承包合同與勞動合同與承包合同與承攬合同匯編

1、承包合同與勞動合同與承包合同與承攬合同匯編承包合同與勞動合同勞動合同和承包合同的區(qū)別:一、 勞動合同還是承包合同有什么區(qū)別？從概念上看，勞動合同是勞動者和用人單位之間確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。而承包合同則有兩種，一種是企業(yè)外部的承包合同，通常也稱企業(yè)承包經(jīng)營合同，另一種則為企業(yè)內(nèi)部的承包合同。二、勞動合同和承包合同區(qū)別在哪里？ 1、訂立合同的目的不同：勞動合同訂立 的目的在于確認(rèn)雙方之間的勞動法律關(guān)系和明確雙方的權(quán)利義務(wù) ；企業(yè)內(nèi)部的承包合同的訂立目 的在于已承包責(zé)任制的形式更快更好地完成工作任務(wù)，創(chuàng)造更大的企業(yè)效益和價值。2、合同所約定的內(nèi)容不同：勞動合同除確立勞動關(guān)系外，主要內(nèi)

2、容是約定雙方 的勞 動權(quán)利和義務(wù)；而企業(yè)內(nèi)部的承包合同則主要以經(jīng)營管理制度的規(guī)范為主，但通 常也會約 定一定的獎勵懲罰措施等。3、當(dāng)事人的身份不同：勞動合同中，企業(yè)職工作為勞動者在勞動過程中是被管理者、被支配者和被領(lǐng)導(dǎo)者；企業(yè)內(nèi)部的承包合同中，承包人作為勞動者在其承包經(jīng)營的范圍內(nèi)是生產(chǎn)經(jīng)營活動的組織者和管理者責(zé)任承擔(dān)不同；在勞動合同中，勞動者只要對自己的生產(chǎn)經(jīng)營任務(wù)負(fù)責(zé)；企業(yè)內(nèi)部的承包合同中，勞動者作為承包人則要對所承包范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營成果負(fù)責(zé)。5、勞動報酬的構(gòu)成不同；在勞動合同中，勞動者作為職工，其所獲得的收入只具 有 勞動報酬的性質(zhì)，表現(xiàn)為工資等形式。而在企業(yè)內(nèi)部承包合同中，勞動者作為承包

3、 人，其 勞動報酬收入兼有生產(chǎn)經(jīng)營收入和勞動報酬性質(zhì)。篇二：企業(yè)內(nèi)部承包合同的法律適用工之企業(yè)內(nèi)部承包合同的法律適用企業(yè)內(nèi)部承包合同，顧名思義，就是企業(yè)與內(nèi)部職間簽訂的為完成一定生產(chǎn)（銷售）任務(wù)而約定的權(quán)利，義務(wù)的協(xié)議，是改革幵放以來我國企業(yè)內(nèi)部常見的生產(chǎn)經(jīng)營方式之一，長期以來，在我國司法實(shí)踐中，將企業(yè)內(nèi)部承包合同糾紛作為經(jīng)濟(jì)合同案件，適應(yīng)經(jīng)濟(jì)合同法來處理，但筆者認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)合同和企業(yè)內(nèi)部承包合同的法律特征有著明顯的區(qū)別，二者的法律性質(zhì)迥然不同。經(jīng)濟(jì)合同和企業(yè)內(nèi)部承包合同在法律特征上的差別主要體現(xiàn)在以下六個方面：（一）主體范圍不同。經(jīng)濟(jì)合同的主體是作為平等主體的法人，其他經(jīng)濟(jì)組織、個體工商戶、農(nóng)

4、村承包經(jīng)營戶、國家機(jī)關(guān)和社會組織成為經(jīng)濟(jì)合同的主體時，必須具有法人資格或者是取得營業(yè)執(zhí)照的非法人組織。企業(yè)內(nèi)部承包合同的主體是作為用人單位的企業(yè)和與之具有勞動關(guān)系的勞動者，二者之間具有管理與被管理、支配與被支配的關(guān)系，屬于不平等主體。（二）客體范圍不同。經(jīng)濟(jì)合同的共同客體是社會經(jīng)濟(jì)秩序，企業(yè)內(nèi)部承包合同的共同客體是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營秩序。（三）內(nèi)容范圍不同。經(jīng)濟(jì)合同的內(nèi)容主要有購銷、建筑工程承包、加工承攬、貨物運(yùn)輸、供用電、倉儲保管、財產(chǎn)租賃、借款和財產(chǎn)保險等。企業(yè)內(nèi)部承包合同的內(nèi)容只是該企業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營環(huán)節(jié)和與之有關(guān)的內(nèi)容。（四）擔(dān)保方式不同。經(jīng)濟(jì)合同的擔(dān)保方式有定金、保證、抵押、質(zhì)押和留置。企業(yè)內(nèi)

5、部承包合同目前尚無合法的擔(dān)保方式，保證金、抵押金和風(fēng)險金等均被勞動法明文禁止。（五）履行方式不同。由于經(jīng)濟(jì)合同主體之間相互沒有隸屬關(guān)系，雙方只是按照 合同的約定以自己的意志獨(dú)立履行義務(wù)，除受合同的約束外，不受對方意志的約束，而且可以委托他人履行義務(wù)。企業(yè)內(nèi)部承包合同主體之間相互有隸屬關(guān)系，勞動者一般是使用企業(yè)提供的生產(chǎn)資料和勞動工具，按照企業(yè)的操作規(guī)程和規(guī)章制度親自履行義務(wù)，勞動者除受合同的約束外，還要受企業(yè)意志的約束。() 違約責(zé)任的承擔(dān)方式不同。違反經(jīng)濟(jì)合同的責(zé)任承擔(dān)方式主要有：支付違 約金、 支付賠償金、解除合同、價格制裁、定金制裁和給付逾期保管費(fèi)等。違反企業(yè) 內(nèi)部承包合 同的責(zé)任承擔(dān)方

6、式主要有支付違約金和支付賠償金，以及接受用人單位的 行政處分。具體 表現(xiàn)形式往往是扣發(fā)工資、獎金和行政處分。而且由于勞動者一方支 付能力的限制，支付 賠償金在大多數(shù)情況下只是按損失大小酌情賠償。通過對經(jīng)濟(jì)合 同和企業(yè)內(nèi)部承包合同法 律特征性的對比分析可以認(rèn)識到，企業(yè)內(nèi)部承包合同是作為 用人單位的企業(yè)一方和與之具 有勞動關(guān)系的勞動者一方，在勞動關(guān)系存續(xù)期間為完成 一定生產(chǎn)任務(wù)而訂立的協(xié)議。作為 勞動者，勞動是謀生的手段，勞動者履行企業(yè)內(nèi)部 承包合同的過程即是勞動者完成生產(chǎn)任 務(wù)的過程；勞動者履行企業(yè)內(nèi)部承包合同義務(wù) 所獲得的報酬，是等量勞動領(lǐng)取的等量報酬， 體現(xiàn)了多勞多得、少勞少得、獎勤罰 懶、

7、獎優(yōu)罰劣，是社會主義按勞分配原則在市場經(jīng)濟(jì) 條件下的具體表現(xiàn)。因此，筆者 認(rèn)為：企業(yè)內(nèi)部承包合同是勞動者在與企業(yè)勞動關(guān)系存續(xù) 期間履行勞動合同義務(wù)的具 體途徑和方式，與經(jīng)濟(jì)合同有著本質(zhì)的區(qū)別，而與勞動合同的 性質(zhì)最為接近。所以， 企業(yè)內(nèi)部承包合同理應(yīng)受勞動法調(diào)整，而不能適應(yīng)經(jīng)濟(jì)合同法。勞 動合同與企業(yè)承包 合同有什么不同？在企業(yè)法中，承包合同分為企業(yè)外部承包合同和企業(yè) 內(nèi)部承包合 同，其中企業(yè)外部承包合同，也可稱企業(yè)承包經(jīng)營合同。 1、在承包經(jīng)營合同中， 合 同當(dāng)事人雙方分別為企業(yè)財產(chǎn)的所有者和經(jīng)營者，合同內(nèi)容以企業(yè)財產(chǎn)的所有權(quán)與經(jīng) 營 權(quán)分離為核心；而在勞動合同中，當(dāng)事人雙方則分別為企業(yè)和職

8、工，合同內(nèi)容是以勞動力所有權(quán)與使用權(quán)分離為核心。 2、企業(yè)內(nèi)部承包合同與勞動合同的區(qū)別：(1) 合同目的不同。企業(yè)內(nèi)部承包合同的目的是為了采用責(zé)任制的方式，完成 生產(chǎn) 工作任務(wù)，創(chuàng)造企業(yè)效益，而勞動合同目的主要是確立勞動關(guān)系。(2) 合同內(nèi)容不同。企業(yè)內(nèi)部承包合同以經(jīng)營管理責(zé)任制為主要內(nèi)容，而勞動 合同則以勞動權(quán)利和勞動義務(wù)為內(nèi)容。(3) 合同當(dāng)事人一方的勞動者在合同中的身份不同。在企業(yè)內(nèi)部承包合同中， 承包 人作為勞動者在其承包經(jīng)營范圍內(nèi)是生產(chǎn)經(jīng)營的組織者和管理者。而在勞動合同 中，勞動 者作為職工在勞動過程中只是勞動者和被管理者。(4) 當(dāng)事人一方的勞動者在合同中的責(zé)任不同。在企業(yè)內(nèi)部承包

9、合同中，勞動 者作 為承包人要對所承包的生產(chǎn)經(jīng)營成果負(fù)責(zé)。而在勞動合同中，勞動者作為職工， 只對本人 所擔(dān)負(fù)的生產(chǎn)經(jīng)營任務(wù)負(fù)責(zé)。(5) 當(dāng)事人一方的勞動者在合同中的勞動報酬收入性質(zhì)不同。在企業(yè)內(nèi)部承包 合同 中，勞動者作為承包人，其勞動報酬收入兼有生產(chǎn)經(jīng)營收入和勞動報酬性質(zhì)。而 在勞動合 同中，勞動者作為職工，其所獲得的收入只具有勞動報酬的性質(zhì)。在企業(yè)內(nèi) 部承包合同糾 紛的受理問題上，法律沒有明確規(guī)定，最高人民法院的態(tài)度比較曖昧， 勞動部的態(tài)度反而 比較積極。從勞動部的有關(guān)復(fù)函中也可透視對企業(yè)內(nèi)部承包合同的 性質(zhì)認(rèn)定。勞動部勞險 字 1992 27 號關(guān)于企業(yè)內(nèi)部個人承包中保險待遇問題的復(fù) 函

10、指出：“企業(yè)與職工 個人簽訂承包合同，是企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理的一種方式。企業(yè) 經(jīng)營機(jī)制的轉(zhuǎn)變，并未改變企 業(yè)和職工的勞動關(guān)系，也未改變承包者的職工身份，因 此企業(yè)應(yīng)按照國家現(xiàn)行政策保障職 工的社會保障權(quán)益。”勞動部勞辦發(fā) 19931224 號關(guān)于履行企業(yè)內(nèi)部承包責(zé)任合同的爭議是否受理的復(fù)函指出：“企業(yè)實(shí)行內(nèi)部責(zé) 任制 后與職工簽訂的承包合同與勞動合同有很大差別，一般不屬于勞動合同，因此在 工作中應(yīng) 防止用承包合同代替勞動合同的傾向。但是，如果承包合同中包含有工資福利等應(yīng)在勞動合同中規(guī)定的勞動權(quán)利義務(wù)方面的內(nèi)容，則該合同帶有勞動合同的某些 屬性。職工與企業(yè) 因執(zhí)行承包合同中有關(guān)勞動權(quán)利義務(wù)方面的規(guī)定

11、發(fā)生的爭議，屬于 勞動爭議。對企業(yè)內(nèi)部 承包經(jīng)營合同糾紛應(yīng)如何適用法律？某商業(yè)企業(yè)法人與內(nèi)部經(jīng) 營門市部 ( 不具有法人資格 ) 簽訂了承包經(jīng)營合同，后發(fā)生糾紛訴訟至法院。對該案 如何適用法律，有兩種意見：一種 意見認(rèn)為，該案應(yīng)適用經(jīng)濟(jì)合同法；另一種意見認(rèn) 為，該案屬企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理問題，應(yīng) 適用全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責(zé)任制暫 行條例、全民所有制小型工業(yè)企業(yè)租賃 經(jīng)營暫行條例，由企業(yè)和企業(yè)上級主管 部門處理。請問對企業(yè)內(nèi)部承包經(jīng)營合同糾紛應(yīng) 如何適用法律？我們認(rèn)為來信中第二 種意見是正確的。企業(yè)法人與其內(nèi)部的經(jīng)營部門之間簽訂承包經(jīng)營合同，是該企業(yè)經(jīng) 營管理的一種方式，由此發(fā)生的糾紛，屬企業(yè)

12、內(nèi)部的經(jīng)營 管理問題，應(yīng)依據(jù)有關(guān)法 律、行政法規(guī)及企業(yè)規(guī)章處理，而不適用中華人民共和國經(jīng)濟(jì) 合同法。依據(jù)經(jīng)濟(jì) 合同法第二條之規(guī)定，該法僅適用于平等民事主體之間為實(shí)現(xiàn)一定的 經(jīng)濟(jì)目的、明確 相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而訂立的合同。勞動部關(guān)于企業(yè)內(nèi)部個人承包中保險待 遇問題的復(fù) 函勞險字 1992127 號四川省勞動廳：你廳在關(guān)于職工與單位簽訂承包合同 發(fā)生傷亡 后保險待遇如何處理問題的請示（川社險 199216 號）中反映：長江航道局宜 賓地 區(qū)辦事處與其職工（司機(jī)）簽訂“汽車承包合同”，并經(jīng)當(dāng)?shù)毓C處公證。該合同規(guī) 定，職工每年向單位上交一部分利潤，并負(fù)擔(dān)“本人及他人傷殘亡及后遺癥等項費(fèi) 用”。 在承包

13、期內(nèi)，發(fā)生了翻車事故，由此引發(fā)了傷殘職工保險待遇如何保障的問 題。對此問題 的處理意見，我們征得中華全國總工會、最高人民法院的同意，現(xiàn)答復(fù) 如下：企業(yè)與職工 個人簽訂承包合同，是企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理的一種方式。企業(yè)經(jīng)營機(jī) 制的轉(zhuǎn)變，并未改變企 業(yè)與職工的勞動關(guān)系，也未改變承包者的職工身份，因此企業(yè) 應(yīng)按照國家現(xiàn)行政策保障職 工的社會保險權(quán)益。企業(yè)單位在“承包合同”中將傷殘風(fēng) 險推給職工個人，這種做法不符 合我國憲法和職工社會保險的政策規(guī)定。一九八八 年，由于有的企業(yè)在招工登記表中注明 “工傷概不負(fù)責(zé)”，發(fā)生了職工上訴案件，最 高人民法院以 （88） 民他字第 1 號批復(fù)： “這種行為既不符合憲法和

14、有關(guān)法律規(guī)定， 也嚴(yán)重違反社會主義公德，應(yīng)屬于無效的民事 行為”。盡管長江航道局的“承包合 同”經(jīng)過公證，但其中關(guān)于“傷殘亡由個（來自： ?） 人負(fù)責(zé)”的條款不具有合法性。你 們反映的問題屬于“生死合同”性質(zhì)。因此，我們同意 你們的意見，即：“企業(yè)與職 工簽訂的經(jīng)營承包合同不是 ' 生死合同 ' ，必須符合憲法的規(guī) 定和勞動保險政策的規(guī) 定。至于合同中關(guān)于承包金的交納明顯不公的條款，可作適當(dāng)調(diào)整。 請你們結(jié)合具體 情況進(jìn)行處理。 1992-10-7 勞動部辦公廳關(guān)于履行企業(yè)內(nèi)部承包責(zé)任合同 的爭議是否 受理的復(fù)函寧波市勞動局：你局關(guān)于履行企業(yè)內(nèi)部承包責(zé)任合同的爭議是否 受理的

15、請示（甬勞仲函字 （1 9 9 3 ）第 0 1 1 號）收悉。經(jīng)研究，函復(fù)如下：企業(yè)實(shí)行 內(nèi)部責(zé)任制后與職工簽訂的承包合同與勞動合同有很大差別，一般不屬于勞動合同， 因此 在工作中應(yīng)防止用承包合同代替勞動合同的傾向。但是，如果承包合同中包含有 工資福利 等應(yīng)在勞動合同中規(guī)定的勞動權(quán)利義務(wù)方面的內(nèi)容，則該合同帶有勞動合同的某些屬性。職工與企業(yè)因執(zhí)行承包合同中有關(guān)勞動權(quán)利義務(wù)方面的規(guī)定發(fā)生的爭 議，屬于勞動爭議。例規(guī)定的受案范圍予以受當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會可根據(jù)中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條理。1993年12月27日篇三：承包勞動合同承包勞動合同甲方：乙方：承包方式：包清工，支模架搭設(shè)，包質(zhì)量，包進(jìn)度

16、。承包內(nèi)容：搭拆梁底架及掃地桿，拆除后鋼管扣件清盡（注：樓梯架子不搭不拆）。承包單價:甲方按建筑面積：元/平方承包給乙方。結(jié)算方式：施工途中預(yù)支生活費(fèi)每人/月 兀，打完混凝土付70%,所有架子拆完 內(nèi)付清。安全事故：乙方所有人的安全事故 1000元以下由乙方自行承擔(dān)，1000元以上甲方承擔(dān)。 施 工地 點(diǎn)：雙方在 以上涂改無效！本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，余款付清后本合同自行失效。甲方簽字：乙方簽字：年月日承包合同與承攬合同承攬合同與建工承包合同的區(qū)別由于建設(shè)工程承包合同與加工承攬合同有許多相似之處，經(jīng)常有人將這兩種合同混為一談，這對于當(dāng)事人來說非常不利，因為這兩種合同的特點(diǎn)決定了在其覆

17、行中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容也是不同的。承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。具體包括：加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作。建工合同是指承包人進(jìn)行工程建設(shè)，具體支付價款的合同，具體包括工程勘察設(shè)計施工，可見其完成工作的內(nèi)容是不同的。再有，法律規(guī)定建工合同應(yīng)當(dāng)采用局面幵工，而承攬合同就沒有這種要式條件的規(guī)定，也就是說承攬合同既可采用局面幵工，也可采用口頭形式。此外，承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)，這一點(diǎn)與建工合同規(guī)定有所不同。建工合同規(guī)定：建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。根據(jù)合同法第 264條規(guī)定

18、：如果定作人沒有向承擔(dān)人支付報酬或材料費(fèi)，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)。而建工合同只象征性規(guī)定了優(yōu)先受償權(quán)，合同 法第286條規(guī)定，承包人在催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支 付價款，可以申請人民法院將該工程依法拍賣，并就該價款優(yōu)先受償，也就是說，建工合同中，法律沒有賦予承 包人以留置權(quán)，承包人不能扣置發(fā)包人的建設(shè)工程以實(shí)現(xiàn)債權(quán)。值 得一提的是，承攬 合同中的定作人有權(quán)隨時解除合同，造成承攬人損失的，應(yīng)給以賠償。 換句話說，定 作人能夠以賠償對方損失為代價隨時更換作人；但建工合同由于其合同履行 的復(fù)雜和 嚴(yán)密性，一般來說，發(fā)包人不可隨意更換承包人。另外，承攬合同的民事訴訟一 審管轄法院一般是加工行為

19、地的基層法院，而建工合同的一審管轄法院一般是被告所在地 法院。綜上所述，由于合同的權(quán)利義務(wù)的不同，建工承包合同與承攬合同在合同的簽訂、覆行、違約賠償、訴訟管轄方面都存在著差別，因此，施工方一定要首先弄清自己所要完成的是怎樣的一種合同，這樣才能掌握主動。篇二：如何區(qū)分承包經(jīng)營和承攬合同中的用工關(guān)系:某企業(yè)（甲方）是從事 織如何區(qū)分承包經(jīng)營和承攬合同中的用工關(guān)系案情簡介布、印染的織染企業(yè)，因廠房屋頂漏水，需進(jìn)行維修。張某（乙方）了解這一情況 后，承 攬了維修業(yè)務(wù)，與甲方簽訂名為安全責(zé)任書的協(xié)議書，約定由乙方組織人員為甲方進(jìn)行廠房屋頂維修，甲方支付材料費(fèi)和人工費(fèi) 1 萬余元。 10 月 5 日，張某

20、組 織李某等人進(jìn)場 維修。 10 月 15 0, 在維修工作快結(jié)束時，由乙方找來從事維修的工 人李某不慎從屋頂摔下， 造成某股骨、頸骨及肋骨等傷害。傷者向區(qū)勞動保障行政部 門提出工傷性質(zhì)認(rèn)定申請。區(qū) 勞動保障行政部門經(jīng)調(diào)查后認(rèn)為，李某與甲方存在事實(shí) 勞動關(guān)系，由此作出了李某受傷害 性質(zhì)為工傷的認(rèn)定。甲方不服此決定，向市勞動保 障行政部門提出行政復(fù)議申請。市勞動 保障局復(fù)議認(rèn)為，甲方與乙方就廠房維修達(dá)成 的協(xié)議是承攬合同關(guān)系，而不是承包經(jīng)營關(guān) 系。李某受乙方的聘請參與維修工作，由 于乙方不具有用人主體資格，雙方是一種雇傭關(guān) 系。李某與甲方不構(gòu)成事實(shí)勞動關(guān) 系，其受傷不屬于工傷性質(zhì)認(rèn)定的范圍。因此

21、，復(fù)議決 定撤銷了區(qū)勞動保障局作出的 工傷性質(zhì)認(rèn)定決定。爭議問題的焦點(diǎn) : 該案中，對于李某 受傷的事實(shí)本身并無大的 爭議，爭論的焦點(diǎn)主要是甲方與乙方屬于承包經(jīng)營關(guān)系還是承攬 關(guān)系，主要有兩種觀 點(diǎn)：簡要評析 :1、承包經(jīng)營合同與承攬合同有許多相似的地方，但存在本質(zhì)上的區(qū)別。在承包經(jīng)營合同，發(fā)包人居于主導(dǎo)地位。承包人承包的是發(fā)包方生產(chǎn)經(jīng)營項目的部分或全 部，是發(fā)包 生產(chǎn)經(jīng)營的重要組成部分。這些經(jīng)營項目，本應(yīng)由發(fā)包人自己組織完成， 而依法委托承包 人代為組織進(jìn)行。承包人在開展生產(chǎn)經(jīng)營活動中是以發(fā)包人的名義進(jìn) 行。發(fā)包人從承包經(jīng) 營中獲取經(jīng)營利潤，對承包經(jīng)營活動承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。在承 攬合同中，

22、承攬人與定作 人是一種完全平等的民事關(guān)系。定作人提出定作的要求，由 承攬人自主完成。在這種商品 經(jīng)濟(jì)關(guān)系中，定作人實(shí)際處于消費(fèi)者的地位，而承攬人 則是商品或服務(wù)的提供者。承攬人 以自己的名義完成承攬的項目。定作人在承攬活動 中只能取得消費(fèi)品或享受服務(wù)，而不能 直接獲取利潤。2、由于承包經(jīng)營合同與承攬合同屬于兩種不同的法律關(guān)系，同是勞動者的第三 方在 參與承包經(jīng)營勞動和承攬項目勞動中的用工關(guān)系也不一樣。在承包經(jīng)營勞動中，如果承包人具有用工主體資格，由其聘用的勞動者則與其形成勞動關(guān)系；如果承包人 不具有用工主 體資格，基于承包經(jīng)營業(yè)務(wù)是發(fā)包方生產(chǎn)經(jīng)營重要組成部分的認(rèn)識和相關(guān)法律聯(lián)系，可以 推定承包

23、人聘用的勞動者與發(fā)包方形成勞動關(guān)系。而在承攬項目勞 動中，如果承攬人具有 用工主體資格，由其雇用的勞動者則與其形成勞動關(guān)系；如果 承攬人不具有用工主體資格， 由其雇用的勞動者則與其形成雇傭關(guān)系。3、在適用 228 號文件時不能隨意擴(kuò)大適用范圍。 228 號文件只對承包經(jīng)營中的 勞動關(guān) 系作出了規(guī)定。這里的承包經(jīng)營特指發(fā)包方將自己生產(chǎn)經(jīng)營范圍內(nèi)的部分或全 部業(yè)務(wù)委托 發(fā)包給承包人組織生產(chǎn)經(jīng)營。比較典型的如建筑工程中進(jìn)行的轉(zhuǎn)承包、分 包工程項目，工 業(yè)企業(yè)、商貿(mào)企業(yè)將其部分生產(chǎn)車間、柜臺等實(shí)行租賃、承包經(jīng)營 等。區(qū)分承包經(jīng)營與承 攬合同，主要看其承包的內(nèi)容是否屬于發(fā)包方生經(jīng)營范圍內(nèi)的 業(yè)務(wù)，同時注

24、意該業(yè)務(wù)是臨 時性的、一次性的還是持續(xù)、反復(fù)進(jìn)行的。從本案看，甲 方是從事織布、染色、印花及銷 售的印染企業(yè)，房屋維修不是其經(jīng)營范圍的業(yè)務(wù)，而 是其生產(chǎn)經(jīng)營的條件，是企業(yè)為了正 常經(jīng)營而臨時出現(xiàn)的工作，并且這種工作不是持 續(xù)進(jìn)行的狀態(tài)。因此，甲乙雙方實(shí)質(zhì)上是 簽訂的承攬合同，不應(yīng)適用 228 號文件關(guān)于 勞動關(guān)系認(rèn)定的規(guī)定在適用 228 號文件時應(yīng)該 將其第一條和第二條內(nèi)容結(jié)合起來認(rèn) 定。第一條提出了用人單位與勞動者之間具備勞動關(guān)系的三條原則：（ 1） 用人單位提供勞動對象、生產(chǎn)資料或相應(yīng)的勞動條件；（ 2）勞動者接受用人單位管理；（ 3）用人單位與勞動者約定以貨幣形式支付勞動報酬。第二條是對

25、承包經(jīng)營（生產(chǎn)）中勞動關(guān)系界定的特殊規(guī)定。在適用第二條時，也 應(yīng)考 慮第一條的原則性規(guī)定。從本案看，雖然李某工作的場所屬于甲方所有，甲方工 作人員為 協(xié)助乙方做好維修工作，還提供了繩索，但上述行為產(chǎn)生的前提是甲乙雙方的承攬關(guān)系，不能將此認(rèn)定為甲方向李某提供了勞動對象、生產(chǎn)資料和相應(yīng)的勞動條 件，并由此認(rèn)定李 某與甲方存在勞動關(guān)系；其次，李某并不受甲方的管理，如甲方的上下班制度、考勤制度等；第三，甲方并未與李某就支付勞動報酬等有過約定。5、 對李某這一類的損害賠償，目前未納入工傷保險范圍，但可以按照最高人民法院關(guān) 于審理人身損害賠償案件適用法律 若干問題的解釋（法釋 20*20 號）中有關(guān)條款

26、規(guī)定要求人身損害賠償。篇三：承攬合同和建設(shè)工程合同的區(qū)別承攬合同和建設(shè)工程合同的區(qū)別承攬合同是一大類合同的總稱，是日常生活中除 買賣 合同外常見和普遍的合同，傳統(tǒng)民法中承攬合同包括加工承攬合同和建設(shè)工程合同兩大類。我國合同法第 251條第 1款對承攬合同所下定義為：“承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同?！痹诔袛埡贤?，完 成工作并交付工作成 果的一方為承攬人；接受工作成果并支付報酬的一方稱為定作 人。合同法中的承攬合 同不包括建設(shè)工程合同。由于建設(shè)工程合同在發(fā)展中形成 了許多獨(dú)特的行業(yè)特點(diǎn)，法律將 建設(shè)工程合同獨(dú)立于加工承攬合同單獨(dú)加以規(guī)定。合同法第 287 條

27、“本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定?！边@一規(guī)定說明了這兩種合同之間具有相通性?？梢哉f，建設(shè)工程合同是一種特殊的承攬合同，因 此，在實(shí)踐 中二者的區(qū)分也就更加困難。根據(jù)合同法的規(guī)定，建設(shè)工程合同是指 承包人進(jìn)行工程 建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。承攬合同是承攬人按照定作人的要求 完成工作，交付工作 成果，定作人給付報酬的合同。我們先來看一個案例：建設(shè)工程 施工合同與承攬合同的區(qū) 別 20* 年 10 月，日照仲裁委員會受理了一起合同糾紛案件，案情大致是：申請人某鋼廠委托被申請人某起重機(jī)制造公司制造一個懸梁起重 機(jī)，包括起重機(jī)的制作和安裝。合同約定 竣工日期為 20*年 5月 1日，每延誤一天

28、， 需支付合同價款萬分之 5的延期違約金；合同 履行中發(fā)生的一切糾紛，由合同履行地 的仲裁委員會解決等。合同簽訂后，申請人按約支 付工程款，被申請人未能按期交 工，直到 20* 年 9 月 14 日才將起重機(jī)調(diào)試合格后交付申請 人使用。工程交付后，由 于雙方當(dāng)事人對工期延誤違約金的計算發(fā)生爭議，申請人向日照 仲裁委員會（起重機(jī) 的安裝地）申請仲裁：要求裁決被申請人支付工程延期違約金 40 余萬 元。被申請人 則以“雙方當(dāng)事人簽訂的合同實(shí)質(zhì)內(nèi)容是被申請人按照申請人的要求完成一 個起重機(jī) 的制作，而起重機(jī)的制作是在被申請人所在地進(jìn)行的，因此該合同是承攬合同， 被申 請人住所地才是合同履行地”為由，

29、提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為該仲裁委員會沒有管轄 權(quán)。 根據(jù)最高人民法院現(xiàn)行的法律規(guī)定，建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同 履行地， 而承攬合同糾紛通常以加工行為地為合同履行地。因此，界定該合同的性 質(zhì)，決定了該仲 裁委員會對該案是否享有管轄權(quán)。對此，該仲裁委員會內(nèi)部有兩種不 同的觀點(diǎn)，由此引起 筆者的注意，特撰此小文。合同法第 251 條規(guī)定：“承攬合 同是承攬人按照定作人的 要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同?！?第 269 條規(guī)定：“建設(shè)工程合 同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同?！?建設(shè)工程合同，實(shí)際上是承攬合同 的一種特殊類型。因此，合同法第 287 條規(guī) 定：“

30、法律對建設(shè)工程合同沒有特別規(guī)定 的，適用法律對承攬合同的有關(guān)規(guī)定。”根 據(jù)合同法的規(guī)定，建設(shè)工程合同包括工程 勘察合同、工程設(shè)計合同和工程施工合 同。由于工程勘察合同和工程設(shè)計合同與承攬合同 較易區(qū)分，因此本文重點(diǎn)闡述工程 施工合同與承攬合同的區(qū)別。現(xiàn)實(shí)中，建設(shè)工程施工合 同又可分為土木建筑工程合 同、裝飾裝修工程合同和安裝工程合同三類。建設(shè)工程施工合 同與承攬合同都具有以 下相同的法律屬性：1、均以完成一定的工作并交付工作成果為標(biāo)的。在承攬合同中，承攬人必須按 照定 作人的要求，完成一定的工作，但定作人的目的不是工作過程，而是工作成果。 建設(shè)工程 施工合同中，承包人也必須按照發(fā)包人的要求，或根據(jù)發(fā)包人提供的圖紙資 料，完成一項 工程，發(fā)包人的目的，也不是工作過程，而是按期得到一項完整的、合 格的工程。2、合同的標(biāo)的物具有特定性。承攬合同是為了滿足定作人的特殊要求而訂立 的，因 而定作人對標(biāo)的物質(zhì)量、數(shù)量、規(guī)格、形狀等的要求使承攬標(biāo)的物特定化，使它同市場上的物品有所區(qū)別，以滿足定作