合同范本之新造船合同中不可抗力條款的分析

1、新造船合同中不可抗力條款的分析摘 要：為配合國家建設(shè)上海國際航運(yùn)中心的戰(zhàn)略，中國海事仲裁委員會上海分會制定了標(biāo)準(zhǔn)新造船合同（上海格式），本文僅針對其中的不可抗力條款，著重分析其在我國制定法規(guī)定較為原則的情況下應(yīng)如何解釋和構(gòu)建才能更好地適用，為此比較了目前較多通用的新造船格式合同（選用英國法），參考了英國若干判例對實際案例中不可抗力的認(rèn)定，認(rèn)為將英國法多年判例積累下的解釋規(guī)則適用到我們對上海格式中不可抗力的解釋中，能夠促進(jìn)上海格式的適用。關(guān)鍵詞：國際航運(yùn)中心上海格式 不可抗力 英國法 判例0 引言近年來，我國航運(yùn)經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，擁有船隊規(guī)模、港口吞吐量、造船產(chǎn)能等都在世界上位居前列，上海力爭到 2

2、020 年基本建成具有全球航運(yùn)資源配置能力的國際航運(yùn)中心。從航運(yùn)大國向航運(yùn)強(qiáng)國的轉(zhuǎn)變不僅需要 “硬環(huán)境 ”的發(fā)展，更離不開 “軟環(huán)境 ”的提升。歷史悠久的國際航運(yùn)中心倫敦就是一個典型例子，如今其硬件設(shè)施已大大萎縮但仍是重要而獨特的世界航運(yùn) “神經(jīng)節(jié)點 ”，依靠其幾百年形成的航運(yùn)服務(wù)產(chǎn)業(yè)鏈牢牢地控制著國際航運(yùn)界。航運(yùn)標(biāo)準(zhǔn)合同是航運(yùn)業(yè)內(nèi)為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定的格式合同。例如金康合同（ gencon ）、紐約土產(chǎn)交易所期租合同（ nype ）、勞氏救助合同（ lof ）、挪威船舶買賣合同（ saleform ）、日本造船家協(xié)會造船合同（ saj ）、 bimco 于 2007 年 6 月在香港正式推

3、出的新造船標(biāo)準(zhǔn)合同（ newbuildcon ）等。遺憾的是，在國際游戲規(guī)則制訂中，中國還沒有一份自己的標(biāo)準(zhǔn)合同。為落實上海國際航運(yùn)中心“十二五 ”規(guī)劃的目標(biāo)，海仲上海分會匯編系列上海格式合同，由于筆者精力和本文篇幅所限，故此僅就標(biāo)準(zhǔn)新造船合同中的不可抗力條款的解釋及適用加以展開，如有不當(dāng)之處請業(yè)內(nèi)人士多多指正。不可抗力條款是一種免責(zé)條款，即免除由于不可抗力事件而違約一方的違約責(zé)任。以一個吊車重大事故引發(fā)交船期推遲的案例開始本文對不可抗力條款的討論。2008 年， c 國某船廠的兩臺600t門吊突然同時倒塌，造成6-9 個月的延誤，不僅對船塢中在建船舶造龍成影響，后續(xù)將要入塢的船舶都會產(chǎn)生連鎖

4、反應(yīng)。由于交船是一個嚴(yán)格的承諾，所以船廠必須準(zhǔn)時交船，否則是違約并會面對每天的滯期損失索賠。唯一可以避免違約的就是以不可抗力條文針對這個事項，可讓船廠申請把這 69 個月的延誤全部作為可允許的延誤。由此可見，不可抗力條款的表述和解釋很大程度將直接與船廠是否違約掛鉤，間接影響船東能否索賠。在造船產(chǎn)能過剩且船價走低的大環(huán)境下，微薄的利潤難抵滯期損失的賠償額，一個不夠嚴(yán)密的不可抗力條款或者一個略顯狹義的解釋，將直接導(dǎo)致船廠 2 到 3 年的一個項目由盈轉(zhuǎn)虧。首先，我們來看 “上海格式 ”中的不可抗力條款是如何規(guī)定的。1 “上海格式 ”中的不可抗力和法律適用條款第十五條 交船時間的推遲和延長（不可抗力

5、）1.1 延遲原因在實際交船前的任何時候，本船的建造或交船前所履行的條款（包括分包商的）因不可抗力的原因而延遲，諸如戰(zhàn)爭、封鎖、革命、暴動、戰(zhàn)爭動員、國內(nèi)騷亂、暴亂、罷工、破壞、工廠關(guān)閉、當(dāng)?shù)貧鉁爻^ 35 、天災(zāi)、公害、瘟疫或其他流行病、地震、潮汐、臺風(fēng)、颶風(fēng)、風(fēng)暴，或其他非建造方或其分包商所能控制的原因（如外部電源長期中斷、鑄鍛件質(zhì)量問題等視情況而定），以及任一描述的不可抗力，無論其性質(zhì)前面是否指明，或建造方遭受損失或建造方工廠或其分包廠或本船的任何部分遭受火災(zāi)、洪水或其他有可能非建造方或其分包商所能控制的原因或由于設(shè)備和 /或材料供應(yīng)廠商破產(chǎn)。不可抗力條款達(dá)到避免違約的目的，合同雙方的解

6、釋必定大相徑庭。第二十一條適用法律本合同應(yīng)適用中華人民共和國法律，除非經(jīng)雙方商定也可適用其他國家法律。追本溯源，造船格式合同的不可抗力條款理所當(dāng)然要符合我國民法通則和合同法等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，下面讓我們繼續(xù)在我國的制定法體系中尋找對不可抗力解釋和適用的相關(guān)規(guī)定。2 我國現(xiàn)行法律中不可抗力的相關(guān)內(nèi)容我國民法通則第 153 條及合同法第 117 條第二款規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。確定某一情況是否歸于不可抗力，原則上應(yīng)從以下幾個方面綜合加以認(rèn)定：（1）不可預(yù)見性，所指的事件必須是當(dāng)事人在訂立合同時不可預(yù)見的事件，它在合同訂立后的發(fā)生純屬偶然。在正常情況下，判斷其能否

7、預(yù)見到某一事件的發(fā)生要結(jié)合主客觀等多方面的情況綜合分析考慮。（2）不可避免性，合同生效后，當(dāng)事人對可能出現(xiàn)的意外情況盡管采取了及時合理的措施，但客觀上并不能阻止這一意外情況的發(fā)生。（3）不可克服性，是指合同的當(dāng)事人對于意外發(fā)生的某一個事件所造成的損失不能克服。（4）履行期間性，對某一個具體合同而言，構(gòu)成不可抗力的事件必須是在合同簽訂之后、終止以前，即合同的履行期間內(nèi)發(fā)生的。構(gòu)成一項合同的不可抗力事件，必須同時具備上述四個要件，缺一不可，這也是實踐中雙方很難達(dá)成共識的分歧點。前述吊車事故的案例，合同雙方主要的爭議點很可能就在事故是否具有不可避免性上。如何將原則性的法律規(guī)定應(yīng)用到多變的實際情況中去是成文法國家所面臨的共同難題，在這點上習(xí)慣法國家