《合同法》培訓(xùn)教程

1、合同法法律茶座山東齊魯律師事務(wù)所 汪運現(xiàn)本次有關(guān)合同法的培訓(xùn)時間為半天，重點講解一下合同法總則，如時間寬裕，再講解一下合同法分則中常見的幾類合同（如買賣合同、借貸合同、租賃合同），中間我會穿插講解一些案例，并留出一定時間與大家進(jìn)行交流，現(xiàn)場解答法律咨詢。一、培訓(xùn)的目的“個人而言：學(xué)習(xí)法律知識，增強法律意識”我之前給一些企業(yè)作過法律培訓(xùn)，今天為我們企業(yè)作法律培訓(xùn)，所以感到非常榮幸。培訓(xùn)的目的不必要掌握太多的法律知識，更重要的是法律意識的提高，對自己、家庭、單位都有利。舉 例：1、民間借貸。近兩年，國家緊縮銀根，民間借貸非常多，利率月息3分、4分、5分、甚至1毛（年息36%、24%、60%、120

2、%），企業(yè)利潤顯然達(dá)不到，屬于飲鴆止渴。去年、今年是民間借貸糾紛爆發(fā)期。很多企業(yè)老總跑路、自焚、跳樓，放高利貸的散戶有的連本錢都收不回。有的個人為放高利貸的作擔(dān)保，借款人跑了，擔(dān)保人被執(zhí)行（妻子共同被告）。A、長清大學(xué)畢業(yè)小伙為好朋友做擔(dān)保，因擔(dān)保自殺。B、電廠的一職工因老公擔(dān)保工資被凍結(jié)，每月只發(fā)700元，婚前約定分別財產(chǎn)制（如告知、協(xié)議寫明，離婚了）。方法：增強法律意識，堅持原則、不輕易擔(dān)保（回家商量一下，自己、家庭）、不貪圖小利。2、詐騙類：如今各種新型詐騙案件花樣百出。（1）刑事案件，福建一男子銅粉當(dāng)金粉。（利用貪心）（2）廢舊物資20萬元賣廢鐵，存折名字（調(diào)換）。（利用粗心）（3）電

3、話猜猜看朋友，謊稱發(fā)生事故。（利用友情）（4）同學(xué)妻子，財產(chǎn)查清，電話110，轉(zhuǎn)移100萬元（利用恐懼）方法：不貪心，細(xì)心，核實，思考，錢財時小心，多與家人溝通。二、對企業(yè)而言：加強合同管理，“靠人”，更要“靠制度”，核心在于“事先防范”，避免亡羊補牢。市場經(jīng)濟(jì)是“法治經(jīng)濟(jì)”，作為市場的重要主體之一“公司、企業(yè)”更應(yīng)該重視法律。目前我國法律規(guī)定的民事主體有三類：自然人、法人（包括企業(yè)法人、公司法人、國家法人、社團(tuán)法人等等）、其他組織（非法人組織，如個體工商戶、分支機構(gòu)、私營企業(yè)）。法人或其他組織是一種虛擬的法律主體，他具體通過內(nèi)部的工作人員來行使的。因此，員工法律意識強了，則會更好的貫徹單位的

4、意志，維護(hù)單位的利益，并避免因違法、違約造成單位經(jīng)濟(jì)損失。（這就體現(xiàn)了“個體與集體”的統(tǒng)一）作為企業(yè)而言，僅靠個人的自覺、自發(fā)是不夠的，因為作為每一個個體而言精力、能力有限，因此從企業(yè)管理的角度，更多的要“靠制度”。制度的核心在于“事先防范”，避免“亡羊補牢”。打個形象的比喻：羊就好比企業(yè)的財產(chǎn)，一方面通過不斷擴大生產(chǎn)（自然生產(chǎn)、購買）增加羊群的數(shù)量，另一方面也要加強保護(hù)措施，避免羊群丟失或被狼叼走。通過層層保護(hù)措施，讓狼無機可乘；即便被狼叼走羊，通過應(yīng)急機制和補救措施，把羊救回來；羊救不會來，就從狼嘴了盡量把羊肉更多的奪回了，實在不行就讓狼繩之以法。（舉例說明）通過以上幾個案例，可以看出掌握

5、一定的法律知識是非常必要的三、企業(yè)合同風(fēng)險防范措施合同管理：動態(tài)、全方位管理，事先事中事后1、事先：與合同對方洽談、了解階段（調(diào)查摸清對方當(dāng)前的情況，主體是否吊銷，履約能力）2、事中：合同簽訂，條款經(jīng)過業(yè)務(wù)部門、財務(wù)部門、法律部門把關(guān)，最后簽字蓋章。3、事后：合同履行階段，業(yè)務(wù)部門跟進(jìn)，財務(wù)監(jiān)督（審計、對賬），法律監(jiān)督，檔案管理。下面講些法律知識，其中個別是比較枯燥的，中間穿插講些案例。我國現(xiàn)行合同法是1999年10月1日施行的，它是由三部法律合為一部（經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法），共分三編：總則、分則、附則，共428條，并直接規(guī)定了15個有名合同（即法律直接規(guī)定了合同的名稱，如買

6、賣合同、借款合同、建設(shè)工程合同等）。一、合同的概念和適用范圍說到合同問題，那么什么是合同？合同也稱為契約、協(xié)議，是反映交易的法律形式，當(dāng)事人合意的體現(xiàn)。合同法所規(guī)范的合同是作為平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。怎樣理解這個概念？1、主體是平等主體（是橫向的），行政合同（縱向的）則不在此列，如上級機關(guān)與企業(yè)簽訂的保穩(wěn)定合同，與村集體簽訂的土地的征收合同、征用合同，主體是不平等的，不屬合同法調(diào)整的范圍。2、主體是自然人、法人、其它組織，即哪些單位和個人能訂立民事合同。（1）自然人好理解，它是指有生命的個人，包括本國公民、外國人和無國籍人。（2）法人是依法成

7、立，有財產(chǎn)、名稱、機構(gòu)、場所、能獨立承擔(dān)民事責(zé)任的團(tuán)體。有企業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼（且在有效期限內(nèi)，經(jīng)過年檢）。目前，有些人難以分清“法人、法定代表人、法人代表”的區(qū)別所在。例如：一名片，上面寫的是廠長、法人，將個人與團(tuán)體劃等號。法人不同于法定代表人，法人指的是單位、團(tuán)體。法定代表人，即法律規(guī)定的不經(jīng)授權(quán)就可以代表單位的人，基于法定的授權(quán)。法人代表既包含法定代表人，又包含委托代理人。一般而言，董事長是公司的法定代表人，但根據(jù)公司法規(guī)定，董事長也可以不作為公司的法定代表人，總經(jīng)理也可以作為公司的法定代表人，關(guān)鍵是看公司章程是怎么規(guī)定的。再譬如未成年人（18周歲，如以自己的勞動收入作為生活來源16周

8、歲）的父母，是當(dāng)然的監(jiān)護(hù)人，為法定代理人，基于法定的授權(quán)，基于他人授權(quán)的則是委托代理人。（3）其他組織。主要是指個體工商戶、私營獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、法人的分支機構(gòu)。他們沒有法人資格，但必須依法成立。即要有“營業(yè)執(zhí)照”，而法人頒發(fā)的是“企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照”（“公司法人營業(yè)執(zhí)照”）。舉例：今年初，有一起雇傭糾紛案，我作為被告之一山東黃臺電廠的代理律師。當(dāng)?shù)谝谎劭吹狡鹪V狀時，我就發(fā)現(xiàn)“原告”簽名不是受害人，而是受害人的“父親”自己簽的自己的名字，顯然原告主體不合格，在開庭時我予以指出，法院法官以前也沒有注意到（不予受理或直接駁回），原告的代理律師也沒有注意到。舉例：一家公司發(fā)生一起工傷事故，造成一人死

9、亡，作為公司代理人與死者家屬進(jìn)行談判，死者家屬七大姑八大姨的一下來了近百人，怎么談判？可能談了半天的人，并非死者直系親屬，又并未獲得死者全體繼承人的授權(quán)。談可以，但必須有死者全體近親屬（繼承人）的授權(quán)，且需進(jìn)行公證授權(quán)。在達(dá)成賠償協(xié)議時，即便有個別直系親屬因各種原因沒有來，只要有公證授權(quán)的代理人簽字，就對其產(chǎn)生約束力。3、以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)為目的，故是債權(quán)合同。而一些身份合同，如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)不屬此范圍?；橐鲆绹庖恍┓梢彩且环N契約，在財產(chǎn)方面有債權(quán)關(guān)系。新婚姻法規(guī)定，婚前沒有約定的財產(chǎn)歸各自所有，婚姻存續(xù)期間沒有約定的財產(chǎn)屬夫妻共同財產(chǎn)?；诤贤@得物所享有的權(quán)利，占有、使用

10、、收益、處分，則為物權(quán)。合同的成立，不等于物權(quán)的轉(zhuǎn)移，如為動產(chǎn)（移動的物），則交付即轉(zhuǎn)移，如喝水的杯子、電視機。不動產(chǎn)（不能移動的物體），如房屋、宅基地使用權(quán)、土地使用權(quán)，則以到房管局、土地局登記產(chǎn)生物權(quán)轉(zhuǎn)移。譬如：開發(fā)商與購房人簽定的房屋買賣合同，一般而言，合同經(jīng)雙方簽訂（即簽字或蓋章）后就生效，開發(fā)商無預(yù)售許可證，一般為無效協(xié)議，如在起訴前取得預(yù)售許可證，則有效。協(xié)議生效，不等于房屋的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移以到房管部門辦理過戶登記為準(zhǔn)。購房合同如網(wǎng)簽了，則產(chǎn)生準(zhǔn)物權(quán)的效力。舉例：濟(jì)南經(jīng)十東路拓寬改造，房價上漲1000元/平方米，有的開發(fā)商就存在毀約，不愿交房，寧愿承擔(dān)違約責(zé)任。能履行，法院還會

11、依法判決履行，如產(chǎn)生開發(fā)商一房兩賣，還會承擔(dān)雙倍返還已付購房款。舉例：前段時間，我的一家顧問單位黃金集團(tuán)金斯頓公司在煙臺龍口的抵賬抵了一棟別墅，辦理了房產(chǎn)證，十余年都沒有居住或變賣，每年過去查看一次，今天春天再次去看房時，卻發(fā)現(xiàn)房屋被人侵占了，正在被裝修。我陪同企業(yè)人員去交涉，先到房管局查查房產(chǎn)檔案，發(fā)現(xiàn)仍是金斯頓公司，我就放心了。直接與侵權(quán)人進(jìn)行交涉，侵權(quán)人說是合法買來的，有購房協(xié)議。報警。善意取得。物權(quán)法第6條：“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記。”第9條：“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。”第1

12、06條：“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。”根據(jù)上述規(guī)定，價格明顯低于周邊價格不是以合理價格轉(zhuǎn)讓，不動產(chǎn)沒有登記，故構(gòu)不成善意取得。關(guān)于機動車是動產(chǎn)，還是不動產(chǎn)？以前爭議比較大，現(xiàn)在意見基本一致“動產(chǎn)”。新買車輛要辦

13、理車輛登記，但是根據(jù)公安部給最高人員法院政策研究室的答復(fù)稱：機動車登記辦理的行駛證，是準(zhǔn)許車輛上路的憑證，而并非所有權(quán)證明。因此，機動車的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移也應(yīng)以交付為準(zhǔn)。二、合同的訂立合同法第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！奔匆s和承諾是合同訂立的兩個必經(jīng)階段。舉 例：買賣合同，客戶看好一輛奧迪汽車，提出愿意50萬元購買。汽車銷售商工作人員表示同意銷售，則汽車買賣合同即成立，如改變數(shù)量或單價，則為新要約。 1、要約的含義及相關(guān)內(nèi)容 要約是希望訂立合同的意思表示（意思表示是指內(nèi)心的意思通過一定形式表示出來）。 要約的成立有兩個條件： (1)內(nèi)容具體明確，要約不能含混不清，應(yīng)當(dāng)明明白白

14、。也就是說，要約必須有足以使合同成立的必備條款。合同法第12條規(guī)定：合同一般包括以下條款（一般條款）：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價格或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責(zé)任、解決爭議的方法。這條規(guī)定只起合同示范條款的作用，并不是合同成立的必備條款。 什么是合同的必備條款呢？ 合同法第61條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價格或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補充，不能達(dá)成協(xié)議補充的，按照合同條款或者交易習(xí)慣確定?！焙贤ǖ?2條規(guī)定：“按61條仍不能確定的，則質(zhì)量不明確，按國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，沒有則按通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)；價格不明確，按

15、市場價格，如有政府定價、指導(dǎo)價，從其規(guī)定，履行地點不明確給付貨幣的，在接受貨幣一方，交付不動產(chǎn)，在不動產(chǎn)所在地，其他的在履行義務(wù)一方；履行期限不明確，可隨時履行，但要給對方必要的準(zhǔn)備時間?！鄙鲜鲆?guī)定說明，要約只要注明了“當(dāng)事人的名稱、標(biāo)的、數(shù)量”即可，沒有這三個內(nèi)容，合同無法成立并履行。但實際上，示范條款最好都具備。沒有這些條款將會有許多爭議，不利于合同履行。舉例：“民間借貸”： 借條“今借張三現(xiàn)金人民幣5萬元。借款人：李四2012年1月1日”。當(dāng)事人名稱：張三、李四。標(biāo)的：現(xiàn)金人民幣數(shù)量：5萬元。 （2）表明經(jīng)對方承諾，本人即接受要約的約束。一般來說，你提出一個要約，上面不會寫“如果你承諾，

16、合同就成立”的字眼，但要注意，如果寄給或交給他人一張要貨的函件或文件，內(nèi)容又比較詳細(xì)，有標(biāo)的、數(shù)量、價格等，應(yīng)視為對方一承諾，你就愿意受約束。 有一種行為，如電視上打廣告，宣傳一種健身器材如何如何好，并說在某家商店可賣，這是不是要約呢？在一般情況下不是，它叫做要約邀請。合同法第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。”要約邀請與要約的區(qū)別：第一，性質(zhì)不同，要約是自己主動提出愿意訂立合同，以訂立合同為目的。要約邀請是希望對方主動提出愿意訂立合同；第二，內(nèi)容不同，要約須包括合同的必備條款，并表示愿意受要約的約束。要約邀請則不一定包含合同的主要內(nèi)容。比如沒有當(dāng)事人的名稱；第三，方式

17、不同。要約一般是針對特定的人，而要約邀請一般是針對不特定的多數(shù)人。 由于兩者在實踐中有時難以區(qū)分，為此，合同法第15條規(guī)定：寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。比如懸賞廣告，應(yīng)視為是要約，如遺失了重要文件、財物、拾到者送來給予重獎的廣告為要約。比如最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同的司法解釋規(guī)定：商品房廣告的內(nèi)容對合同的成立有重大影響的，為要約。2、承諾的含義及相關(guān)內(nèi)容承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，內(nèi)容一致的含義是承諾對要約的內(nèi)容沒有作出實質(zhì)性變更。什么叫實質(zhì)性變更？合同法第30條規(guī)定，

18、變更標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價格或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法等，為實質(zhì)性變更。在企業(yè)采購過程中，經(jīng)常會就價格、付款等進(jìn)行談判或修改，形成新的要約。就要約、承諾問題，一般而言不會產(chǎn)生多大爭議，對于涉外合同，尤其國際貿(mào)易領(lǐng)域產(chǎn)生爭議的較多。在國內(nèi)，大部分經(jīng)濟(jì)合同，雙方談好合同條款，在合同上簽字或蓋章，合同也就成立了。承諾的方式，分為兩種：一是通知的方式，包括口頭和書面形式。二是默示，默示有條件，合同法規(guī)定只有兩種情形方能作為承諾的方式：（1）要約表明可以通過行為作出承諾，如某客戶向公司發(fā)函要求購買一輛汽車起重機，價格為30萬，并聲稱如在一個月內(nèi)將汽車起重機送至該客戶所在地

19、，則無需公司再回函確認(rèn)。（2）按交易習(xí)慣確定。如旅客運輸合同，公共汽車行駛在固定的線路上，在停車站停車時即為要約，旅客上車時即為承諾，合同即告成立。要約、承諾，關(guān)系到合同是否成立問題，更關(guān)系到責(zé)任承擔(dān)問題。案例：有一老年人想公交車。車停了，車門也開了，老人正欲上車，被一騎摩托車的撞傷了，則運輸合同尚未成立，公交公司不承擔(dān)責(zé)任。2、合同成立的時間合同成立的時間有三種情形（1）承諾生效時合同成立。（2）采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。（3）當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時合同成立。3、就合同的一般條款，應(yīng)注意的事項

20、：（1）當(dāng)事人的名稱和住所：一定要寫全稱，不要寫簡稱，名稱要準(zhǔn)確，從而具有區(qū)別性，特指，達(dá)到一一對應(yīng)。如我公司“淄博中材龐貝捷金晶玻纖有限公司”（和公章一樣）。不能簡稱如“中材/中材龐貝捷/龐貝捷金晶公司”是不規(guī)范的，因為帶“中材”、“金晶”兩字的可能有多個公司，不具有一一對應(yīng)。另外：建議留一份對方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、機構(gòu)代碼復(fù)印件（加蓋公章），如為個人身份證復(fù)印件。起訴有的法院要求原告提供。（2）標(biāo)的：名稱，型號，規(guī)格，尺寸要等具體、明確。（3）數(shù)量：具體、明確，有的寫明具體數(shù)量以購買方書面通知為準(zhǔn)。（4）質(zhì)量：企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)（賣），部級標(biāo)準(zhǔn)或國家標(biāo)準(zhǔn)（買）。房屋：綜合驗收合格。（5）價款或報酬：支

21、付方式（現(xiàn)金或匯票、分期、銀行按揭、首付款多少）。（6）履行期限、地點和方式：明確，關(guān)系到違約、運輸成本，風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。交付日期（最好寫明日期*年*月*日前交付）有的如交付早了，還會涉及倉儲費用，這時就會涉及具體時間。交付地點：乙方住所地。（7）違約責(zé)任：寫明確，逾期付款違約責(zé)任，逾期交貨違約責(zé)任?！坝馄诟犊?，每逾期一日，按每日萬分2.1（3）（4）支付違約金。”“逾期交貨，每逾期一日，按合同總金額的千分之幾 支付違約金?！边`約金不超過合同標(biāo)的的30%，超過法律不支持，如違約金過高法院也會調(diào)低，違約方也有權(quán)要求法院調(diào)低。違約金具有懲罰和填補損失雙重作用，如違約金低于實際損失，也可以要求法院判決賠

22、償不足部分損失。（8）解決爭議的方法：“如雙方產(chǎn)生爭議，先協(xié)商解決，如協(xié)商不成，約定由甲方/乙方所在地法院裁決”。約定管轄的目的，節(jié)約訴訟成本，爭取法院有利判決（非判例法法國家，法官享有自由裁量權(quán)），爭取地利與人和。但是，對于房屋、土地等不動產(chǎn)而言，產(chǎn)生糾紛由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄。舉例：我一家顧問單位A公司2000年與南京一家B公司擬投資設(shè)立一家C公司，因各種原因C公司沒有設(shè)立，但A公司的投資款1800萬元留存在了B公司，B公司每年支付一定資金占用費，一直支付到2008年4月份，之后就沒有支付。A公司擬起訴B公司要求返還1800萬元投資款及利息。我分析后，提出：三個問題：一是時效問題，二是

23、管轄問題，三是財產(chǎn)執(zhí)行問題。進(jìn)而建議：先到南京進(jìn)行調(diào)查，摸清B公司的財產(chǎn)及投資狀況；其次，鑒于投資協(xié)議中沒有約定管轄問題，以及可能面臨超過2年訴訟時效問題，故進(jìn)而建議，在訴前與B公司法定代表人進(jìn)行一次洽談。設(shè)計好談話提供，會議紀(jì)要，從而不但確認(rèn)了欠款事實，挽回了訴訟時效，還約定了如產(chǎn)生爭議由A公司所在地法院管轄。（9）寫明對方的地址、聯(lián)系電話、身份證號，單位帳戶時我方不要寫，對方的一定要寫，便于查封、起訴。（10）合同一定要存檔，保存證據(jù)，且統(tǒng)一保管。避免公司經(jīng)辦人員調(diào)動或辭職后，無法找到合同、單據(jù)等原始證據(jù)。舉例：（合同樣本）要求：合同下發(fā)盡量不要留空白，如有應(yīng)寫明（以下無正文）。最后簽字或

24、蓋章上邊有要正文（如無寫明“本頁為簽署頁”）舉例：中央電視臺“社會與法”頻道“人咬狗事件”張三、李四是好朋友，合伙在一小區(qū)內(nèi)開飯店，一開始生意還可以，后來入不敷出。張三對李四說散伙吧，把股份轉(zhuǎn)讓給張三，由張三單方“手寫”并起草了一份協(xié)議，由張三支付李四5萬元股份轉(zhuǎn)讓款。張三、李四簽字。協(xié)議只有一份，李四沒有?？蓻]幾天，李四收到一張法院傳票和張三訴狀，稱李四欠張三5萬元。一看協(xié)議，協(xié)議下方“空白處”，張三又添加了一句“李四前期尚欠張三借款10萬元”。由于原來協(xié)議就是張三手寫。李四辯駁法院沒有采納。生氣。張三生意也火了，還賣了一只名貴的狗。放鞭炮，發(fā)生狗咬鄰居事件，張三賠付。李四被咬，把狗咬死了，

25、李四起訴張三。張三調(diào)錄像，反訴，賠償狗款、前期墊付款。解決：正文打印，一式兩份，簽字按手印。三、關(guān)于合同的兩個重要原則（1）“意思自治原則”依據(jù)我國合同法規(guī)定，合同訂立采用意思自治原則，即雙方的權(quán)利義務(wù)由雙方依其自愿而確定，法律不再強制規(guī)定雙方的權(quán)利義務(wù)和違約責(zé)任。合同當(dāng)事人依法享有在締結(jié)合同、選擇相對人、決定合同內(nèi)容以及在變更和解除合同、選擇合同補救方式等方面的自由。也就是說：只要不違反法律規(guī)定，合同約定最優(yōu)先（只要你認(rèn)為對你有利的，都可以寫上去）。（2）“誠實信用原則”誠實信用原則是指當(dāng)事人在從事民事活動時，應(yīng)誠實守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。（帝王

26、法則）誠信原則具體體現(xiàn)為：合同前“訂立階段”應(yīng)依循誠信原則；（締約過失、保密義務(wù)）合同的“履行過程中”應(yīng)依循誠信原則：附隨義務(wù)履行（設(shè)備配件）、不可抗力告知。合同“終止以后”應(yīng)遵循：保密和忠實的義務(wù)。從合同訂立前、合同的訂立及履行，以及合同解除后的任何階段，合同雙方都要遵守誠實信用的原則。四、合同的形式合同主要有兩種形式1、口頭形式口頭形式一般出現(xiàn)在現(xiàn)金交易或數(shù)額較小的交易。如到商場買日用品，到飯店吃飯。如你要求簽書面合同，售貨員會說你有精神病，它的優(yōu)點是簡單、方便、迅速。缺點是發(fā)生爭議時不易取證，難以分清是非責(zé)任。公司之間的業(yè)務(wù)盡量不要采取口頭形式。（小票、發(fā)票、打的車票可作為證據(jù)使用）2、

27、書面形式書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）。為什么要簽訂書面合同？A、簽訂書面合同有利于明確責(zé)任，互相監(jiān)督。有的人法律意識不強，或者處于好面子，不好將各自的權(quán)利、義務(wù)明確在紙上。我覺得這很不好。一旦產(chǎn)生爭議，任一方都可能反悔，造成損失。（先小人后君子）舉例：朋友之間借款，不好意思打借條。最后可能連朋友也做不成了，助長了對方違約的概率，例子很多。（另：通過銀行轉(zhuǎn)賬）B、簽訂合同，如產(chǎn)生爭議可以作為證據(jù)使用。根據(jù)法律規(guī)定：誰主張誰舉證的原則，因此，打官司，就是打證據(jù)，沒有證據(jù)或證據(jù)不足，都會導(dǎo)致敗訴。（例5）C、有的合同在履行中可能變更合同條款，及時

28、簽訂書面補充協(xié)議（備忘錄），有利于體現(xiàn)合同的變化情況，維護(hù)自己的合法權(quán)益。（例6）設(shè)備出現(xiàn)質(zhì)量問題維修備忘錄、欠款對賬單。舉例：萬利達(dá)DVD山東經(jīng)銷商與三聯(lián)欠款糾紛案。（濟(jì)南欠款，泰安、菏澤、淄博）物流配送。沒有對賬單。3、關(guān)于格式合同問題格式合同是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的合同。包含有格式條款的合同為格式合同，又稱為標(biāo)準(zhǔn)合同生活中的格式合同非常多，如買飛機票，航空運送旅客的合同條款預(yù)先印在飛機票上，這些合同都不允許協(xié)商。銀行借款合同、電信合同、開發(fā)商制定的商品房銷售合同等。這些格式合同的存在有一定的合理性，但格式合同最大的問題是剝奪了對方的合同自由，為此，合

29、同法制定了一套規(guī)則來管制格式合同。第一、提供格式合同的一方要采取合理方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。這就是提示義務(wù)。企業(yè)銷售產(chǎn)品，一般都會有免責(zé)條款。怎樣提示呢？可將免責(zé)條款用大的字體、黑體字印在合同中比較顯眼的地方，或者是用顯眼的文字要對方注意合同中第幾條的免責(zé)條款，沒有履行提示義務(wù)，該免責(zé)條款無效。例如：農(nóng)業(yè)銀行借款合同就有提示條款：貸款方已提請借款方注意本合同各條款作全面、準(zhǔn)確的理解，并應(yīng)借款方的要求做了相應(yīng)的條款說明及解釋。簽約雙方對本合同含義認(rèn)識一致，不存在異議。第二、在格式合同中，提供格式合同的一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利

30、的條款無效。排除對方主要權(quán)利已直接違反了公平原則，當(dāng)然無效，因為對方的主要權(quán)利都沒有了，加重對方責(zé)任，這樣權(quán)利義務(wù)不對等，也違反了公平原則，也應(yīng)無效，免除其責(zé)任，應(yīng)理解是免除其全部責(zé)任，而不是一般的免責(zé)條款。第三、對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款文本和非格式條款文本不一致的，應(yīng)采用非格式條款。比如手寫添加的內(nèi)容。格式合同與“合同示范文本”不同，示范文本完備，可協(xié)商。但當(dāng)事人沒有義務(wù)必須使用示范合同文本訂立合同，只是參照，如建設(shè)部制訂的商品房銷售合同、建設(shè)工程施工合同示范文本。有些機關(guān)要求必須按示范合同文本簽訂合同，這是違法的。五、合同的效力合同生效要件

31、是判斷合同是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)。民法通則第55條規(guī)定，“民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；(二)意思表示真實；(三)不違反法律或者社會公共利益”。1、合同生效的時間（1）合同成立時生效，這是原則規(guī)定。（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定，如外商投資企業(yè)的合資契約要經(jīng)過政府部分批準(zhǔn)。這里的法律、法規(guī)不包括部門規(guī)章。過去有關(guān)政府部門規(guī)定房屋租賃協(xié)議要辦理登記手續(xù)，這樣的規(guī)定不影響合同的效力。（3）附條件成就時生效，有可分為生效條件和解除條件。（4）附期限界至?xí)r合同生效，即附期限的合同，有可分為生效期限和終止期限。2、合同無效無效合同是

32、指沒有法律效力的合同，合同無效與合同沒有生效是兩個不同的概念。所謂無效合同，它是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容和形式上違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，因此應(yīng)確認(rèn)為無效。合同無效的情形有5種：（1）欺詐、脅迫且損害國家利益的合同。欺詐是一方故意欺騙對方，而使對方陷入錯誤認(rèn)識。脅迫是一方以將要發(fā)生的損害或直接施加損害相威脅，使對方產(chǎn)生恐懼而與之訂立合同的行為。 （欺詐、脅迫須為損害國家利益，如沒有損害國家利益，如損害集體、對方利益則為可撤銷的合同。）（欺詐與脅迫有時舉證比較難，可采取報警記錄）（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同。例如：甲將土地轉(zhuǎn)讓給乙，乙又將土地轉(zhuǎn)

33、讓給丙，為少交契稅。甲與丙簽訂一份假的土地轉(zhuǎn)讓合同，將土地使用權(quán)直接過戶至丙名下。（3）以合法形式掩蓋非法目的的合同。有些效益不好的企業(yè)，為躲避債務(wù)，將優(yōu)良資產(chǎn)低價賣給有利益關(guān)系的個人與單位，然后破產(chǎn)。（4）損害社會公共利益的合同。即有損社會公共秩序和善良風(fēng)俗的合同（公序良俗）。例為：欠賭債的協(xié)議、買賣器官的協(xié)議等。（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同在法律、法規(guī)中的規(guī)則有兩類，一類叫任意性的規(guī)定，如合同法上規(guī)定的合同條款。一類叫強制性規(guī)定，如有應(yīng)當(dāng)怎樣做、必須怎樣做、不得怎樣做、禁止怎么做等文字的，只有違反了強制性規(guī)定的合同才無效。例如：買賣槍支協(xié)議、企業(yè)之間資金拆借協(xié)議、名為房地產(chǎn)開

34、發(fā)實為借用資質(zhì)協(xié)議等。3、效力待定的合同 （1）概念：所謂效力待定的合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效。（2）效力待定合同的范圍：主要是指主體不合格而訂立的合同。 A、無行為能力人所訂立的合同； B、限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同； C、因無權(quán)代理而訂立的合同。（完全民事行為人： 18 周歲以上， 16-18 以自己勞動收入為主要生活來源的。限制民事行為能力人： 10 周歲以上的未成年人；不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。無民事行為能力人：不滿 10 周歲的未成年人；不能辨認(rèn)自己行為的精神病人）4、

35、可撤銷的合同它是指因意思表示不真實、由有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人向法院或仲裁機關(guān)申請行使撤消權(quán)，而使已生效的合同歸于無效。它有三種類型：（1）重大誤解的合同。誤解一般是基于當(dāng)事人缺乏必要的知識、技術(shù)、信息或經(jīng)驗而造成的。舉例：他人送一只金牛給你，你誤認(rèn)為是鍍金的，將其按廢銅低價賣給他人。（如一枚鉆戒50000元，看成了5000元）（2）顯示公平的合同。顯示公平的合同一般是在一方缺乏經(jīng)驗或緊迫的情況下訂立的。例如：裝修時買一塊裝飾板，說要1000多元/平方，還價為900元，后來發(fā)現(xiàn)200元就能買到。依合同法規(guī)定，顯示公平是指在訂立合同時顯示公平。（3）采取欺詐、脅迫手段或乘人之危訂立的合同。欺詐、脅迫

36、前面已講（集體、對方）。這里與無效合同的區(qū)別就在于是否損害國家利益。乘人之危是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，使他人違背其真實意思而作出的行為。舉例：求助落水女子，如答應(yīng)給1萬元就救助，否則不救助，結(jié)果答應(yīng)。對方委托黑社會收債，逼迫對方寫了一份還款協(xié)議，并以此起訴（證據(jù)，報警）。5、行使時間：上述撤銷權(quán)的行使人為重大誤解合同中的誤解人，顯示公平合同中的受害人、欺詐、脅迫、乘人之危行為的受害人。撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。即須在一年內(nèi)向人民法院起訴或申請仲裁。6、合同無效和被撤銷的法律后果（1）合同自始無效。（2）合同部分無效的，不影響其他部分的效力。（3）合同無

37、效不影響解決爭議方法條款的效力，如仲裁條款。（4）不再履行。（5）返還財產(chǎn)、折價補償和賠償損失。返還財產(chǎn)是恢復(fù)原狀、不能恢復(fù)原狀或沒有必要恢復(fù)原狀的，折價補償，如財產(chǎn)已滅失無法返還，或者財產(chǎn)已被使用幾年等。賠償損失，有過錯的一方應(yīng)賠償對方所受的損失，雙方都有過錯的，各自承當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。（6）收歸國有或返還集體、第三人。對于惡意串通、損害國家、集體或第三人利益的合同，由此取得的財產(chǎn)收歸國有或返還給集體或第三人。7、代理效力（1）沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)已終止后，還以被代理人名義簽訂合同。這樣的合同未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，而由代理人承擔(dān)責(zé)任，即這個合同對代理人有效。（2）表見

38、代理行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)，代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理人行為有效，從字面上看，即表面可以看見的代理。（表見代理，如空白合同書，加蓋授權(quán)書、公章等）舉例：A公司與B公司談一筆業(yè)務(wù)，與A公司聯(lián)系的，是一位副總經(jīng)理，合同談了近半年，最后才談成，B公司的副總經(jīng)理簽了名，后來合同沒有履行。B公司說合同沒有簽訂，簽名的副總經(jīng)理在簽合同前已調(diào)走。但是：A公司一直是與這位副總經(jīng)理談，B公司又沒有通知A公司他已調(diào)走。故A公司有理由相信該副總經(jīng)理有代理權(quán)。當(dāng)然，如果當(dāng)時B公司蓋了章，也就不存在代理問題。（3）法定代表人超越權(quán)限訂立的合同。有的公司章程規(guī)定，達(dá)

39、到一定金額的投資需由董事會批準(zhǔn)或股東會批準(zhǔn)，但畢竟這是內(nèi)部規(guī)定。對外簽署的協(xié)議應(yīng)為有效協(xié)議。為防止出現(xiàn)糾紛，對于一些對外投資協(xié)議，最好獲得對方的董事會或股東會的批準(zhǔn)文件。對于超越經(jīng)營范圍的問題，80年代凡超越經(jīng)營范圍的合同都是無效的，90年代中期后，只有超越法律規(guī)定須要有權(quán)部門特別許可的合同才無效?，F(xiàn)行合同法司法解釋規(guī)定，法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除對方知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。這一制度的目的，是防止超越經(jīng)營范圍一方隨意讓合同無效。對于與村委會簽署一些協(xié)議，涉及全體村民利益的合同，應(yīng)獲得村民代表大會的同意。舉例：以前，在濱州代理了一起村集體林地承包協(xié)議，新當(dāng)選的村委

40、成員擬廢除原來的承包協(xié)議，重新簽訂承包合同。理由就是原承包協(xié)議沒有獲得全體村民或村民代表2/3以上表決同意。六、合同的履行1、同時履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行，即我們通常所說的一手交錢、一手交貨，但有兩個條件，一是基于同一合同所產(chǎn)生的兩項債務(wù)，二是兩項債務(wù)之間要有對價關(guān)系。同時履行抗辯制度主要用于雙務(wù)合同，如買賣、互易、租賃、承攬、有償委托等合同。舉例：如濟(jì)南某公司發(fā)往長沙某公司60多萬元的電腦設(shè)備，因設(shè)備包裝拆開過，長沙公司不要貨，要求退17萬元預(yù)付款。后來雙方因誰應(yīng)先退貨或先退款爭執(zhí)不下，產(chǎn)生糾紛，這里就有一個對價問題。2、先履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履

41、行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。此抗辯權(quán)也是基于同一合同產(chǎn)生的有對價關(guān)系的兩項債務(wù)，并且先履行一方?jīng)]有履行主要義務(wù)。如果先履行一方交了設(shè)備，但沒有交說明書，后履行一方以此為由不付款，那就是違約。3、不安抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以終止履行，具體情形為：第一、經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；第二、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)；第三、喪失商業(yè)信譽；第四、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人中止履行的，應(yīng)及時通知對方。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行一方可以解除合同。4、代位權(quán)它是指債權(quán)人代替?zhèn)?/p>

42、務(wù)人行使債務(wù)人的到期債權(quán)。主要是為了解決三角債務(wù)問題。代位權(quán)成立的條件為：第一、債務(wù)人享有到期債權(quán)；第二、債務(wù)人怠于行使債權(quán)，對債權(quán)人造成了損害；第三、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，如勞動報酬、退休金、人身傷害賠償?shù)取４粰?quán)的行使一般須通過訴訟程序進(jìn)行。七、合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同，這實際上是雙方簽一個新的合同或補充協(xié)議。合同的轉(zhuǎn)讓：（1）轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的，應(yīng)通知債務(wù)人，未通知的該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生法律效力；（債權(quán)轉(zhuǎn)讓）（2）轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意；（3）合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，要經(jīng)過對方同意。八、合同權(quán)利義務(wù)的終止1、雙方協(xié)商一致，可以解除合同。2、一方在下列情況下，可以解除合同：第一、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；第二、在履行期限界滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；第三