合同法總論第一講0505

1、合同法合同法合同法總論總論總論1 教學(xué)目的：教學(xué)目的：通過本章教學(xué)，使學(xué)生了解合同法的相關(guān)知識，通過本章教學(xué)，使學(xué)生了解合同法的相關(guān)知識，掌握合同的訂立、履行、變更、轉(zhuǎn)讓和終止等相關(guān)內(nèi)容的掌握合同的訂立、履行、變更、轉(zhuǎn)讓和終止等相關(guān)內(nèi)容的法律規(guī)定。法律規(guī)定。 教學(xué)內(nèi)容：教學(xué)內(nèi)容：一、合同法概述一、合同法概述 二、合同的訂立二、合同的訂立 三、合同的效力三、合同的效力 四、合同的履行四、合同的履行 五、合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止五、合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止 六、違約責(zé)任六、違約責(zé)任 教學(xué)重點：教學(xué)重點：合同的訂立、履行以及變更、轉(zhuǎn)讓和終止。合同的訂立、履行以及變更、轉(zhuǎn)讓和終止。 教學(xué)方法：教學(xué)方法：

2、講述和案例分析講述和案例分析2閱讀書目閱讀書目閱讀書目 中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法 關(guān)于適用關(guān)于適用若干問題的若干問題的解釋解釋 關(guān)于關(guān)于合同法合同法的相關(guān)教材的相關(guān)教材3現(xiàn)實生活中的法律現(xiàn)實生活中的法律現(xiàn)實生活中的法律 某村民甲與乙簽訂一買賣合同，合同約定，甲賣給乙某村民甲與乙簽訂一買賣合同，合同約定，甲賣給乙4頭牛，款項為頭牛，款項為8000元，先支付元，先支付3000元貨款，余款在半年內(nèi)付清。在付清余款之元貨款，余款在半年內(nèi)付清。在付清余款之前，甲保留對牛的所有權(quán)。簽訂合同的第二天，乙將牛牽走。前，甲保留對牛的所有權(quán)。簽訂合同的第二天，乙將牛牽走。 假如在牛款付清之前牛假如

3、在?？罡肚逯芭?被水淹死，損失由誰負責(zé)？被水淹死，損失由誰負責(zé)？ 假如在?？罡肚逯?，牛假如在?？罡肚逯埃?生下一頭小牛，該小牛的所有權(quán)歸誰？生下一頭小牛，該小牛的所有權(quán)歸誰？ 假如在?？罡肚逯?，牛假如在?？罡肚逯?，牛3踢傷一人，該損害賠償責(zé)任由誰負擔(dān)？踢傷一人，該損害賠償責(zé)任由誰負擔(dān)？ 假如在?？罡肚逯?，乙將牛假如在?？罡肚逯埃覍⑴?賣給丙，合同是否有效？賣給丙，合同是否有效？ 當(dāng)事人在合同中約定，合同成立后，?？罡肚逯埃５乃袡?quán)并當(dāng)事人在合同中約定，合同成立后，?？罡肚逯埃５乃袡?quán)并不轉(zhuǎn)移，是否具有法律效力？不轉(zhuǎn)移，是否具有法律效力？4第一節(jié)第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述

4、合同法概述合同法概述一、合同的概念與種類一、合同的概念與種類（一）合同的概念（一）合同的概念（二）合同的特點（二）合同的特點（三）合同法的種類（三）合同法的種類二、合同法概述二、合同法概述（一）合同法的概念（一）合同法的概念（二）合同法的適用范圍（二）合同法的適用范圍（三）合同法的三個基本原則（三）合同法的三個基本原則5（一）合同（一）合同（一）合同的的的概念概念概念l 中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法，以下簡稱，以下簡稱合同法合同法，第，第2條規(guī)定：條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)

5、議。他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”這是法律對合同的定義。這是法律對合同的定義。l 合同，又稱契約，是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止某種權(quán)合同，又稱契約，是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止某種權(quán)力義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。力義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。一、合同的概念與種類一、合同的概念與種類一、合同的概念與種類6（二）合同的法律特征（二）合同的法律特征（二）合同的法律特征根據(jù)我國合同法的規(guī)定，合同有以下法律特征根據(jù)我國合同法的規(guī)定，合同有以下法律特征: 合同是一種民事法律行為合同是一種民事法律行為 合同是兩方以上當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議合同是兩方以上當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議 合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利

6、義務(wù)關(guān)系為目的。合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。一、合同的概念與種類一、合同的概念與種類一、合同的概念與種類71 1 1、合同、合同、合同是一種民事法律行為是一種民事法律行為是一種民事法律行為 合同以意識表示為要素，并且按照意思表示的內(nèi)容賦予合同以意識表示為要素，并且按照意思表示的內(nèi)容賦予法律效果，在性質(zhì)上不同于事實行為。法律效果，在性質(zhì)上不同于事實行為。 事實行為是指不以表示為要件且不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期法事實行為是指不以表示為要件且不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期法律效果的行為，例如，侵權(quán)行為、拾得遺失物等。律效果的行為，例如，侵權(quán)行為、拾得遺失物等。（二）合同的法律特征（二）合同的法律特征（

7、二）合同的法律特征82 2 2、合同是兩方以上當(dāng)事人意思表示一致的合同是兩方以上當(dāng)事人意思表示一致的合同是兩方以上當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)協(xié)協(xié)議議議這就要求：這就要求： 第一，合同的成立，必須有兩個以上的當(dāng)事人；第一，合同的成立，必須有兩個以上的當(dāng)事人； 第二，各方當(dāng)事人必須作出意思表示；第二，各方當(dāng)事人必須作出意思表示； 第三，各意思表示是一致的；第三，各意思表示是一致的； 第四，當(dāng)事人是在平等、自愿的基礎(chǔ)上達成一致的。第四，當(dāng)事人是在平等、自愿的基礎(chǔ)上達成一致的。（二）（二）（二）合同的法律特征合同的法律特征合同的法律特征93 3 3、合同、合同、合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)以設(shè)立、

8、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。系為目的。系為目的。 設(shè)立，是指當(dāng)事人訂立合同旨在形成某種法律關(guān)系；設(shè)立，是指當(dāng)事人訂立合同旨在形成某種法律關(guān)系； 變更，通常是指當(dāng)事人在繼續(xù)保持原合同關(guān)系效力的基變更，通常是指當(dāng)事人在繼續(xù)保持原合同關(guān)系效力的基礎(chǔ)上，變更合同內(nèi)容；礎(chǔ)上，變更合同內(nèi)容； 終止，是指當(dāng)事人通過簽訂合同消滅原合同的關(guān)系。終止，是指當(dāng)事人通過簽訂合同消滅原合同的關(guān)系。（二）（二）（二）合同的法律特征合同的法律特征合同的法律特征10 合同法合同法第第9章至第章至第23章列舉了包括買賣合同、贈與章列舉了包括買賣合同、贈與合同、借款活動等在內(nèi)的合同、借款活動

9、等在內(nèi)的15種合同類型。種合同類型。 盡管合同的形態(tài)復(fù)雜多樣，但仍可以根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)從盡管合同的形態(tài)復(fù)雜多樣，但仍可以根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)從法理上對合同進行分類。法理上對合同進行分類。（三）（三）（三）合同合同合同的種類的種類的種類111 1 1、諾成合同和實踐合同、諾成合同和實踐合同、諾成合同和實踐合同 區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)合同是否以交付標(biāo)的物為成立條件。區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)合同是否以交付標(biāo)的物為成立條件。 諾諾成合同是指當(dāng)事人雙方意思表示一致之時，合同即告成合同是指當(dāng)事人雙方意思表示一致之時，合同即告成立，如買賣合同、租賃合同等。成立，如買賣合同、租賃合同等。 實踐合同是指除當(dāng)事人雙方意思表示一致外，尚

10、需交付實踐合同是指除當(dāng)事人雙方意思表示一致外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同，例如，保管合同、自然人借款標(biāo)的物才能成立的合同，例如，保管合同、自然人借款合同等。合同等。 在實踐之中，大多數(shù)合同都是諾成合同，實踐合同則是在實踐之中，大多數(shù)合同都是諾成合同，實踐合同則是限于法律規(guī)定的少數(shù)特殊合同。限于法律規(guī)定的少數(shù)特殊合同。（三）（三）（三）合同合同合同的種類的種類的種類121 1 1、諾成合同和實踐合同、諾成合同和實踐合同、諾成合同和實踐合同 區(qū)分的意義：區(qū)分的意義： （1）兩者成立或生效的時間及要件不同。）兩者成立或生效的時間及要件不同。 （2）對當(dāng)事人義務(wù)的規(guī)定不同。諾成合同中交付標(biāo)的物）對當(dāng)

11、事人義務(wù)的規(guī)定不同。諾成合同中交付標(biāo)的物是當(dāng)事人履行合同義務(wù)的行為，違反該義務(wù)便產(chǎn)生違約是當(dāng)事人履行合同義務(wù)的行為，違反該義務(wù)便產(chǎn)生違約責(zé)任；而在實踐合同中，交付標(biāo)的物或完成其他的給付責(zé)任；而在實踐合同中，交付標(biāo)的物或完成其他的給付不是當(dāng)事人的給付義務(wù)，只是先合同義務(wù)，違反它不產(chǎn)不是當(dāng)事人的給付義務(wù)，只是先合同義務(wù)，違反它不產(chǎn)生違約責(zé)任，可以構(gòu)成締約過失責(zé)任。生違約責(zé)任，可以構(gòu)成締約過失責(zé)任。（三）（三）（三）合同合同合同的種類的種類的種類132 2 2、雙務(wù)合同和單務(wù)合同、雙務(wù)合同和單務(wù)合同、雙務(wù)合同和單務(wù)合同 區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式，即區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)當(dāng)事人雙方權(quán)利義

12、務(wù)的分擔(dān)方式，即是否存在對待給付義務(wù)。是否存在對待給付義務(wù)。 雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方相互享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的合雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方相互享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的合同，如買賣合同、租賃合同等。同，如買賣合同、租賃合同等。 單務(wù)合同是指當(dāng)事人一方只享有權(quán)利，另一方只承擔(dān)義單務(wù)合同是指當(dāng)事人一方只享有權(quán)利，另一方只承擔(dān)義務(wù)的合同，如借用合同、贈與合同等。務(wù)的合同，如借用合同、贈與合同等。（三）（三）（三）合同合同合同的種類的種類的種類142 2 2、雙務(wù)合同和單務(wù)合同、雙務(wù)合同和單務(wù)合同、雙務(wù)合同和單務(wù)合同 區(qū)分的意義：區(qū)分的意義： （1）在是否適用同時履行抗辯權(quán)規(guī)則方面不同。雙務(wù)合）在是否適用同時履行

13、抗辯權(quán)規(guī)則方面不同。雙務(wù)合同適用，單務(wù)合同不適用。同適用，單務(wù)合同不適用。 （2）風(fēng)險負擔(dān)方面不同。在雙務(wù)合同中，如果當(dāng)事人因）風(fēng)險負擔(dān)方面不同。在雙務(wù)合同中，如果當(dāng)事人因不可抗力導(dǎo)致不能履行合同義務(wù)，其合同義務(wù)應(yīng)被免除，不可抗力導(dǎo)致不能履行合同義務(wù)，其合同義務(wù)應(yīng)被免除，其享有的合同權(quán)利亦應(yīng)消滅；在單務(wù)合同中，不存在雙其享有的合同權(quán)利亦應(yīng)消滅；在單務(wù)合同中，不存在雙務(wù)合同中的風(fēng)險負擔(dān)問題。務(wù)合同中的風(fēng)險負擔(dān)問題。（三）（三）（三）合同合同合同的種類的種類的種類153 3 3、有償合同和無償合同、有償合同和無償合同、有償合同和無償合同 區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，一方當(dāng)事人取得權(quán)益時，是否需要為此支區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，

14、一方當(dāng)事人取得權(quán)益時，是否需要為此支付相應(yīng)代價。付相應(yīng)代價。 有償合同是指當(dāng)事人一方取得合同規(guī)定的權(quán)益時，需要有償合同是指當(dāng)事人一方取得合同規(guī)定的權(quán)益時，需要為此支付相應(yīng)代價的合同。為此支付相應(yīng)代價的合同。 無償合同是指當(dāng)事人一方取得合同規(guī)定的權(quán)益時，不償無償合同是指當(dāng)事人一方取得合同規(guī)定的權(quán)益時，不償付任何代價的合同。付任何代價的合同。（三）（三）（三）合同合同合同的種類的種類的種類163 3 3、有償合同和無償合同、有償合同和無償合同、有償合同和無償合同 區(qū)分的意義：區(qū)分的意義： （1）主體要求不同：在無償合同中，無行為能力人和限）主體要求不同：在無償合同中，無行為能力人和限制行為能力人可

15、以成為純受益的一方當(dāng)事人；在有償合制行為能力人可以成為純受益的一方當(dāng)事人；在有償合同中則不然。同中則不然。 （2）義務(wù)的內(nèi)容不同。在有償合同中，當(dāng)事人所承擔(dān)的）義務(wù)的內(nèi)容不同。在有償合同中，當(dāng)事人所承擔(dān)的注意義務(wù)大于無償合同。注意義務(wù)大于無償合同。（三）（三）（三）合同合同合同的種類的種類的種類174 4 4、有名合同和無名合同、有名合同和無名合同、有名合同和無名合同 區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，法律對合同關(guān)系是否設(shè)有規(guī)范并賦予一個區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，法律對合同關(guān)系是否設(shè)有規(guī)范并賦予一個特定的名稱。特定的名稱。 有名有名合同是指法律對其設(shè)有規(guī)范并賦予一個特定的名稱合同是指法律對其設(shè)有規(guī)范并賦予一個特定的名稱的合同，又

16、稱典型合同；的合同，又稱典型合同； 無名合同是指法律未設(shè)有特別規(guī)定，也未賦予一定名稱無名合同是指法律未設(shè)有特別規(guī)定，也未賦予一定名稱的合同，又稱為非典型合同。的合同，又稱為非典型合同。（三）（三）（三）合同合同合同的種類的種類的種類184 4 4、有名合同和無名合同、有名合同和無名合同、有名合同和無名合同 區(qū)分的意義：區(qū)分的意義： 兩者適用的法律規(guī)則不同。兩者適用的法律規(guī)則不同。 對于有名合同，直接適用于對于有名合同，直接適用于合同法合同法分則或其他相關(guān)分則或其他相關(guān)法律關(guān)于該類合同的具體規(guī)定；對于無名合同，應(yīng)參照法律關(guān)于該類合同的具體規(guī)定；對于無名合同，應(yīng)參照合同法合同法分則或者其他法律最相

17、類似的規(guī)定，結(jié)合合分則或者其他法律最相類似的規(guī)定，結(jié)合合同目的和當(dāng)事人的意思處理。同目的和當(dāng)事人的意思處理。（三）（三）（三）合同合同合同的種類的種類的種類195 5 5、要式合同、要式合同、要式合同和不要和不要和不要式合同式合同式合同 區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，是否應(yīng)以一定的形式作為合同成立生效的區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，是否應(yīng)以一定的形式作為合同成立生效的要件。要件。 要式合同是指法律要求必須具備一定的形式和手續(xù)的合要式合同是指法律要求必須具備一定的形式和手續(xù)的合同，如中外合資經(jīng)營企業(yè)合同，需獲得批準(zhǔn)方能成立；同，如中外合資經(jīng)營企業(yè)合同，需獲得批準(zhǔn)方能成立； 不要式合同是指法律不要求必須具備一定形式和手續(xù)的不要式合同

18、是指法律不要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同。合同。（三）（三）（三）合同合同合同的種類的種類的種類205 5 5、要式合同和不要式合同、要式合同和不要式合同、要式合同和不要式合同 區(qū)分的意義：區(qū)分的意義： 在要式合同中，當(dāng)事人未根據(jù)法律的規(guī)定采取一定的形在要式合同中，當(dāng)事人未根據(jù)法律的規(guī)定采取一定的形式，則合同不能成立或生效；在不要式合同中則不然。式，則合同不能成立或生效；在不要式合同中則不然。（三）（三）（三）合同合同合同的種類的種類的種類216 6 6、主合同和從合同、主合同和從合同、主合同和從合同 區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，合同相互間的主從關(guān)系。區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)，合同相互間的主從關(guān)系。 主合同是指不以他合同

19、的存在為前提，不受其制約而能主合同是指不以他合同的存在為前提，不受其制約而能獨立存在的獨立存在的合同合同； 從合同從合同是是指以指以他合同的存在為前提他合同的存在為前提，自身不能獨立存在，自身不能獨立存在的合同。的合同。（三）（三）（三）合同合同合同的種類的種類的種類226 6 6、主合同和從合同、主合同和從合同、主合同和從合同 區(qū)分的意義：區(qū)分的意義： 主主合同與從合同是相對而言的，主合同的存在并生效將合同與從合同是相對而言的，主合同的存在并生效將直接影響從合同的成立及效力，但從合同部成立或生效，直接影響從合同的成立及效力，但從合同部成立或生效，一般并不影響主合同的效力。一般并不影響主合同的

20、效力。（三）（三）（三）合同合同合同的種類的種類的種類23（一一一）合同法的概念）合同法的概念）合同法的概念l 合同法是調(diào)整平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義合同法是調(diào)整平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的法律，是我國民法的重要組成部分。務(wù)的法律，是我國民法的重要組成部分。l 合同法有狹義和廣義之分；合同法有狹義和廣義之分；l 狹義的合同法是指以法律形式所表現(xiàn)的合同法，例如狹義的合同法是指以法律形式所表現(xiàn)的合同法，例如合合同法同法法典。法典。l 廣義的合同法是指所有調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。廣義的合同法是指所有調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。二、合同法概述二、合同法概述二、合同法概

21、述24（一一一）合同法的概念）合同法的概念）合同法的概念l 合同反映平等主體之間的各種交易，因此，在市場經(jīng)濟條合同反映平等主體之間的各種交易，因此，在市場經(jīng)濟條件下，各種平等主體之間的交易關(guān)系都應(yīng)由合同法調(diào)整，件下，各種平等主體之間的交易關(guān)系都應(yīng)由合同法調(diào)整，并遵循合同法的基本原則。并遵循合同法的基本原則。l 1999年頒布實施的年頒布實施的合同法合同法較之原有的三部合同法較之原有的三部合同法（經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法、技術(shù)合同法），大大拓（經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法、技術(shù)合同法），大大拓寬了適用范圍，但仍有一些合同關(guān)系不受寬了適用范圍，但仍有一些合同關(guān)系不受合同法合同法調(diào)整，調(diào)整，其中包括

22、如下幾類。其中包括如下幾類。二、合同法概述二、合同法概述二、合同法概述25（一一一）合同法的概念）合同法的概念）合同法的概念l （1）根據(jù)）根據(jù)合同法合同法第第2條的規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護條的規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。因為身份等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。因為身份關(guān)系并不屬于交易關(guān)系，當(dāng)然不應(yīng)受關(guān)系并不屬于交易關(guān)系，當(dāng)然不應(yīng)受合同法合同法調(diào)整。調(diào)整。l 例如，離婚協(xié)議應(yīng)由例如，離婚協(xié)議應(yīng)由中華人民共和國婚姻法中華人民共和國婚姻法調(diào)整，一調(diào)整，一方違反該協(xié)議，另一方不得基于方違反該協(xié)議，另一方不得基于合同法合同法的規(guī)定請求對的規(guī)定請求對付承擔(dān)違約

23、責(zé)任。付承擔(dān)違約責(zé)任。二、合同法概述二、合同法概述二、合同法概述26（一一一）合同法的概念）合同法的概念）合同法的概念l （2）行政機關(guān)在從事行政管理活動中會采用協(xié)議的形式）行政機關(guān)在從事行政管理活動中會采用協(xié)議的形式明確管理關(guān)系的內(nèi)容，例如，與被管理者訂立有關(guān)計劃生明確管理關(guān)系的內(nèi)容，例如，與被管理者訂立有關(guān)計劃生育、綜合管理等協(xié)議。育、綜合管理等協(xié)議。l 這些協(xié)議并不是基于平等自愿的原則訂立的，因此不屬于這些協(xié)議并不是基于平等自愿的原則訂立的，因此不屬于民事合同，不適用民事合同，不適用合同法合同法。二、合同法概述二、合同法概述二、合同法概述27（一一一）合同法的概念）合同法的概念）合同法的

24、概念l （3）法人、其他組織內(nèi)部管理關(guān)系，適用有關(guān)公司法律）法人、其他組織內(nèi)部管理關(guān)系，適用有關(guān)公司法律的規(guī)定，也不適用的規(guī)定，也不適用合同法合同法。l 例如，企業(yè)與員工之間簽訂的勞動合同不受例如，企業(yè)與員工之間簽訂的勞動合同不受合同法合同法調(diào)調(diào)整，因為當(dāng)事人之間是管理與被管理的關(guān)系，應(yīng)受整，因為當(dāng)事人之間是管理與被管理的關(guān)系，應(yīng)受中華中華人民共和國勞動法人民共和國勞動法、勞動合同法勞動合同法等法律的調(diào)整。等法律的調(diào)整。二、合同法概述二、合同法概述二、合同法概述28（二）合同法的基本原則（二）合同法的基本原則（二）合同法的基本原則l 合同法的基本原則是合同法的主旨和根本準(zhǔn)則，它是合同合同法的基

25、本原則是合同法的主旨和根本準(zhǔn)則，它是合同法基本精神的集中體現(xiàn)，也是制定、解釋、執(zhí)行和研究合法基本精神的集中體現(xiàn)，也是制定、解釋、執(zhí)行和研究合同法的出發(fā)點。同法的出發(fā)點。l 另外，合同法的基本原則還可以作為確立行為準(zhǔn)則的基礎(chǔ)另外，合同法的基本原則還可以作為確立行為準(zhǔn)則的基礎(chǔ)和司法審判的依據(jù)。和司法審判的依據(jù)。l 根據(jù)我國合同法的內(nèi)容和功能，可將根據(jù)我國合同法的內(nèi)容和功能，可將合同法合同法的基本原的基本原則確定為：合同自由原則、誠實信用原則和鼓勵交易原則。則確定為：合同自由原則、誠實信用原則和鼓勵交易原則。二、合同法概述二、合同法概述二、合同法概述291 1 1、合同、合同、合同自由原則自由原則自

26、由原則l 合同自由原則最早起源于羅馬法，是自由主義經(jīng)濟思想和合同自由原則最早起源于羅馬法，是自由主義經(jīng)濟思想和18世紀末的理性哲學(xué)相結(jié)合而產(chǎn)生的法律上的原則。世紀末的理性哲學(xué)相結(jié)合而產(chǎn)生的法律上的原則。l 在我國，合同法是隨著改革開放和市場經(jīng)濟的發(fā)展而逐漸在我國，合同法是隨著改革開放和市場經(jīng)濟的發(fā)展而逐漸確立的。確立的。l 合同法合同法第第4條規(guī)定，當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的條規(guī)定，當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。一般認為，該條款權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。一般認為，該條款確立了合同自愿原則，但按照一般的解釋，自愿原則基本確立了合同自愿原則，但按照一般的解

27、釋，自愿原則基本上涵蓋了合同自由原則的內(nèi)容。上涵蓋了合同自由原則的內(nèi)容。（二）合同法的基本原則（二）合同法的基本原則（二）合同法的基本原則30 合同自由原則包括以下兩個方面：合同自由原則包括以下兩個方面： （1）當(dāng)事人在確定合同內(nèi)容和形式、違約責(zé)任等方面的選擇自由。）當(dāng)事人在確定合同內(nèi)容和形式、違約責(zé)任等方面的選擇自由。這種自由體現(xiàn)在合同關(guān)系的各個環(huán)節(jié)和過程之中，具體說來是指：這種自由體現(xiàn)在合同關(guān)系的各個環(huán)節(jié)和過程之中，具體說來是指：A. 當(dāng)事人有權(quán)選擇是否與他人訂立合同以及與何人訂立合同；當(dāng)事人有權(quán)選擇是否與他人訂立合同以及與何人訂立合同；B. 當(dāng)事人有權(quán)自主決定訂立合同的形式；當(dāng)事人有權(quán)自

28、主決定訂立合同的形式；C. 在合同內(nèi)容的確立方面，充分尊重當(dāng)事人的意志自由；在合同內(nèi)容的確立方面，充分尊重當(dāng)事人的意志自由；D. 當(dāng)事人有變更、轉(zhuǎn)讓和終止合同的自由；當(dāng)事人有變更、轉(zhuǎn)讓和終止合同的自由；E. 當(dāng)事人有選擇違約責(zé)任的自由。當(dāng)事人有選擇違約責(zé)任的自由。31 （2）當(dāng)事人合法的合意優(yōu)先適用于法定的任意性規(guī)范。按照合同自）當(dāng)事人合法的合意優(yōu)先適用于法定的任意性規(guī)范。按照合同自由原則，法律充分尊重當(dāng)事人所享有的合同自由，在一般情況下，有由原則，法律充分尊重當(dāng)事人所享有的合同自由，在一般情況下，有約定時依約定，無約定時依據(jù)法律規(guī)定。約定時依約定，無約定時依據(jù)法律規(guī)定。 合同法中許多條文均規(guī)

29、定合同法中許多條文均規(guī)定“當(dāng)事人另有約定的除外當(dāng)事人另有約定的除外”，這表明當(dāng)事人，這表明當(dāng)事人的約定優(yōu)先于法律的規(guī)定。的約定優(yōu)先于法律的規(guī)定。 當(dāng)然，合同自由原則也不是絕對的、無限制的，不可能是當(dāng)事人意志當(dāng)然，合同自由原則也不是絕對的、無限制的，不可能是當(dāng)事人意志的完全自由，而應(yīng)當(dāng)是法律規(guī)定范圍之內(nèi)的自由；并且當(dāng)事人所享有的完全自由，而應(yīng)當(dāng)是法律規(guī)定范圍之內(nèi)的自由；并且當(dāng)事人所享有的自由在涉及公共利益時，也必須受到法律的必要限制。的自由在涉及公共利益時，也必須受到法律的必要限制。322 2 2、誠實信用原則、誠實信用原則、誠實信用原則l 誠實信用原則是指當(dāng)事人在從事民事活動時，應(yīng)誠實守信，以

30、善意的方式誠實信用原則是指當(dāng)事人在從事民事活動時，應(yīng)誠實守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。在大陸法系國履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。在大陸法系國家，它通常被稱為債法中的家，它通常被稱為債法中的“帝王規(guī)則帝王規(guī)則”。合同法合同法第第6條確立了該項條確立了該項原則。原則。l 誠實信用原則貫穿交易活動中的每一個環(huán)節(jié)，當(dāng)事人在合同的訂立、履行、誠實信用原則貫穿交易活動中的每一個環(huán)節(jié)，當(dāng)事人在合同的訂立、履行、變更、解除的各個階段，甚至在合同關(guān)系終止以后，都應(yīng)當(dāng)嚴格依據(jù)誠實變更、解除的各個階段，甚至在合同關(guān)系終止以后，都應(yīng)當(dāng)嚴格依據(jù)誠實信用原則行

31、使權(quán)利和履行義務(wù)。唯有如此，才能使得交易人遵循商業(yè)道德，信用原則行使權(quán)利和履行義務(wù)。唯有如此，才能使得交易人遵循商業(yè)道德，形成正常的交易秩序。形成正常的交易秩序。l 在實踐中，當(dāng)由于合同語句使用不當(dāng)、意思模糊而產(chǎn)生顯失公平的結(jié)果時，在實踐中，當(dāng)由于合同語句使用不當(dāng)、意思模糊而產(chǎn)生顯失公平的結(jié)果時，誠實信用原則還可以作為解釋合同的依據(jù)；若出現(xiàn)爭議，法院在必要時可誠實信用原則還可以作為解釋合同的依據(jù)；若出現(xiàn)爭議，法院在必要時可以援引該原則作為判決的法律依據(jù)。以援引該原則作為判決的法律依據(jù)。（二）合同法的基本原則（二）合同法的基本原則（二）合同法的基本原則333 3 3、鼓勵交易原則、鼓勵交易原則、

32、鼓勵交易原則l 合同法是調(diào)整交易關(guān)系的法律規(guī)范，而在市場經(jīng)濟條件下，交易活合同法是調(diào)整交易關(guān)系的法律規(guī)范，而在市場經(jīng)濟條件下，交易活動是市場經(jīng)濟的基本內(nèi)容，無數(shù)的交易構(gòu)成了完整的市場，市場交動是市場經(jīng)濟的基本內(nèi)容，無數(shù)的交易構(gòu)成了完整的市場，市場交易越活躍、市場活動越頻繁，市場經(jīng)濟才能得到越充分的發(fā)展。因易越活躍、市場活動越頻繁，市場經(jīng)濟才能得到越充分的發(fā)展。因此，為了促進市場經(jīng)濟的高度發(fā)展，必須使合同法具有鼓勵交易的此，為了促進市場經(jīng)濟的高度發(fā)展，必須使合同法具有鼓勵交易的職能和目標(biāo)。職能和目標(biāo)。l 長期以來，我國市場經(jīng)濟不發(fā)達，立法者未對市場經(jīng)濟所要求的鼓長期以來，我國市場經(jīng)濟不發(fā)達，立法

33、者未對市場經(jīng)濟所要求的鼓勵交易原則給予足夠的重視，例如勵交易原則給予足夠的重視，例如民法通則民法通則第第58條對于無效民條對于無效民事行為的列舉過寬。針對這些弊端，事行為的列舉過寬。針對這些弊端，1999年年合同法合同法做了大量的做了大量的修改、補充和完善，充分體現(xiàn)了鼓勵交易原則。例如，縮小了無效修改、補充和完善，充分體現(xiàn)了鼓勵交易原則。例如，縮小了無效合同的范圍，嚴格區(qū)分了合同的無效和可撤銷、效力待定等。合同的范圍，嚴格區(qū)分了合同的無效和可撤銷、效力待定等。（二）合同法的基本原則（二）合同法的基本原則（二）合同法的基本原則34第第第2 2 2節(jié)節(jié)節(jié) 合同的成立合同的成立合同的成立 一、合同訂

34、立一、合同訂立 二、合同的形式和內(nèi)容二、合同的形式和內(nèi)容 三、締約過失責(zé)任三、締約過失責(zé)任35（一）合同訂立概述（一）合同訂立概述（一）合同訂立概述l 合同的訂立，又稱締約，是當(dāng)事人為設(shè)立、變更、終止交易關(guān)系而相互合同的訂立，又稱締約，是當(dāng)事人為設(shè)立、變更、終止交易關(guān)系而相互接觸、進行協(xié)商最終達成一致的過程。合同訂立完畢，合同即告成立。接觸、進行協(xié)商最終達成一致的過程。合同訂立完畢，合同即告成立。在學(xué)理上，合同成立須具備以下要件：在學(xué)理上，合同成立須具備以下要件：l 1、有兩個以上的訂約主體。訂約主體是指實際訂立合同的人，他們既可、有兩個以上的訂約主體。訂約主體是指實際訂立合同的人，他們既可以

35、是合同關(guān)系的當(dāng)事人，也可以是合同當(dāng)事人的代理人。而無論訂約主以是合同關(guān)系的當(dāng)事人，也可以是合同當(dāng)事人的代理人。而無論訂約主體是誰，合同必須存在兩個以上利益不同的訂約主體，只有一個訂約主體是誰，合同必須存在兩個以上利益不同的訂約主體，只有一個訂約主體，根本不能成立合同。如某人與自己本身訂約，或者某人為不存在的體，根本不能成立合同。如某人與自己本身訂約，或者某人為不存在的人訂約等，都不能成立合同。人訂約等，都不能成立合同。l 2、訂約各方須作出意思表示且意思表示一致。只有訂約主體作出訂約的、訂約各方須作出意思表示且意思表示一致。只有訂約主體作出訂約的意思表示，才能進入訂約程序；只有各方訂約主體意思

36、表示達成一致，意思表示，才能進入訂約程序；只有各方訂約主體意思表示達成一致，合同才能成立。合同才能成立。36一、合同訂立一、合同訂立一、合同訂立（二）合同的訂立程序（二）合同的訂立程序（二）合同的訂立程序l 合同法合同法第第13條規(guī)定：條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。承諾方式。”要約和承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合要約和承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過的兩個階段。同成立必須經(jīng)過的兩個階段。l 1、要約、要約l 要約又成為發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價、報價等，是一方當(dāng)要約又成為發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價、報價等，是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ桨l(fā)出希望與對方訂立合

37、同的意思事人向?qū)Ψ桨l(fā)出希望與對方訂立合同的意思表示表示。發(fā)出要。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人稱為受要約人、相對人約的人稱為要約人，接受要約的人稱為受要約人、相對人或承諾人。一項要約要發(fā)生法律效力，必須具備特定的有或承諾人。一項要約要發(fā)生法律效力，必須具備特定的有效要件：效要件：37（二）合同的訂立程序（二）合同的訂立程序（二）合同的訂立程序l （1）要約須為要約人向希望與之訂立合同的受約人發(fā)出。）要約須為要約人向希望與之訂立合同的受約人發(fā)出。一旦要約人確定了要約的相對人，經(jīng)對方作出承諾，合同一旦要約人確定了要約的相對人，經(jīng)對方作出承諾，合同即告成立。因此，要約原則上應(yīng)當(dāng)向特定的人發(fā)出。

38、但是，即告成立。因此，要約原則上應(yīng)當(dāng)向特定的人發(fā)出。但是，法律并沒有嚴格禁止要約向不特定人發(fā)出。例如，法律并沒有嚴格禁止要約向不特定人發(fā)出。例如，最高最高人民法院關(guān)于適人民法院關(guān)于適若干問題的解若干問題的解釋（二）釋（二）規(guī)定懸賞廣告具有要約的效力。規(guī)定懸賞廣告具有要約的效力。l 此外，要約人向不特定人作出意思表示，若明確表示其提此外，要約人向不特定人作出意思表示，若明確表示其提出的建議是一項要約，則該意思表示也視為要約。出的建議是一項要約，則該意思表示也視為要約。38（二）合同的訂立程序（二）合同的訂立程序（二）合同的訂立程序l 案例案例1：l 某商業(yè)廣告注明某商業(yè)廣告注明“本廣告構(gòu)成要約本

39、廣告構(gòu)成要約”，或者注明，或者注明“廣告所廣告所列的各種商品將售予最先支付現(xiàn)金或者最先開來信用證的列的各種商品將售予最先支付現(xiàn)金或者最先開來信用證的人人”。l 此例中的商業(yè)廣告即構(gòu)成一則要約。此例中的商業(yè)廣告即構(gòu)成一則要約。39（二）合同的訂立程序（二）合同的訂立程序（二）合同的訂立程序l （2）須有訂立合同的目的l 案例案例2：甲對乙聲稱：甲對乙聲稱：“我正在考慮賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶孜艺诳紤]賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准t木家具，價格暫定紅木家具，價格暫定20萬元。萬元?！眑 案例案例3：甲對乙提出：甲對乙提出：“我愿意賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准t木我愿意賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准t木家具，價格為家具，價格為20萬元。

40、萬元。”l 案例2中，“正在考慮”、“暫定”，表明甲并沒有明確的訂立合同的目的；l 案例3則可以判斷出甲有該目的，因此，案例3中甲的陳述構(gòu)成一項要約。40（二）合同的訂立程序（二）合同的訂立程序（二）合同的訂立程序l （3）內(nèi)容應(yīng)該具體、確定。具體是指要約的內(nèi)容必須包）內(nèi)容應(yīng)該具體、確定。具體是指要約的內(nèi)容必須包含合同成立所必須的條款；確定是指要約的內(nèi)容必須明確，含合同成立所必須的條款；確定是指要約的內(nèi)容必須明確，不能含糊不清，難明其意。不能含糊不清，難明其意。l （4）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。l 案例案例4：某汽車銷售商在

41、報紙上刊登一則廣告稱：某汽車銷售商在報紙上刊登一則廣告稱：“新到新到一批德國原產(chǎn)奧迪轎車，價格為一批德國原產(chǎn)奧迪轎車，價格為*元人民幣，元人民幣，.見報后見報后10天內(nèi)保證有貨。天內(nèi)保證有貨。”l 這里的這里的“見報后見報后10天內(nèi)保證有貨天內(nèi)保證有貨”，即表明廣告發(fā)布者，即表明廣告發(fā)布者有受約者的意思表示，構(gòu)成一項要約。有受約者的意思表示，構(gòu)成一項要約。41 需要注意的是，在實踐中，要區(qū)分要約和要約邀請。要約需要注意的是，在實踐中，要區(qū)分要約和要約邀請。要約邀請又稱引誘要約，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表邀請又稱引誘要約，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公

42、告、招股說明書示。如寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。但商品廣告的內(nèi)容符合上述要、商業(yè)廣告等為要約邀請。但商品廣告的內(nèi)容符合上述要約規(guī)定的，則視為要約。約規(guī)定的，則視為要約。 案例案例5：某公司在報紙上刊登廣告稱：某公司在報紙上刊登廣告稱：“我公司現(xiàn)有某種我公司現(xiàn)有某種型號的水泥型號的水泥1000噸，每噸價格為噸，每噸價格為*元，我公司可送貨，先元，我公司可送貨，先來先買，欲購從速，現(xiàn)貨供應(yīng)。來先買，欲購從速，現(xiàn)貨供應(yīng)?！?此廣告中，明確規(guī)定了貨物的價格、交付方式等合同條款此廣告中，明確規(guī)定了貨物的價格、交付方式等合同條款，也表明了愿意受其約束，可以構(gòu)成一項要

43、約。，也表明了愿意受其約束，可以構(gòu)成一項要約。42 要約在到達受要約人時生效。此處要約在到達受要約人時生效。此處“到達到達”的含義的含義是指是指到達受要約人可控制的區(qū)域范圍內(nèi)，至于受要到達受要約人可控制的區(qū)域范圍內(nèi)，至于受要約人是否及時查收則在所不論。約人是否及時查收則在所不論。 案例案例6：甲于：甲于6月月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要購買乙的某種商品。信函于，要購買乙的某種商品。信函于6月月5日到達乙的日到達乙的信信箱箱，恰巧乙外出辦事，恰巧乙外出辦事，6月月7日回來后才發(fā)現(xiàn)該要約日回來后才發(fā)現(xiàn)該要約函。函。 此案例中，要約到達乙的信箱，即為受要約人乙可此案

44、例中，要約到達乙的信箱，即為受要約人乙可控制的區(qū)域范圍內(nèi)，因此要約生效時間為控制的區(qū)域范圍內(nèi)，因此要約生效時間為6月月5日。日。43 要約一經(jīng)生效，對要約人、受要約人均有約束力。對要約人來要約一經(jīng)生效，對要約人、受要約人均有約束力。對要約人來說，發(fā)出要約后，在對方?jīng)]有做出答復(fù)之前或者在約定的答復(fù)說，發(fā)出要約后，在對方?jīng)]有做出答復(fù)之前或者在約定的答復(fù)期內(nèi)，要約人不得隨意撤回、撤銷或?qū)σs加以限制、變更，期內(nèi)，要約人不得隨意撤回、撤銷或?qū)σs加以限制、變更，這是要約的形式拘束力；對受要約人來說，受要約人于要約生這是要約的形式拘束力；對受要約人來說，受要約人于要約生效時，取得依其承諾而使合同成立的法

45、律地位，此權(quán)利除非得效時，取得依其承諾而使合同成立的法律地位，此權(quán)利除非得到要約人的認可，原則上不得由他人繼受，這是要約的實質(zhì)拘到要約人的認可，原則上不得由他人繼受，這是要約的實質(zhì)拘束力。束力。 要約可以撤回，也可以撤銷。撤回要約的通知在要約到達受要要約可以撤回，也可以撤銷。撤回要約的通知在要約到達受要約人之前或者與要約同時達到受要約人。撤銷要約的通知必須約人之前或者與要約同時達到受要約人。撤銷要約的通知必須在要約達到受要約人后、受要約人作出承諾之前達到受要約人在要約達到受要約人后、受要約人作出承諾之前達到受要約人。44 案例案例7：沿用案例：沿用案例6的的資料。甲于資料。甲于6月月1日發(fā)出要

46、約后，逢日發(fā)出要約后，逢6月月2日市場日市場行情突變，于行情突變，于6月月3日發(fā)出撤回原要約的信函，以特快專遞寄出，于日發(fā)出撤回原要約的信函，以特快專遞寄出，于6月月4日達到乙處，而之前的要約于日達到乙處，而之前的要約于6月月5日到達乙的日到達乙的信箱。信箱。 案例案例8：沿用案例沿用案例6的資料的資料。乙在。乙在6月月5日收到要約后，經(jīng)過考慮，準(zhǔn)日收到要約后，經(jīng)過考慮，準(zhǔn)備于備于6月月7日下午發(fā)出承諾。日下午發(fā)出承諾。6月月7日，甲發(fā)現(xiàn)市場日，甲發(fā)現(xiàn)市場行情突變，行情突變，于當(dāng)日于當(dāng)日發(fā)出撤回要約的通知，以特快專遞寄出，于發(fā)出撤回要約的通知，以特快專遞寄出，于6月月7日上午達到乙處。日上午達

47、到乙處。 案例案例7中，撤回要約的信函先于要約到達，之前的要約即失去效力。中，撤回要約的信函先于要約到達，之前的要約即失去效力。 案例案例8中，撤銷要約的通知在受要約人作出承諾之前到達，要約被撤中，撤銷要約的通知在受要約人作出承諾之前到達，要約被撤銷，乙方作出的意思表示不構(gòu)成對要約的承諾。銷，乙方作出的意思表示不構(gòu)成對要約的承諾。 但是，要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷，但是，要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷，或者受要約人有理由認為要約不可撤銷，并已經(jīng)成為履行合同做了或者受要約人有理由認為要約不可撤銷，并已經(jīng)成為履行合同做了準(zhǔn)備工作時，要約不可撤銷。準(zhǔn)備工作

48、時，要約不可撤銷。45 案例案例9：沿用案例：沿用案例6的資料。的資料。甲發(fā)給乙的要約函稱：甲發(fā)給乙的要約函稱：“你若承諾，必你若承諾，必須在須在6月月8日之前作出，過期不候日之前作出，過期不候”。 案例案例10：沿用案例沿用案例6的資料的資料。甲為取信于乙，表明自己訂約的決定。甲為取信于乙，表明自己訂約的決定，在要約中稱：，在要約中稱：“本要約為不可撤銷要約本要約為不可撤銷要約”。 案例案例11：沿用案例沿用案例6的資料。的資料。甲在要約函中稱：甲在要約函中稱：“事急，請貴方早事急，請貴方早回話，并早做履行準(zhǔn)備，我公司期待與貴方的合作?；卦?，并早做履行準(zhǔn)備，我公司期待與貴方的合作?！币乙姾?/p>

49、后乙見函之后立即準(zhǔn)備著手備貨，并于立即準(zhǔn)備著手備貨，并于6月月7日基本備齊。日基本備齊。 以上三個案例中，該要約為不可撤銷要約。若出現(xiàn)案例以上三個案例中，該要約為不可撤銷要約。若出現(xiàn)案例8所屬情形所屬情形，乙仍然可以在，乙仍然可以在6月月8日下午發(fā)出承諾。日下午發(fā)出承諾。 發(fā)生要約人依法撤銷要約、承諾期限屆滿而受要約人未作出承諾、發(fā)生要約人依法撤銷要約、承諾期限屆滿而受要約人未作出承諾、受要約人拒絕要約或者受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更等情受要約人拒絕要約或者受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更等情形之一時，要約失效。形之一時，要約失效。462 2 2、承諾、承諾、承諾 承諾是指受要約人同意

50、要約的意思表示。承諾一旦生效，合同承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾一旦生效，合同即告成立。因此，承諾須符合以下條件：即告成立。因此，承諾須符合以下條件： （1）承諾須是由受約人向要約人作出的意思表示。受要約人）承諾須是由受約人向要約人作出的意思表示。受要約人是要約人選定的希望與之訂立合同的當(dāng)事人，因此，只有受要是要約人選定的希望與之訂立合同的當(dāng)事人，因此，只有受要約人或者其代理人有權(quán)作出承諾；同樣，承諾也必須向要約人約人或者其代理人有權(quán)作出承諾；同樣，承諾也必須向要約人作出。作出。 案例案例12：甲發(fā)給乙一要約，乙收到后未置可否，丙于乙處見：甲發(fā)給乙一要約，乙收到后未置可否，丙于乙處見

51、到該要約，即以乙的名義對甲發(fā)出一承諾函。到該要約，即以乙的名義對甲發(fā)出一承諾函。 此案例中，丙并非甲選定的受要約人，其發(fā)出的承諾函并非承此案例中，丙并非甲選定的受要約人，其發(fā)出的承諾函并非承諾，而是一項新的要約。諾，而是一項新的要約。47 （2）承諾的方式必須符合要約的要求。如果要約人明確規(guī)定承）承諾的方式必須符合要約的要求。如果要約人明確規(guī)定承諾必須以一定方式作出，則承諾人作出承諾時，必須符合要約諾必須以一定方式作出，則承諾人作出承諾時，必須符合要約人的規(guī)定，此時，承諾方式就成為承諾生效的特殊要件。人的規(guī)定，此時，承諾方式就成為承諾生效的特殊要件。 如果要約人沒有明確規(guī)定，承諾方式就不作為承

52、諾生效的一個如果要約人沒有明確規(guī)定，承諾方式就不作為承諾生效的一個要件，在這種情況下，按照法律的規(guī)定，應(yīng)采取通知的方式，要件，在這種情況下，按照法律的規(guī)定，應(yīng)采取通知的方式，即要約人以明示的方式作出承諾，包括采用對話、信件、電報即要約人以明示的方式作出承諾，包括采用對話、信件、電報、電傳等方式，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以采取行為的、電傳等方式，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以采取行為的除外。除外。48 案例案例13：甲建筑公司向乙、丙鋼材廠各發(fā)一函稱：甲建筑公司向乙、丙鋼材廠各發(fā)一函稱：“急需急需*號鋼材號鋼材500噸，價格為噸，價格為5000元元/噸，貨到噸，貨到付款。付款?！币忆摬膹S收到

53、函后即傳真給甲：乙鋼材廠收到函后即傳真給甲：“函收函收到，即日發(fā)貨。到，即日發(fā)貨。”丙鋼材廠收到函后未回復(fù)，但丙鋼材廠收到函后未回復(fù)，但當(dāng)即組織車隊運輸當(dāng)即組織車隊運輸*號鋼材號鋼材500噸至甲處。噸至甲處。 此案例中，乙以通知方式作出承諾，丙根據(jù)交易此案例中，乙以通知方式作出承諾，丙根據(jù)交易習(xí)慣以行為作出承諾，均為有效承諾。習(xí)慣以行為作出承諾，均為有效承諾。49 （3）承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達要約人。如果要約規(guī)定了承諾）承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達要約人。如果要約規(guī)定了承諾期限，則應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的承諾期限內(nèi)到達。期限，則應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的承諾期限內(nèi)到達。 案例案例14：甲在發(fā)給乙的一項要約中稱：甲在發(fā)

54、給乙的一項要約中稱：“必須在必須在10天內(nèi)作出答復(fù)，天內(nèi)作出答復(fù)，過期不候過期不候”。 此處的此處的10天期限就是乙作出承諾并且該承諾到達甲處的期限。如果天期限就是乙作出承諾并且該承諾到達甲處的期限。如果乙是以信件的方式作出承諾的，還應(yīng)該考慮信件在途中的時間。乙是以信件的方式作出承諾的，還應(yīng)該考慮信件在途中的時間。 在沒有規(guī)定承諾期限時，如果是以對話方式作出承諾的，承諾人應(yīng)在沒有規(guī)定承諾期限時，如果是以對話方式作出承諾的，承諾人應(yīng)當(dāng)立即作出承諾；如果是以非對話方式作出承諾的，應(yīng)當(dāng)在合理期當(dāng)立即作出承諾；如果是以非對話方式作出承諾的，應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)作出承諾并到達要約人。這里的合理期限應(yīng)當(dāng)包括三

55、個方面：限內(nèi)作出承諾并到達要約人。這里的合理期限應(yīng)當(dāng)包括三個方面：一是要約到達要約人的時間；二是受要約人考慮的時間；三是承諾一是要約到達要約人的時間；二是受要約人考慮的時間；三是承諾到達要約人的時間。到達要約人的時間。50案例案例15：甲在發(fā)給乙的要約中稱：甲在發(fā)給乙的要約中稱“收到要約后請立即答復(fù)收到要約后請立即答復(fù)”成成“收到要約收到要約后請即刻回函后請即刻回函”。此案例中，要約人雖沒有明確承諾期間，但可以推知要約人的意圖是承諾此案例中，要約人雖沒有明確承諾期間，但可以推知要約人的意圖是承諾人不應(yīng)當(dāng)有過多的考慮時間，在通常情況下，乙應(yīng)當(dāng)在一兩天之內(nèi)作出答人不應(yīng)當(dāng)有過多的考慮時間，在通常情況

56、下，乙應(yīng)當(dāng)在一兩天之內(nèi)作出答復(fù)。復(fù)。受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，構(gòu)成承諾的遲延。承諾的遲延又可以受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，構(gòu)成承諾的遲延。承諾的遲延又可以分為兩種：一是通常的遲延。這種遲延是指承諾人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承分為兩種：一是通常的遲延。這種遲延是指承諾人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，如果在超出承諾期限后又作出承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾，如果在超出承諾期限后又作出承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效外，為新要約。二是特殊的遲延。這種遲延是指受要約人沒有遲發(fā)諾有效外，為新要約。二是特殊的遲延。這種遲延是指受要約人沒有遲發(fā)承諾的通知，但因為送達等原因而導(dǎo)致遲延。這種遲延的承

57、諾，除要約人承諾的通知，但因為送達等原因而導(dǎo)致遲延。這種遲延的承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾外，均為有效承諾。及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾外，均為有效承諾。51 案例案例16：甲于：甲于6月月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要購買乙的某種商品。信函載明：購買乙的某種商品。信函載明：“你若承諾，必須在你若承諾，必須在6月月8日之前作出，過期不候。日之前作出，過期不候。”該要約于該要約于6月月5日到達乙處，日到達乙處，乙于乙于6月月9日作出承諾，以特快專遞郵出，于日作出承諾，以特快專遞郵出，于6月月10日到達日到達甲處。甲處。

58、 此例中，乙超出承諾期限作出承諾，構(gòu)成通常意義上的遲此例中，乙超出承諾期限作出承諾，構(gòu)成通常意義上的遲延，不具有承諾的效力，是一項新的要約。但如果甲收到延，不具有承諾的效力，是一項新的要約。但如果甲收到承諾后，當(dāng)日回電接受該承諾，則該承諾有效。承諾后，當(dāng)日回電接受該承諾，則該承諾有效。52 案例案例17：沿用案例：沿用案例16的材料。乙于的材料。乙于6月月7日作出承諾，以特快日作出承諾，以特快專遞寄出，按照慣例，專遞寄出，按照慣例，6月月8日即可到達甲處。但由于郵局工日即可到達甲處。但由于郵局工作失誤，甲于作失誤，甲于6月月10日才收到該郵件。日才收到該郵件。 此案例中，乙的承諾在甲期限內(nèi)發(fā)出

59、，因送達原因而導(dǎo)致遲延此案例中，乙的承諾在甲期限內(nèi)發(fā)出，因送達原因而導(dǎo)致遲延，實際上仍為有效承諾。但如果乙收到該承諾后回電拒絕該承，實際上仍為有效承諾。但如果乙收到該承諾后回電拒絕該承諾，則該承諾失效。諾，則該承諾失效。 承諾可以撤回。受要約人發(fā)出承諾以后，承諾正式生效之前，承諾可以撤回。受要約人發(fā)出承諾以后，承諾正式生效之前，受要約人可以撤回其承諾。撤回承諾的通知必須先于承諾或與受要約人可以撤回其承諾。撤回承諾的通知必須先于承諾或與承諾同時到達要約人；若撤回承諾的通知遲于承諾達到要約人承諾同時到達要約人；若撤回承諾的通知遲于承諾達到要約人，因承諾以及生效，則不發(fā)生承諾撤回的效果。，因承諾以及

60、生效，則不發(fā)生承諾撤回的效果。53 （4）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。 受要約人必須標(biāo)明其愿意按照要約的全部內(nèi)容與要約人訂受要約人必須標(biāo)明其愿意按照要約的全部內(nèi)容與要約人訂立合同。如果受要約人對有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價立合同。如果受要約人對有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法等實質(zhì)性內(nèi)容作出了更改，則不構(gòu)成承諾，決爭議的方法等實質(zhì)性內(nèi)容作出了更改，則不構(gòu)成承諾，而應(yīng)視為一項新的要約；但是受要約人對非實質(zhì)性內(nèi)容作而應(yīng)視為一項新的要約；但是受要約人對非實