利法，當專利權(quán)人發(fā)現(xiàn)這一情況后，只有等到侵權(quán)人實際銷售該侵權(quán)產(chǎn)品后才能主張權(quán)利。這不利于及早制止侵權(quán)行為，防止侵權(quán)產(chǎn)品的擴散。為了充分保護專利權(quán)人的利益，專利法修改后增加的專利權(quán)人的許諾銷售權(quán)是有必要的。五）獨占銷售權(quán) 指專利權(quán)人依法享有的以經(jīng)營為目的轉(zhuǎn)讓專利產(chǎn)品所有權(quán)的專有權(quán)利。除法律另有規(guī)定外，未經(jīng)專利權(quán)人許可，不得以經(jīng)營為目的銷售。n 銷售指專利產(chǎn)品的銷售行為。n不管是專利權(quán)人自己銷售，還是許可他人銷售，其第一次銷售行為受法律保護，對于第一次售出的產(chǎn)品，則銷售權(quán)用盡。六）使用標記權(quán) 專利法第17條規(guī)定，“發(fā)明人或者設(shè)計人有權(quán)在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或設(shè)計人，專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品

8、或者該產(chǎn)品的包裝上標明專利標識?！睒俗R權(quán)是指專利權(quán)人在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標明或者不標明專利標識的權(quán)利。n行使標識權(quán)，可以起到宣傳作用，也可以起到警示作用。當然，專利權(quán)人不在專利產(chǎn)品或其包裝上標明，并不意味著放棄專利保護，其他人仿造專利產(chǎn)品，仍負侵權(quán)責(zé)任。不知道一項發(fā)明創(chuàng)造已受到專利保護而實施該項專利，不能免除侵權(quán)責(zé)任。七）獨占進口權(quán) 獨占進口權(quán)，是指專利權(quán)人依法享有的進口其專利產(chǎn)品的專有權(quán)利。n 進口權(quán)是指專利權(quán)人享有的自己進口或者禁止他人未經(jīng)允許，為生產(chǎn)經(jīng)營目的進口由該專利技術(shù)構(gòu)成的產(chǎn)品或進口包含該專利技術(shù)產(chǎn)品或進口由專利方法直接生產(chǎn)的產(chǎn)品的權(quán)利。n進口是不同法域或不同關(guān)稅區(qū)之間的

9、商品轉(zhuǎn)移。巴黎公約指出，不同的專利法所產(chǎn)生的權(quán)利是相互獨立的。本國專利權(quán)人擁有禁止未經(jīng)許可制造的專利產(chǎn)品進入本國。即專利權(quán)中進口權(quán)的效力。據(jù)此，專利權(quán)人可以將與其產(chǎn)品相同的產(chǎn)品擋在國門之外。通常的手段就是海關(guān)扣押。八）轉(zhuǎn)讓權(quán)n轉(zhuǎn)讓權(quán)包括專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓和優(yōu)先權(quán)轉(zhuǎn)讓。n轉(zhuǎn)讓有兩種形式：n一種是合同轉(zhuǎn)讓，比如因買賣、交換、贈與、技術(shù)入股而進行專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓；n另一種是繼承轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓須履行法定的手續(xù)n專利法10條規(guī)定：“專利申請權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓?！薄爸袊鴨挝换騻€人向外國人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，必須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門批準?！眓轉(zhuǎn)讓應(yīng)向國家專利局登記，由國家專利局予以公告。專利申請權(quán)或

10、者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。三、專利權(quán)人的義務(wù)n從現(xiàn)有專利法直接解讀，主要兩方面義務(wù)：n一）繳納專利年費；n二）公開發(fā)明創(chuàng)造。n但如果全面考察，應(yīng)該有多項義務(wù)。一）繳納專利年費 繳納專利維持費，是專利權(quán)人應(yīng)當履行的一項重要義務(wù)。專利維持費也稱專利年費，指專利權(quán)人為維持專利權(quán)的效力，逐年向國家專利行政部門繳納的費用。拒繳將終止權(quán)利。 專利年費作用：1）維持專利審查、管理所需；2）促使專利權(quán)人早日放棄權(quán)利，使技術(shù)進入公有領(lǐng)域。二）公開發(fā)明創(chuàng)造n專利權(quán)人的一項基本義務(wù)。n獲得授權(quán)需要在申請文件中充分公開。如不充分公開，可能會因為公開不充分使申請專利的技術(shù)方案不具備實用性，從而被作為無效宣告。三）

11、不得濫用專利權(quán)的義務(wù) 凡是專利權(quán)人超出法律規(guī)定的范圍行使壟斷權(quán)而造成阻礙專利推廣應(yīng)用的行為，都可能成為濫用專利權(quán)的行為。（英國將不實施或不許可最有條件利用的單位使用）四）接受國家在一定范圍內(nèi)推廣應(yīng)用的義務(wù)n專利法第14條規(guī)定國有企事業(yè)單位的發(fā)明專利，對國家利益或社會公共利益具有重大意義的，國務(wù)院有關(guān)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報經(jīng)國務(wù)院批準，可以決定在批準范圍內(nèi)指定推廣應(yīng)用，并由實施單位按照國家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費用。五）接受強制許可的義務(wù) 專利法第48條、49條、50條，分別規(guī)定具備實施條件的單位請求發(fā)明和實用新型專利權(quán)人許可實施其專利，且未在合理時間內(nèi)獲得許可，國務(wù)院專利部門據(jù)

12、申請，給予實施該發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠膹娭圃S可；在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或非常情況時或為社會公共利益的目的，國家專利部門可給予強制許可；以及從屬專利的強制許可。六）給予職務(wù)發(fā)明的發(fā)明人或者設(shè)計人獎勵和報酬的義務(wù)專利法第16條規(guī)定被授予專利的單位應(yīng)當對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計人給予獎勵；發(fā)明創(chuàng)造專利轉(zhuǎn)讓、許可使用或?qū)嵤┖?，根?jù)當?shù)丶夹g(shù)市場管理條例的規(guī)定和推廣應(yīng)用所取得的經(jīng)濟效益，對發(fā)明人或者設(shè)計人給予合理獎勵或報酬。四、專利權(quán)的限制n專利權(quán)是一種壟斷性、排他性的權(quán)利。原則上，未經(jīng)專利權(quán)人同意，任何人均不得擅自實施其專利。但據(jù)專利法的立法目標，需要兼顧專利權(quán)人、專利使用者和社會公眾利益的平衡，以求最佳

13、社會效益。因此，在給專利權(quán)人提供充分保護的同時，為了使用者和社會公眾的利益，對于專利權(quán)人的權(quán)利有時也需要一定的限制。一）時間期限n 專利權(quán)是有時間限制的。根據(jù)我國專利法規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計算。 規(guī)定合理的保護期，一方面可以鼓勵發(fā)明人、專利權(quán)人發(fā)明創(chuàng)造的積極性，促進科學(xué)技術(shù)水平迅速提高；另一方面盡可能多地回收專利權(quán)人在開發(fā)、研制發(fā)明創(chuàng)造過程中的風(fēng)險投資，取得相應(yīng)的經(jīng)濟效益。二）推廣應(yīng)用n1 推廣應(yīng)用的涵義n我國專利法規(guī)定，國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務(wù)院有關(guān)主管部門和省級政府報經(jīng)國務(wù)院

14、批準，可以決定在批準的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費。2 推廣應(yīng)用，必須符合以下條件：n1）推廣應(yīng)用的對象，限于中國國有企業(yè)事業(yè)單位的對國家利益或者公共利益具有重大意義的發(fā)明專利；n2）推廣應(yīng)用的程序，由國務(wù)院有關(guān)主管部門和省級政府提出，經(jīng)國務(wù)院批準；n3）由指定的單位實施，實施單位應(yīng)向?qū)＠麢?quán)人支付使用費。三）強制許可n1 產(chǎn)生背景。為了防止專利權(quán)人濫用專利權(quán)，防止專利權(quán)成為一種僅僅阻止他人實施或控制他人進口專利產(chǎn)品的權(quán)利，巴黎公約明確規(guī)定，本聯(lián)盟各國都有權(quán)采取立法措施規(guī)定強制許可，以防止權(quán)利濫用。n2 概念。所謂強制許可是指國家專利審批機所謂強

15、制許可是指國家專利審批機關(guān)可以不經(jīng)專利權(quán)人同意，直接向申請實施專關(guān)可以不經(jīng)專利權(quán)人同意，直接向申請實施專利技術(shù)的申請人頒發(fā)專利強制許可證的制度。利技術(shù)的申請人頒發(fā)專利強制許可證的制度。3 3、類型、類型n1 1）普通強制許可）普通強制許可n2 2）國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時或為了）國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時或為了公共利益目的的強制許可公共利益目的的強制許可n3 3）公共健康目的的藥品專利強制許可）公共健康目的的藥品專利強制許可n4 4）從屬專利的強制許可）從屬專利的強制許可第一種類型 普通強制許可須具備的條件n1）申請強制許可的主體應(yīng)具實施條件；n2）存在下列情形之一：專利權(quán)人自專利權(quán)

16、被授之日起滿3年，且自申請之日起滿4年；無正當理由未實施或未充分實施其專利的；專利權(quán)人行使專利權(quán)行為被依法認定為壟斷行為，為消除或減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的；n3）申請強制許可的對象是非外觀設(shè)計專利。第二類型 為公共利益的強制許可n指在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或非常時，或為公共利益，專利局可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。n專利局為公共利益的強制許可的有三種情況：1）在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)時，如發(fā)生戰(zhàn)爭而危及國家公共安全的狀態(tài)；2）有非常情況時，如自然災(zāi)害情況；3）為了其他公共利益的目的，如為了國民經(jīng)濟情況需要授予強制許可。第三類型 為公共健康目的的藥品專利強制許可n根據(jù)2005年12

17、月通過的修改與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定議定書，專利法規(guī)定，為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國家專利局可以給予制造并將其出口到符合中國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強制許可。第四類型 從屬專利的強制許可n指一項取得專利權(quán)的發(fā)明或?qū)嵱眯滦捅惹耙呀?jīng)取得專利權(quán)的專利更具顯著經(jīng)濟意義和重大技術(shù)進步，但其實施又賴于前一專利的實施，專利局據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。同一道理，專利局也可據(jù)前一專利權(quán)人的申請，給予實施后一發(fā)明或者實用新型的強制許可。所以也常稱交叉強制許可。專利局授予從屬專利的強制許可，應(yīng)當符合以下條件：n1）兩個專利之間存在著從屬關(guān)系，后一專利

18、是在前一專利的基礎(chǔ)上進一步發(fā)展而完成的，后一專利若不能利用前一專利，其發(fā)明或者實用新型就不能得到實施；n2）取得后一專利權(quán)的發(fā)明或?qū)嵱眯滦捅热〉们耙粚＠麢?quán)的發(fā)明或?qū)嵱眯滦透唢@著經(jīng)濟意義和重大技術(shù)進步。4 對強制許可的限制n專利法新增了兩項對強制許可的限制規(guī)定：n1）強制許可涉及半導(dǎo)體技術(shù)的，其實施限于公共利益的目的和為消除或減少壟斷行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的情形；n2）除為消除或者減少壟斷行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的、為公共健康目的的藥品專利強制許可外，強制許可的實施應(yīng)當主要為供應(yīng)國內(nèi)市場。5 強制許可的程序（五項）n1）請求強制許可的，應(yīng)向?qū)＠痔峤粡娭圃S可請求書，說明理由并附具有關(guān)證明文件

19、各一式兩份。n證據(jù)內(nèi)容：證明其以合理的條件請求專利權(quán)人許可其實施專利，但未能在合理的時間內(nèi)獲得許可n2）專利局應(yīng)將強制許可請求書副本送交專利權(quán)人。n3）專利權(quán)人應(yīng)在指定的期限內(nèi)陳述意見；期滿未答復(fù)的，不影響強制許可的決定。n4）強制許可的決定及時通知專利權(quán)人，并登記和公告。公告實施的范圍和時間。n5）強制許可的理由消除并不再發(fā)生時，據(jù)專利權(quán)人請求，經(jīng)審查后作出終止實施強制許可的決定。6 強制許可的效力 1）取得實施強制許可證的單位或個人不享有獨占實施權(quán)，并且無權(quán)許可他人實施。 2）取得實施強制許可的單位或者個人應(yīng)當付給專利權(quán)人合理的使用費。付給使用費的，其數(shù)額由雙方協(xié)商；雙方不能達成協(xié)議的，由

20、國務(wù)院專利行政部門裁決。7 因強制許可而產(chǎn)生的訴訟n專利權(quán)人對強制許可決定不服的，或?qū)嵤娭圃S可的使用費的裁決不服的，均可自收通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。n該行政訴訟，以國家專利局為被告。四）不視為侵犯專利權(quán)的情形n為了防止專利權(quán)的行使妨礙正常的生產(chǎn)、生活秩序，平衡專利權(quán)人和專利技術(shù)使用者的利益。我國專利法規(guī)定的不視為侵犯專利權(quán)的情形有五種（專利法第69條）。1 1 權(quán)利窮竭權(quán)利窮竭n權(quán)利窮竭也叫權(quán)利窮竭也叫“權(quán)利用盡權(quán)利用盡”原則。指經(jīng)專利權(quán)原則。指經(jīng)專利權(quán)人或者專利權(quán)人許可的人出售專利產(chǎn)品之后，人或者專利權(quán)人許可的人出售專利產(chǎn)品之后，任何在此種情形下購買了該專利產(chǎn)品的人可以任何在此

21、種情形下購買了該專利產(chǎn)品的人可以任何方式使用該專利產(chǎn)品，或者進一步轉(zhuǎn)讓、任何方式使用該專利產(chǎn)品，或者進一步轉(zhuǎn)讓、出售、贈與該專利產(chǎn)品，而不構(gòu)成對專利權(quán)的出售、贈與該專利產(chǎn)品，而不構(gòu)成對專利權(quán)的侵權(quán)。侵權(quán)。n 專利法規(guī)定，專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的，不視為侵犯專利權(quán)。規(guī)定專利權(quán)用盡后第三人的某些行為不視為侵犯專利權(quán)的理由：n（1）專利權(quán)人通過自己制造、進口或許可他人制造、進口專利產(chǎn)品，并予以銷售，已從中獲利，不應(yīng)就同一產(chǎn)品重復(fù)獲利；（2）專利產(chǎn)品在合法予以制造、進口并予以售出后，如果專利權(quán)人還可以對該產(chǎn)品行使

22、權(quán)利，他人對該產(chǎn)品的使用、許諾銷售或者銷售還要一一經(jīng)過專利權(quán)人的許可，那就會大大阻礙產(chǎn)品的自由流通和社會經(jīng)濟的發(fā)展，且在實踐中要對已經(jīng)售出的產(chǎn)品再施行控制也是困難的。各國專利法普遍規(guī)定了專利權(quán)用盡后第三人的某些行為不視為侵犯專利權(quán)，但理論存在3種差異：n1）專利權(quán)用盡理論。認為專利產(chǎn)品投放市場，專利權(quán)人已獲利，其權(quán)利隨之被用盡。該理論源于德國，對大陸法系國家有較大影響；n2）首次銷售理論。認為專利產(chǎn)品首次合法銷售后，如專利權(quán)人再對之控制，就是對專利權(quán)的濫用。該理論起源于美國；n3）默認許可理論。不認為專利產(chǎn)品首次銷售后即已用盡，但認為如專利權(quán)人首次合法銷售時沒有明確提出限制條件，即可推定購買者

23、獲得了可隨意處分產(chǎn)品的默認許可。該理論起源于英國。n專利權(quán)用盡理論和首次銷售理論比較相近，默認許可理論和前兩種理論差異較大。不過，采用三種理論的結(jié)論一般情況下是相同的。因此，往往統(tǒng)稱為專利權(quán)用盡。n當然，也有特殊情況。n某些情況下運用不同理論的結(jié)果不同。如專利權(quán)人獲得了兩項專利權(quán)，一項是關(guān)于制造方法的權(quán)利，另一項是實施該方法的專用設(shè)備的權(quán)利。那么，當專利權(quán)人自己或許可他人出售其專利（專用）設(shè)備時，購買者用它來實施方法專利時，是否還需要另行獲得專利權(quán)人的許可呢？n根據(jù)專利權(quán)用盡和首次銷售理論就難以得出同樣的結(jié)論，因為產(chǎn)品專利權(quán)的權(quán)利被用盡，不等于方法專利權(quán)的權(quán)利被用盡。n德國和美國司法實踐都認定

24、，除非專利權(quán)人在銷售其專用設(shè)備時另有明示的限制，否則就意味著購買者獲得了實施其方法專利的默認許可，因而在利用這樣的專用設(shè)備來實施專利方法不需要另行獲得該專利權(quán)人的許可。這樣認定合理嗎？何謂合法售出的產(chǎn)品？n專利權(quán)用盡后第三人的某些行為不視為侵犯專利權(quán)，只適用于第一次合法地售出的專利產(chǎn)品。所謂合法地售出的產(chǎn)品，主要兩種情況：一是在國內(nèi)由專利權(quán)人或經(jīng)其許可制造（包括使用專利方法直接獲得）而售出的專利產(chǎn)品；二是專利權(quán)人或者經(jīng)其許可從國外進口而售出的專利產(chǎn)品。n在我國還有特殊情況。根據(jù)專利法，還有三種情況：n1）由先用權(quán)人制造（包括使用專利方法直接獲得）而售出的專利產(chǎn)品；n2）由獲得強制許可的人制造（

25、包括使用專利方法直接獲得）而售出的專利產(chǎn)品；n3）由政府機關(guān)為了推廣應(yīng)用授權(quán)的單位制造（包括使用專利方法直接獲得）而售出的專利產(chǎn)品。 n上述三種產(chǎn)品，不影響專利權(quán)人的權(quán)利；在產(chǎn)品商業(yè)化的任何階段都可出面干預(yù)。2 平行進口n新專利法對專利權(quán)用盡規(guī)定進行了修改，增加了關(guān)于進口的規(guī)定。n允許“平行進口”行為，即當專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位或者個人制造的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品在國外售出后（不論在該國是否享有專利權(quán)），允許其購買者將其進口到我國國內(nèi)。 專利法修改、明確的理由：n原專利法未明確“平行進口”問題。根據(jù)TRIPS協(xié)議及2001年通過的關(guān)于TRIPS協(xié)議與公共健康宣言，各成員有權(quán)

26、自行決定其對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利用盡問題的立場。鑒于目前我國經(jīng)濟、科技實力與發(fā)達國家還有相當差距，高技術(shù)領(lǐng)域的專利權(quán)絕大多數(shù)由外國專利權(quán)人掌握，我國的產(chǎn)業(yè)發(fā)展在相當程度上仍依賴于對國外技術(shù)的引進，因此充分利用TRIPS協(xié)議留給各成員的自由空間，在專利領(lǐng)域采取允許平行進口行為的做法。此外，允許平行進口使我國在必要時從國外進口我國目前尚不能制造或者制造能力不足的專利藥品，有利于我國解決有關(guān)公共健康問題。3先行實施n先行實施是指在一項產(chǎn)品或者方法發(fā)明專利的申請日或優(yōu)先權(quán)日之前，已經(jīng)有人善意地制造與他人申請專利的產(chǎn)品相同的產(chǎn)品，或者已經(jīng)善意地使用與他人申請專利的方法相同的方法，或者已經(jīng)作好了制造、使用的必要準

27、備的，即使該申請人取得了專利權(quán)，先使用人仍可繼續(xù)使用他的發(fā)明創(chuàng)造。先使用人的這種權(quán)利稱為先使用權(quán)。n先行實施是對于專利權(quán)的一種限制，目的是保護先使用人就一項發(fā)明創(chuàng)造所作的工業(yè)投資，不致因為該項發(fā)明創(chuàng)造后來被別人取得了專利權(quán)而受影響。先使用人要得到繼續(xù)實施的權(quán)利，應(yīng)當遵照以下規(guī)定（4）：n1）必須已經(jīng)開始制造相同的產(chǎn)品、使用相同的方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備。使用、許諾銷售、銷售或者進口相同產(chǎn)品，或者使用、許諾銷售、銷售、進口依照相同方法所直接獲得的產(chǎn)品的實施行為不包括在內(nèi)。這是指構(gòu)成先使用權(quán)的條件。n當然，先用權(quán)人有權(quán)使用、許諾銷售、銷售他自己制造的產(chǎn)品。n相同的產(chǎn)品和相同的方法是指與

28、已獲專利權(quán)的產(chǎn)品、方法相同。n必要的準備，指為生產(chǎn)作的有效、認真準備，如建廠房、購機器等相當大的開支。n2）制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者為制造相同產(chǎn)品、使用且所作的準備必須開始于申請日（要求享有優(yōu)先權(quán)的，是優(yōu)先權(quán)日）以前，而且在申請日（或者優(yōu)先權(quán)日）還在繼續(xù)進行。3）制造、使用相同方法或者為制造相同產(chǎn)品、使用相同方法所作的準備必須是善意的n生產(chǎn)或準備須是據(jù)自己研究開發(fā)或從合法途徑得的信息而進行的，包括從后來的申請人處合法獲得。如后來的申請人在不喪失新穎性的寬限期內(nèi)公開其發(fā)明（國際展覽會上首次展出）的同時沒有申請專利，也沒有其他的權(quán)利根據(jù)，那么第三人在獲該信息后并在后來的申請?zhí)岢銮埃圃煜嗤a(chǎn)

29、品或使用相同方法是合法的。但如第三人的先使用是違背與申請人之間的信任關(guān)系或侵犯他的其他權(quán)利的，如通過賄賂申請人的雇員而獲發(fā)明的信息，那么第三人的先使用權(quán)就不能成立.4）僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用n“僅在原有范圍內(nèi)”，一般是指維持原來的產(chǎn)量。不過按照通常的解釋，應(yīng)當包括專利申請?zhí)岢鰰r原有設(shè)備可以達到的生產(chǎn)能力，或據(jù)原先的準備可以達到的生產(chǎn)能力。這樣解釋是合法的?！袄^續(xù)制造、使用”是指允許繼續(xù)原先的使用，如原先是制造相同產(chǎn)品的，可以繼續(xù)制造相同產(chǎn)品。這種權(quán)利并不允許延及性質(zhì)不同的實施，如原先為制造相同產(chǎn)品，就不能改為進口相同產(chǎn)品；或目的不同的實施，如原先是為企業(yè)內(nèi)部使用而制造相同產(chǎn)品，就不能改成

30、為一般銷售而制造相同產(chǎn)品，也不延及與原先準備的實施不同的實施。關(guān)于先使用權(quán)的規(guī)定n先使用權(quán)不是一種單獨存在的權(quán)利，是作為反對專利權(quán)人提出侵權(quán)控訴的一種抗辯權(quán)。它只有在滿足下述條件時才有必要考慮（5）：n1）有人針對一項發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請并獲得了一項專利權(quán)；n2）他人在該專利的申請日（或優(yōu)先權(quán)日）之前已經(jīng)開始制造相同的產(chǎn)品、使用相同的方法或已經(jīng)作好制造、使用的必要準備；n3）他人的該實施行為尚未使有關(guān)技術(shù)內(nèi)容為公眾所知，構(gòu)成使之喪失新穎性的現(xiàn)有技術(shù)；n4）先使用者在專利申請公布之后或授予專利權(quán)之后在原有的范圍內(nèi)繼續(xù)實施；n5）專利權(quán)人認為先使用者的實施行為構(gòu)成了侵犯其專利權(quán)的行為，向法院起訴或

31、要求專利機關(guān)行政處理。n先使用權(quán)不能單獨移轉(zhuǎn)，必須隨同制造相同產(chǎn)品、使用相同方法的企業(yè)或者企業(yè)中制造相同產(chǎn)品、使用相同方法的一部分，或者隨同為此而作準備的企業(yè)或其一部分一起移轉(zhuǎn)（包括轉(zhuǎn)讓、繼承）。 （專利法第69條第（二）項。）4臨時過境的外國運輸工具上使用專利的行為n臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置或者設(shè)備中使用了我國有關(guān)專利的產(chǎn)品的，不視為侵犯我國的專利權(quán)。這是為了維護國際間的運輸自由，根據(jù)巴黎公約所作出的規(guī)定。臨時過境的外國運輸工具上使用專利的行為視為不侵犯專利權(quán)，必須符合以下條

32、件（3）：n1）須是臨時進入我國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具。“臨時進入”包括暫時進入和偶然進入。暫時進入包括定期進入。偶然進入可能因避風(fēng)暴、機械故障或者船舶失事所致。后一情況即使停留時間長一些，也可認為不侵犯專利權(quán)。領(lǐng)陸指我國管轄下的陸地，領(lǐng)水包括我國的領(lǐng)海和內(nèi)河以及碼頭在內(nèi)的全部港口，領(lǐng)空指我國領(lǐng)域的上空。外國運輸工具指在中國以外的其他國家或者地區(qū)登記注冊的運輸工具，包括船舶、航空器和陸地運輸車輛等；n2）須是與我國簽訂協(xié)議、共同參加的國際條約（如巴黎公約）或有互惠國家的運輸工具。n3）須是外國運輸工具為自身需要而在其裝置或者設(shè)備中使用有關(guān)專利。如船舶的傳動裝置使用享有專利保護的發(fā)明或?qū)?/p>

33、用新型，才視為不侵犯專利權(quán)。如用作其他用途，如使用船舶上的滑車裝置把貨物從一個倉庫輸送到大卡車上，就不是為船舶本身的需要而使用滑車。5專為科學(xué)研究和實驗?zāi)康氖褂脤＠男袨椴灰暈榍址笇＠麢?quán) “專為科學(xué)研究和實驗”是指專門針對專利技術(shù)本身進行的科學(xué)研究和實驗，目的在于考察其技術(shù)特性或技術(shù)效果，或?qū)ζ渥鬟M一步的改進。 “專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利”是指對專利產(chǎn)品和方法的使用。 這一使用：不包括許諾銷售、銷售、進口專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品；也不是把該專利產(chǎn)品或者方法作為科學(xué)研究和實驗使用的工具；也不是指把依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品作為今后進行其他的科學(xué)研究和實驗使用的材料。6先行制造專利藥品或?qū)＠t(yī)療器械n 專利法63條新增規(guī)定，為提供行政審批所需要的信息，擬制造藥品或者醫(yī)療器械的單位或者個人制造專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，不視為侵犯專利權(quán)。新增理由：n藥品或醫(yī)療設(shè)備專利的保護期限屆滿后，進入公有領(lǐng)域。然而藥品及設(shè)備不同于一般產(chǎn)品，為減少藥