國際商法課程(第三版)沈四寶ISBN978-7-5663-1565-6

1、講授內(nèi)容：緒論課程性質(zhì)：必修學(xué)分課時：3課時教學(xué)對象：本科先修課程：民法學(xué)教學(xué)方法：本課程采用教師講授、課堂討論和案例教學(xué)相結(jié)合的方法教學(xué)目標(biāo)：使學(xué)生了解國際商法基本概念、淵源表現(xiàn)和主要內(nèi)容；介紹大陸法系和第一章 緒論英美法系特點，重點掌握英國和美國基本法律制度，同時熟悉當(dāng)代中國法律制度。教材：沈四寶、王軍：國際商法（第3版），對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社2016年版參 考 書：瑪麗A格林頓：比較法律傳統(tǒng)（第2版），中國法律出版社；鮑祿：法理學(xué)與比較法（第2版），對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社2011年版；孫國華、沈宗靈：法學(xué)基礎(chǔ)理論，法律出版社1989年版。第一章 緒論第一講 國際商法概述【核心內(nèi)容、教學(xué)

2、目的和要求】國際商法概述的主要內(nèi)容包括：（1）國際商法的概念；（2）國際商法的淵源；（3）國際商法的主要內(nèi)容。通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該掌握關(guān)于這些內(nèi)容的基本知識，為下一步全面學(xué)習(xí)國際商法的知識打下基礎(chǔ)?！局仉y點】國際商法的淵源【教學(xué)時數(shù)】 0.5課時【主要討論題】（1）指出國際商法和國際經(jīng)濟(jì)法的異同點。（2）試述國際商事慣例的法律效力。第一講 國際商法概述一、國際商法的概念調(diào)整國際商事主體和國際商事行為的各種法律規(guī)范的總稱。它強(qiáng)調(diào)的是各國商人（企業(yè)）之間從事跨國境的商業(yè)活動，尤其是跨國間貿(mào)易和投資活動方面的法律規(guī)范。二、國際商法的淵源國際商事法產(chǎn)生的依據(jù)及其表現(xiàn)形式，包括國際（商務(wù)）條約、國

3、際（商事）慣例和各國商事立法。第一講 國際商法概述三、國際商法的主要內(nèi)容（核心部分） 1.緒論2.商事主體法，包括代理法、合伙法、公司法和我國三資企業(yè)法3.商事行為法，包括商事合同法、買賣法、票據(jù)法、信托法、投資法以及國際商事仲裁第二講 大陸法系【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 這一講主要內(nèi)容包括：（1）大陸法系的概念及其分布范圍；（2）大陸法系的特點；（3）大陸法系各國的法院組織。 通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該掌握關(guān)于這些內(nèi)容的基本知識，對大陸法系形成一個清晰認(rèn)識。【重難點】大陸法系的特點【教學(xué)時數(shù)】 1課時【主要討論題】（1）大陸法系包括哪些國家和地區(qū)？（2）大陸法系是如何解釋公法和私法之間關(guān)系

4、的？第二講 大陸法系第二講 大陸法系一、大陸法系的概念及其分布范圍大陸法系（continental family）一般是指以羅馬法為基礎(chǔ)而形成和發(fā)展起來的一個完整的法律體系的總稱。它主要是在羅馬帝國的消亡過程中，在歐洲大陸，尤其是在西歐國家中逐漸發(fā)展起來的法律制度。因此，羅馬法的概念和原則對大陸法系的形成和發(fā)展產(chǎn)生了強(qiáng)烈和直接的影響。大陸法系分布范圍非常廣泛，其特點是以歐洲大陸為中心，遍布世界各地。第二講 大陸法系二、大陸法系的特點1.強(qiáng)調(diào)成文法的作用，它在結(jié)構(gòu)上強(qiáng)調(diào)法律的系統(tǒng)化、歸類化、法典化和邏輯性2.大陸法系各國把全部法律區(qū)分為公法和私法兩大部分3.大陸法各國都進(jìn)行大規(guī)模的法典編纂工作4

5、.大陸法系國家法律的效力淵源，主要是制定法，而不是判例第二講 大陸法系三、大陸法系各國的法院組織共同特點：法院的審級層次基本相同；各國除普通法法院以外，都有一些專門法院與普通法法院并存基本分為三級，第一審法院、上訴法院和最高法院第三講 普通法系【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】這一講的主要內(nèi)容包括：（1）普通法系的概念（2）普通法系的分布范圍（3）英國的法律制度（4）美國的法律制度通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該掌握關(guān)于這些內(nèi)容的基本知識，對普通法系形成一個清晰的認(rèn)識，同時掌握英國和美國法律制度各自的特點。第三講 普通法系【重難點】英美法律制度【教學(xué)時數(shù)】 1課時【主要討論題】（1）普通法系分布在哪些國家

6、和地區(qū)？（2）英美國家的法律淵源與法院組織有哪些異同點？第三講 普通法系一、普通法系的概念與分布范圍普通法系（common law），又稱英美法系，普通法系以英國普通法為基礎(chǔ)，但并不僅指普通法，它是指在英國的三種法律，即普通法、衡平法和制定法的總稱。普通法系形成于英國，以后擴(kuò)展到美國及其他過去曾受英國殖民統(tǒng)治的國家和地區(qū)，主要包括加拿大、澳大利亞、新西蘭、印度、巴基斯坦、馬來西亞和新加坡，我國香港地區(qū)也采用英美法。第三講 普通法系二、英國的法律制度1.英國法的結(jié)構(gòu)及其特點英國法與大陸法的區(qū)別，不僅表現(xiàn)在前者是以判例法作為法的主要淵源、后者則以成文法作為法的主要淵源上，而且二者在法律的結(jié)構(gòu)、范疇

7、和概念方面也有許多不同之處。英國法不像大陸法那樣把法律明確地分為公法與私法，而是分為普通法與衡平法（equity）兩部分。第三講 普通法系2.英國的法院組織英國法是判例法，但并不是任何法院的判決都能形成先例（precedent），而是只有高級法院的判決才是先例，才有約束力。英國法院分為民事法院（the civil courts）和刑事法院（the criminal courts）兩種。英國沒有一套獨立的行政法院，這一點與大陸法系國家是不同的。英國不設(shè)檢察官制度。第三講 普通法系其理由是，檢察官出席法庭會破壞司法獨立的原則，而且會破壞刑事案件的原告人與被告人的平等地位。3.英國法的淵源英國是判例

8、法國家，判例法是英國法的主要淵源，成文法（statute，亦譯制定法）居于次要地位。第三講 普通法系四、美國的法律制度1.美國法的結(jié)構(gòu)美國屬于普通法體系。美國與英國一樣以判例法作為法的主要淵源，而把成文法看作是對判例法的補(bǔ)充或修正。美國法律分為聯(lián)邦法與州法兩大部分，這是美國法律結(jié)構(gòu)的一個主要特點。第三講 普通法系2.美國的法院組織美國的法院組織也反映出聯(lián)邦制的特點，設(shè)有聯(lián)邦法院與州法院兩套系統(tǒng)。美國各州都有自己的法院系統(tǒng)，而且各州的法院設(shè)置有所不同。但一般來說，各州都設(shè)有兩個審級，即第一審法院和上訴審法院。3.美國法的淵源美國同英國一樣，都屬于判例法國家，判例是美國法的主要淵源。第四講 當(dāng)代中

9、國法律制度【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 這一講的主要內(nèi)容包括：（1）當(dāng)代中國法律制度的發(fā)展（2）中國法律的淵源（3）中國的司法制度通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)掌握當(dāng)代中國的法律制度和司法制度，能夠辨別中國法律的表現(xiàn)形式。第四講 當(dāng)代中國法律制度【重難點】中國法律的淵源【教學(xué)時數(shù)】 0.5課時【主要討論題】（1）你認(rèn)為我國的法律制度受哪個法系影響更大些？為什么？第四講 當(dāng)代中國法律制度一、當(dāng)代中國法律制度的發(fā)展1949年1957年 社會主義法制初步建立1957年1978年 遭到踐踏和破壞1978年至今 較為完整的人民司法和檢察體系已建立第四講 當(dāng)代中國法律制度二、中國法律的淵源1.以憲法為核心的制定

10、法2.法律解釋，即有權(quán)解釋機(jī)關(guān)對現(xiàn)行法律或法律條文所作的解釋和說明。包括立法解釋、司法解釋和行政解釋3.判例，理論上不認(rèn)為是法律淵源，在實踐中發(fā)揮作用第四講 當(dāng)代中國法律制度三、中國的司法制度1.人民法院組織系統(tǒng)由最高人民法院、地方各級人民法院、專門人民法院構(gòu)成2.民事、商事案件審判制度合議制、調(diào)解制度、兩審終審制、申訴制度第二章 代理法講授內(nèi)容：代理法課程性質(zhì)：必修學(xué)分課時：3課時教學(xué)對象：本科先修課程：民法學(xué)教學(xué)方法：本課程采用教師講授、課堂討論和案例教學(xué)相結(jié)合的方法教學(xué)目標(biāo)：使學(xué)生了解代理法中的法律原則和規(guī)則，分析代理中的法律關(guān)系，同時介紹我國的相關(guān)規(guī)定參 考 書：沈四寶、王軍：國際商法

11、教學(xué)案例(英文)選編（第2版），對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社2007年版；徐海燕：英美代理法研究，法律出版社2000年版；江平：西方國家民商法概要，法律出版社1987年版。第二章 代理法第一講 代理法概述【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 代理法概述的主要內(nèi)容包括：（1）代理的概念（2）代理權(quán)的產(chǎn)生（3）無權(quán)代理（4）代理關(guān)系的終止第一講 代理法概述通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該掌握關(guān)于這些內(nèi)容的基本知識，為下一步學(xué)習(xí)代理法的知識打下基礎(chǔ)?！窘虒W(xué)時數(shù)】 1課時【主要討論題】何謂法定代理、意定代理？第一講 代理法概述一、代理的概念所謂代理（agency）,是指代理人（agent）按照本人（principal）的

12、授權(quán)（authorization），代表本人同第三人訂立合同或?qū)嵤┢渌姆尚袨?，由此而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對本人發(fā)生效力。二、代理權(quán)的產(chǎn)生1.大陸法系第一講 代理法概述法定代理（statutory）意定代理（voluntary）2.英美法系（1）明示的授權(quán)（express authority）（2）默示的授權(quán)（implied authority）（3）不容否認(rèn)的代理（agency by estoppel）（4）客觀必需的代理（agency of necessity）（5）追認(rèn)的代理（agency by ratification）第一講 代理法概述三、無權(quán)代理無權(quán)代理是指欠缺代理權(quán)的人所為的代

13、理行為。無權(quán)代理的產(chǎn)生主要有以下四種情形：1.不具備默示授權(quán)條件的代理2.授權(quán)行為無效的代理3.越出授權(quán)范圍行事的代理4.代理權(quán)消滅后的代理第一講 代理法概述四、代理關(guān)系的終止1.終止的原因代理關(guān)系的終止有兩種情況：一種是根據(jù)當(dāng)事人的行為，另一種是根據(jù)法律2.代理關(guān)系終止的效果當(dāng)事人之間的效果對第三人的法律效果第二講 本人與代理人的關(guān)系【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 本人與代理人的關(guān)系的主要內(nèi)容包括：（1）代理人的義務(wù)（2）本人的義務(wù)通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該了解本人與代理人之間關(guān)系的性質(zhì)，并理解本人和代理人之間的權(quán)利義務(wù)。第二講 本人與代理人的關(guān)系【重難點】代理人的義務(wù)【教學(xué)時數(shù)】 0.5課時

14、【主要討論題】代理人對本人負(fù)有哪些義務(wù)？第二講 本人與代理人的關(guān)系一、代理人的義務(wù)1.勤勉地履行其代理職責(zé)2.對本人應(yīng)誠信、忠實（good faith and loyalty）3.不得泄露他在代理業(yè)務(wù)中所獲得的保密信息和資料4.須向本人申報賬目5.不得把他的代理權(quán)再次委托給他人第二講 本人與代理人的關(guān)系二、本人的義務(wù)1.支付傭金2.償還代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費用3.本人有義務(wù)讓代理人檢查核對其賬冊第三講 本人及代理人同第三人的關(guān)系【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 本人及代理人同第三人的關(guān)系的主要內(nèi)容包括：（1）大陸法系的相關(guān)規(guī)定（2）英美法系的相關(guān)規(guī)定通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該能夠分析比較大

15、陸法系和英美法系對本人及代理人同第三人的關(guān)系的相關(guān)規(guī)定。第三講 本人及代理人同第三人的關(guān)系【重難點】大陸法中的直接代理與間接代理；英美法中的義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)?！窘虒W(xué)時數(shù)】 0.5課時【主要討論題】當(dāng)代理人未披露被代理人的存在，而以自己的名義訂立合同時，其法律后果在大陸法系和英美法系中有何差異？第三講 本人及代理人同第三人的關(guān)系一、大陸法系的相關(guān)規(guī)定采取的標(biāo)準(zhǔn)是看代理人是以代表的身份同第三人訂立合同，還是以他自己個人的身份同第三人訂立合同大陸法系把代理分為直接代理和間接代理二、英美法系的相關(guān)規(guī)定英美法系沒有直接代理與間接代理的概念采用義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)第四講 承擔(dān)特別責(zé)任的代理人【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 承擔(dān)

16、特別責(zé)任的代理人的主要內(nèi)容包括：（1）對本人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人（2）對第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該掌握使代理人對本人或?qū)Φ谌顺袚?dān)個人責(zé)任的特殊情形?！局仉y點】：相關(guān)代理人應(yīng)怎樣承擔(dān)特別責(zé)任【教學(xué)時數(shù)】 0.5課時第四講 承擔(dān)特別責(zé)任的代理人一、對本人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人對本人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人叫做信用擔(dān)保代理人（del credere agent）。信用擔(dān)保代理人的責(zé)任是在他所介紹的買方（即第三人）不付貨款時，由他賠償委托人（即本人）因此而遭受的損失。信用擔(dān)保代理制度已逐步被政府經(jīng)營的出口信貸保險機(jī)構(gòu)取代第四講 承擔(dān)特別責(zé)任的代理人二、對第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人

17、1.保付代理人（confirming agent）2.對商業(yè)跟單信用證加以保兌的保兌銀行3.運輸代理人（forwarding agent）4.保險代理人（insurance broker）上述代理人與傳統(tǒng)概念上的代理人的主要不同之處在于，按照傳統(tǒng)的概念，代理人對第三人一般是不承擔(dān)個人責(zé)任的，而承擔(dān)特別責(zé)任的代理人則須對第三人承擔(dān)個人責(zé)任。第五講 我國的代理法與外貿(mào)代理制【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 我國的代理法與外貿(mào)代理制的主要內(nèi)容包括：（1）我國的代理法律制度（2）我國的外貿(mào)代理制通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該掌握我國相關(guān)的代理法律制度，了解我國外貿(mào)代理制的主要做法及其所涉及的法律問題。【重難點

18、】：外貿(mào)代理制中的法律問題【教學(xué)時數(shù)】 0.5課時第五講 我國的代理法與外貿(mào)代理制一、我國的代理法律制度1.民法通則對代理制度作了規(guī)定2.民法通則對代理權(quán)的產(chǎn)生、無權(quán)代理、代理人與第三人的責(zé)任以及代理的終止等，都作了規(guī)定。第五講 我國的代理法與外貿(mào)代理制二、我國的外貿(mào)代理制外貿(mào)公司進(jìn)行代理業(yè)務(wù)的主要做法1.代理出口在出口方面：由外貿(mào)公司接受國內(nèi)供貨部門的委托，以外貿(mào)公司自己的名義作為賣方，同國外買主簽訂出口合同，收取約定的傭金。2.代理進(jìn)口在進(jìn)口方面：由外貿(mào)公司接受國內(nèi)用貨部門的委托，以外貿(mào)公司自己的名義作為買方，同國外賣方簽訂進(jìn)口合同，收取約定的傭金或手續(xù)費。第三章 合伙企業(yè)法講授內(nèi)容：合伙

19、企業(yè)法課程性質(zhì)：必修學(xué)分課時：3課時教學(xué)對象：本科先修課程：民法學(xué)教學(xué)方法：本課程采用教師講授、課堂討論和案例教學(xué)相結(jié)合的方法第三章 合伙企業(yè)法教學(xué)目標(biāo)：使學(xué)生了解商事組織的主要法律形式，理解合伙中的法律原則和規(guī)則；通過比較美國和我國對合伙企業(yè)的分類，看到我國合伙立法中的不足之處。參 考 書：沈四寶、張丹：美國統(tǒng)一合伙法及典型案例分析對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社2007年版。J丹尼斯海因斯(J.Dennis Hynes)：代理、合伙和有限責(zé)任公司，法律出版社2004年版。第一講 商事組織的法律形式【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 商事組織的法律形式的主要內(nèi)容包括：（1）個人獨資企業(yè)（2）合伙（3）公司通

20、過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該了解商事組織的概念及其三種基本的法律形式。第一講 商事組織的法律形式【重難點】商事組織主要的三種法律形式【教學(xué)時數(shù)】 0.5課時【主要討論題】（1）請指出個人獨資企業(yè)的主要特點及其優(yōu)勢。（2）假如你準(zhǔn)備在中國進(jìn)行直接投資，在選擇企業(yè)形式時，應(yīng)注意哪些問題？第一講 商事組織的法律形式一、個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè)（individual proprietorship）即獨資經(jīng)營企業(yè)，是由一名出資者單獨出資并由其獨自享有權(quán)益和承擔(dān)風(fēng)險的企業(yè)。從法律性質(zhì)來說，個人獨資企業(yè)屬于自然人企業(yè)，不具有獨立的法人資格。第一講 商事組織的法律形式二、合伙合伙（partnership）是兩個或

21、兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同投資、共享利潤及共擔(dān)風(fēng)險而組成的企業(yè)。合伙企業(yè)是一種“人的組合”。合伙企業(yè)在西方國家中屬于數(shù)量較多的企業(yè)形式。但由于規(guī)模、組織以及資金來源等方面的限制，合伙一般歸類于中小型企業(yè)，特別是家庭企業(yè)。第一講 商事組織的法律形式三、公司公司（corporation）是依公司法的規(guī)定設(shè)立的，以營利為目的的企業(yè)法人。各國法律均規(guī)定，公司具有獨立的法人資格，有權(quán)以自己的名義擁有財產(chǎn)，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。公司是一種“資本的組合”。在現(xiàn)代西方社會中，以股份有限公司為代表的公司企業(yè)已成為國民經(jīng)濟(jì)的主要支柱，對社會經(jīng)濟(jì)生活具有舉足輕重的影響。第二講 合伙法【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要

22、求】 合伙法的主要內(nèi)容包括：（1）西方國家有關(guān)合伙企業(yè)的法律（2）合伙概述（3）合伙企業(yè)的設(shè)立（4）合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人之間的關(guān)系（5）合伙企業(yè)對第三人的關(guān)系（6）合伙企業(yè)的解散第二講 合伙法通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該掌握合伙法中的基本概念，熟悉合伙法的具體內(nèi)容及合伙企業(yè)的設(shè)立與解散程序【重難點】合伙的特征；合伙企業(yè)的內(nèi)部與外部關(guān)系?！窘虒W(xué)時數(shù)】 2課時第二講 合伙法【主要討論題】（1）個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)有哪些長處？為什么大量投資者愿意采用個人獨資形式？（2）請列舉出三個英美案例來說明本節(jié)三（三）合伙關(guān)系中所總結(jié)的原則。（3）英美法系國家與大陸法系國家有關(guān)合伙的法律規(guī)定有哪些主要不同點？第

23、二講 合伙法一、西方國家有關(guān)合伙企業(yè)的法律合伙是一種古老的企業(yè)組織形式，早在古希臘、羅馬時代就已廣泛存在，有關(guān)合伙的法律規(guī)定也隨之產(chǎn)生。在現(xiàn)代大陸法系國家，合伙法主要規(guī)定在民法典和商法典的有關(guān)章節(jié)之中。在英美法系國家，合伙法大都采取單行法的形式。第二講 合伙法二、合伙概述1.概念與特征概念：合伙是兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同出資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險而組成的企業(yè)。特征：（1）合伙是建立在合伙協(xié)議基礎(chǔ)之上的一類企業(yè)。（2）合伙強(qiáng)調(diào)的是“人的組合”（aggregation），從法理上說，合伙人的死亡、破產(chǎn)、退出等都影響到合伙企業(yè)的存續(xù)。第二講 合伙法（3）合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無

24、限責(zé)任（joint and several liability）。（4）合伙人有權(quán)平等地享有合伙的收益并享有參與管理合伙事務(wù)的平等權(quán)利，但合伙協(xié)議另有規(guī)定的除外。（5）合伙企業(yè)一般不具有法人資格，原則上不能以合伙企業(yè)的名義擁有財產(chǎn)，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。但法國、荷蘭、比利時等國法律則規(guī)定合伙企業(yè)具有法人資格。第二講 合伙法2.合伙企業(yè)的利弊（1）有利之處*手續(xù)簡單，費用較少*更多資金和更廣泛的業(yè)務(wù)聯(lián)系*每個合伙人均有權(quán)參與管理*“先分利后納稅”原則*有較大的自由和靈活性第二講 合伙法（2）不利之處*難募資金，規(guī)模不大*合伙人承擔(dān)連帶無限責(zé)任，投資風(fēng)險大*不利于企業(yè)管理的集中和統(tǒng)一，不利于實行有效

25、管理*合伙企業(yè)存續(xù)時間不穩(wěn)定第二講 合伙法三、合伙企業(yè)的創(chuàng)立合伙企業(yè)一般基于合伙人之間訂立的合伙合同（partnership contract）而成立1.合伙協(xié)議的主要條款其一，合伙的名稱及各合伙人的姓名。其二，合伙企業(yè)所經(jīng)營業(yè)務(wù)的性質(zhì)和經(jīng)營范圍。其三，合伙的期限。第二講 合伙法其四，每一合伙人出資的種類及金額。其五，合伙人之間利潤的分配和損失的分擔(dān)辦法。其六，合伙企業(yè)的經(jīng)營管理方式。其七，合伙人死亡或退出時，合伙企業(yè)繼續(xù)存續(xù)的途徑。其八，合伙人認(rèn)為必須約定的內(nèi)容。2.登記注冊事項3.合伙關(guān)系第二講 合伙法四、合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人之間的關(guān)系合伙人之間的權(quán)利和義務(wù)通常都在合伙協(xié)議中予以規(guī)定，因而

26、他們之間首先是一種合同關(guān)系。與此同時，合伙人之間也有一種相互信任的誠信義務(wù)（fiduciary duty），合伙人不得損害合伙企業(yè)或其他合伙人的利益，只牟取一己之利。第二講 合伙法 合伙人的權(quán)利合伙人的權(quán)利分享利潤的權(quán)利參與經(jīng)營管理的權(quán)利監(jiān)督和檢查賬目的權(quán)利獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利合伙人的義務(wù)合伙人的義務(wù)繳納出資的義務(wù)忠實的義務(wù)謹(jǐn)慎和注意的義務(wù)不得隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù)第二講 合伙法五、合伙企業(yè)對第三人的關(guān)系在合伙企業(yè)中，每個合伙人在企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，都有權(quán)作為合伙企業(yè)和其他合伙人的代理人。這就是所謂合伙人相互代理的原則。根據(jù)這一原則，合伙企業(yè)同第三人的關(guān)系具有以下幾個特點：1.每個合伙人在執(zhí)行合伙企

27、業(yè)的通常業(yè)務(wù)（ordinary business）中所作出的行為，對合伙企業(yè)和其他合伙人都具有拘束力。第二講 合伙法2.合伙人之間如對任何一個合伙人的權(quán)力有所限制，不得用以對抗不知情的第三人。3.合伙人在從事通常的合伙業(yè)務(wù)過程中所作的侵權(quán)行為（tort），應(yīng)由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。4.新合伙人對于參加合伙之前該合伙企業(yè)所負(fù)的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。六、合伙企業(yè)的解散自愿解散（voluntary）和依法解散（by operation of law）第三講 美國合伙企業(yè)分類【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 美國合伙企業(yè)分類的主要內(nèi)容包括：（1）普通合伙（2）有限責(zé)任合伙（3）有限合伙（4）有限責(zé)任有限合伙（5）有

28、限責(zé)任企業(yè)第三講 美國合伙企業(yè)分類通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該了解美國合伙企業(yè)的主要形式，并通過比較中美兩國伙立法，發(fā)現(xiàn)我國合伙立法的不足之處。【重難點】各類型合伙企業(yè)的特征【教學(xué)時數(shù)】 0.5課時【主要討論題】（1）中國合伙企業(yè)法和美國合伙法的主要異同點是什么？第三講 美國合伙企業(yè)分類一、普通合伙普通合伙General Partnership (GP)RUPA 1994對合伙的定義是：“兩個或兩個以上的人以營利為目的、對合伙財產(chǎn)進(jìn)行經(jīng)營而形成的社團(tuán)，如非為依公司法、獨資企業(yè)法、非營利性企業(yè)法等設(shè)立，則視為在當(dāng)事人之間形成合伙關(guān)系，無論當(dāng)事人是否有此意向。”第三講 美國合伙企業(yè)分類二、有限責(zé)任合

29、伙有限責(zé)任合伙L(fēng)imited Liability Partnership (LLP)有限責(zé)任合伙的合伙人均為普通合伙人，在經(jīng)營管理上與普通合伙類似不同的是在有限責(zé)任合伙這種組織形式下，對某一合伙人、員工等在提供專業(yè)服務(wù)時的錯誤、不作為、過失、低能力或瀆職的行為所產(chǎn)生的侵權(quán)與違約責(zé)任，全部合伙人以全部資產(chǎn)為限對其債務(wù)承擔(dān)有限度的連帶責(zé)任第三講 美國合伙企業(yè)分類超過合伙資產(chǎn)總額的未償付債務(wù)由過失合伙人獨立承擔(dān)無限責(zé)任，其他合伙人不再承擔(dān)連帶責(zé)任。三、有限合伙有限合伙L(fēng)imited Partnership (LP)依責(zé)任形式的不同，有限合伙中的合伙人分為普通合伙人（general partner）與

30、有限合伙人（limited partner）兩類，普通合伙人與有限合伙人可以為自然人或法人。第三講 美國合伙企業(yè)分類在美國，依ULPA 1916的規(guī)定，有限合伙企業(yè)中至少有一位普通合伙人，他（他們）對有限合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任，對有限合伙企業(yè)事務(wù)享有管理權(quán)，并對有限合伙企業(yè)及所有合伙人負(fù)有誠信和忠誠的義務(wù)；而有限合伙人只以其出資為限對有限合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，但有限合伙人對有限合伙企業(yè)事務(wù)無管理權(quán)，其一旦介入對合伙事務(wù)的經(jīng)營管理則被視為普通合伙人，承擔(dān)連帶無限責(zé)任。第三講 美國合伙企業(yè)分類四、有限責(zé)任有限合伙L(fēng)imited Liability Limited Partnershi

31、p (LLLP)有限責(zé)任有限合伙與有限合伙一樣，主要適用于風(fēng)險投資行業(yè)。有限責(zé)任有限合伙將有限合伙與有限責(zé)任合伙的優(yōu)勢結(jié)合起來，普通合伙人只對自己的過失給風(fēng)險投資企業(yè)造成的損失承擔(dān)無限責(zé)任，而對其他普通合伙人在管理風(fēng)險投資基金過程中產(chǎn)生的過失不承擔(dān)連帶責(zé)任。第三講 美國合伙企業(yè)分類五、有限責(zé)任企業(yè)Limited Liability Company (LLC) 美國統(tǒng)一有限責(zé)任企業(yè)法（1994）示范法規(guī)定：“一個或一個以上的人均可向州務(wù)卿交存組織章程，成立一個有限責(zé)任企業(yè)。有限責(zé)任企業(yè)的成員可以是自然人或法人，可以是本州人、外州人甚至外國人，人數(shù)可以是一人或數(shù)人，沒有上限。其企業(yè)名稱必須有LLC

32、字樣以標(biāo)明其責(zé)任形式”；第三講 美國合伙企業(yè)分類“有限責(zé)任企業(yè)是一個區(qū)別于其成員的法律實體”；“除另有約定外，有限責(zé)任企業(yè)的債務(wù)、義務(wù)和責(zé)任，無論源于合同、侵權(quán)或其他，完全為有限責(zé)任企業(yè)的債務(wù)、義務(wù)和責(zé)任，其成員不對這些債務(wù)、義務(wù)和責(zé)任承擔(dān)超出其出資的個人責(zé)任”。但以LLC名義簽訂的合同，合同主體的名稱中必須明示LLC字樣，否則，簽署人對合同承擔(dān)個人責(zé)任。第四章 公司法講授內(nèi)容：公司法課程性質(zhì)：必修學(xué)分課時：8課時教學(xué)對象：本科先修課程：民法學(xué)教學(xué)方法：本課程采用教師講授、課堂討論和案例教學(xué)相結(jié)合的方法第四章 公司法 教學(xué)目標(biāo)：使學(xué)生掌握公司法中的基本概念、法律原則和具體制度安排；熟悉公司的設(shè)

33、立、運行、治理、解散等程序。參 考 書：沈四寶、王軍：國際商法教學(xué)案例(英文)選編（第2版），對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社2007年版；沈四寶：西方國家公司法原理，法律出版社2006年版；沈四寶：揭司面紗法律原則與典型案例選評，對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社2005年版第四章 公司法【重難點】公司的基本特征；揭開公司面紗原則。【教學(xué)時數(shù)】 1課時【主要討論題】（1）與合伙相比，公司有哪些法律特征？（2）美國公司法“揭開公司面紗”的法律原則產(chǎn)生的背景及其主要內(nèi)容是什么？（3）當(dāng)前世界各國的公司法的法律形式有什么不同？各有什么利弊？第一講 公司及公司法的概念【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 公司及公司法的概念的主要

34、內(nèi)容包括：（1）公司的概念及其基本特征（2）揭開公司面紗原則（3）公司法的概念（4）公司法的法律形式。通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該了解公司及公司法的概念，深入了解揭開公司面紗原則的具體含義，從而為學(xué)習(xí)公司具體法律制度打下基礎(chǔ)。第一講 公司及公司法的概念一、公司的概念及其基本特征1.公司的定義公司是指依公司法的規(guī)定成立的、以營利為目的的企業(yè)法人。2.法律特征1）公司股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任（limited liability）2）公司具有獨立的財產(chǎn)所有權(quán)（ownership of property）第一講 公司及公司法的概念3）公司獨立地享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任，包括起訴和應(yīng)訴權(quán)（to sue a

35、nd to be sued）4）公司實行統(tǒng)一（法定）的集中管理制（centralized management）5）公司的永久存在性（perpetual existence或continuity of life）第一講 公司及公司法的概念二、揭開公司面紗原則在英美法國家法院的許多案件中，為了追求公平正義，維護(hù)社會利益，常常會拒絕承認(rèn)一個合法成立的公司的獨立法人地位，直接探究公司與股東的真實關(guān)系。這種不考慮或忽略公司獨立存在特征的做法，通常用一個非常生動的比喻來表達(dá)，即“揭開公司面紗”（piercing the corporate veil）。第一講 公司及公司法的概念三、公司法的概念公司法是指

36、規(guī)定公司企業(yè)的設(shè)立、組織、經(jīng)營、解散、清算以及調(diào)整公司對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范。1.公司法規(guī)定的對象是具有法人資格的公司企業(yè)，而不是所有企業(yè)2.公司法是公司企業(yè)最基本的規(guī)范準(zhǔn)則3.公司法規(guī)定了公司的內(nèi)部及對外的法律關(guān)系第一講 公司及公司法的概念四、公司法的法律形式1.單行法規(guī)，世界上大多數(shù)國家采取這種法律形式，如美國、英國、法國、日本、德國、中國等等2.包含在民法或商法之中，作為民商法的一個組成部分。如意大利公司法是包含在民法典中的；瑞士公司法被包括在契約法之中；瑞典公司法則仍包括在商法典中。第二講 公司的主要分類【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 公司的主要分類的主要內(nèi)容包括：（1）有限責(zé)任公司的基

37、本法律特征（2）股份有限公司的基本法律特征（3）母公司、子公司和分公司的法律特征（4）其他公司形式通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該掌握有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司的含義和特征；了解母子公司的關(guān)系和子公司與分公司的區(qū)別。第二講 公司的主要分類【重難點】有限責(zé)任公司和股份有限公司的特征。【教學(xué)時數(shù)】 1課時【主要討論題】（1）如果決定在國內(nèi)以公司形式進(jìn)行直接投資，你愿意采取有限責(zé)任公司形式還是股份有限公司形式？為什么？（2）如果你代表國內(nèi)某公司去境外投資，在該公司征求你應(yīng)選擇子公司還是分公司形式時，你應(yīng)如何向公司分析其利弊？第二講 公司的主要分類一、有限責(zé)任公司的基本法律特征有限責(zé)任公司，是指股東人數(shù)

38、較少，不發(fā)行股票，股份不得隨意轉(zhuǎn)讓，股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任的公司。1.公司法禁止有限責(zé)任公司向公眾招募股本2.股權(quán)一般允許轉(zhuǎn)讓3.股東人數(shù)有法定限制4.公司行政管理機(jī)構(gòu)比較簡單5.具有較明顯的人合性質(zhì)第二講 公司的主要分類二、股份有限公司的基本法律特征股份有限公司，是指全部資本劃分成等額的股份，其股份以股票形式依法公開發(fā)行和自由轉(zhuǎn)讓的一種公司企業(yè)形式。1.全部資本分為等額股份2.股份以股票形式公開發(fā)行并可以流通3.所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離4.公司的賬目必須公開5.股份有限公司的規(guī)模較大第二講 公司的主要分類三、母公司、子公司和分公司的法律特征1.母公司的法律特征母公司，系指通過掌握其他公司的股票（

39、份）從而能實際上控制其他公司營業(yè)活動的公司?？毓晒净蚰腹镜墓餐攸c是，它們都對其子公司實行嚴(yán)格控制。掌握子公司一定比例的股票數(shù)額就是實行此種有效控制的關(guān)鍵。第二講 公司的主要分類2.子公司的法律特征所謂子公司，就是指受母公司控制，但在法律上是獨立的法人組織，它本身是一個完整的公司企業(yè)。1）具有自己獨立的公司名稱和公司章程2）具有自己獨立的行政管理機(jī)構(gòu)3）具有自身的年度報告、資產(chǎn)負(fù)債表、損益表等財務(wù)報表4）可以獨立地以自己的名義進(jìn)行民事訴訟活動第二講 公司的主要分類3.分公司的法律特征分公司是總公司或者母公司的一種分支機(jī)構(gòu)，它本身在法律上和經(jīng)濟(jì)上沒有獨立性。1）分公司沒有自己獨立的名稱和章程

40、，而只能使用與母公司同樣的名稱和章程2）分公司只能以母公司的名義并根據(jù)它的委托進(jìn)行業(yè)務(wù)活動3）母公司要對分公司的債務(wù)負(fù)無限責(zé)任第二講 公司的主要分類四、其他公司形式1.無限責(zé)任公司無限責(zé)任公司是指由兩個以上的股東組成、對公司債務(wù)負(fù)無限連帶清償責(zé)任的公司。2.股份兩合公司股份兩合公司，是西歐和日本等大陸法系國家的一種公司形式。由有限責(zé)任股東和無限責(zé)任股東共同組成的一類公司。第三講 公司的設(shè)立【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 公司的設(shè)立的主要內(nèi)容包括：（1）公司的設(shè)立程序（2）公司的創(chuàng)辦人（3）公司的章程（4）公司的內(nèi)部細(xì)則（5）公司的基本權(quán)力（6）公司的年度報告第三講 公司的設(shè)立通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)

41、生應(yīng)該熟悉公司的設(shè)立程序，掌握公司章程的具體內(nèi)容及其法律地位，了解公司的基本權(quán)力?！局仉y點】公司章程的特征及法律地位【教學(xué)時數(shù)】 1課時【主要討論題】（1）中美兩國公司法對公司章程內(nèi)容的規(guī)定有什么不同？為什么？（2）公司的基本權(quán)力在公司法中予以列舉有什么利弊？第三講 公司的設(shè)立一、公司的設(shè)立程序一般而言，公司的設(shè)立涉及公司的創(chuàng)辦人、公司的注冊登記、公司的章程（包括公司章程細(xì)則）、公司的基本權(quán)力、公司的年度報告、公司的名稱、公司的存續(xù)時間以及具體的成立程序等諸多問題。第三講 公司的設(shè)立二、公司的創(chuàng)辦人公司創(chuàng)辦人也可稱為公司發(fā)起人，英文叫incorporator，founder或sponsor，它

42、是指參加公司設(shè)立活動、在公司初始章程上簽名的人。1.創(chuàng)辦人之間的相互責(zé)任2.創(chuàng)辦人對公司所承擔(dān)的責(zé)任3.創(chuàng)辦人對股東和債權(quán)人的責(zé)任第三講 公司的設(shè)立三、公司的章程1.公司章程的概念和特點公司章程是指規(guī)范公司的宗旨、業(yè)務(wù)范圍、資本狀況、經(jīng)營管理以及公司與外部關(guān)系的公司準(zhǔn)則。特點：合法性；公開性；真實性；自治性；權(quán)威性和嚴(yán)肅性2.公司章程的內(nèi)容1)大陸法系第三講 公司的設(shè)立絕對必要記載事項相對必要記載事項任意記載事項2)英美法系一是強(qiáng)制性的方式，即必須要規(guī)定的（must set forth）內(nèi)容二是選擇與公司法不相沖突的（may set forth）內(nèi)容三是不需要規(guī)定的（need not set

43、forth）內(nèi)容第三講 公司的設(shè)立四、公司的內(nèi)部細(xì)則公司內(nèi)部細(xì)則或稱公司章程細(xì)則（在美國稱為by-laws，英國稱為articles of association），是指由公司制定的用以規(guī)定和調(diào)整公司業(yè)務(wù)活動以及公司的股東、董事、管理人員及雇員的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的文件。第三講 公司的設(shè)立五、公司的基本權(quán)力公司的基本權(quán)力（power）是公司從事其經(jīng)營活動的基礎(chǔ)，它是法律授予的一種是在公司法中列舉公司的各種權(quán)力，如美國、英國等英美法系國家的公司法就是這么做的；另一種是公司法中不作具體規(guī)定，但規(guī)定“公司享有法人可享有的一切權(quán)力”。第三講 公司的設(shè)立六、公司的年度報告現(xiàn)代各國的公司法都明文規(guī)定，股份有限

44、公司必須每年向其股東及政府部門提交年度報告（annual report）。年度報告作為一種法定文件，其格式和內(nèi)容必須按法律規(guī)定制作，內(nèi)容必須真實和全面，不得弄虛作假。第四講 公司財務(wù)及資金來源【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 公司財務(wù)及資金來源的主要內(nèi)容包括：（1）公司資金的基本概念及其兩個主要來源（2）公司的主要財務(wù)報表（3）公司資本及股票（4）公司債（5）公司有價證券的主要特點和公司資本結(jié)構(gòu)的選擇第四講 公司財務(wù)及資金來源通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該掌握股票和債這兩個公司資金的主要來源；理解股票和債券概念和分類，能夠分析比較股票與債券的異同；了解公司主要財務(wù)報表。【重難點】公司資本的主要來源；股

45、票與債券的異同【教學(xué)時數(shù)】 1課時第四講 公司財務(wù)及資金來源【主要討論題】（1）公司的基本財務(wù)報表各自的作用是什么？（2）股東權(quán)益由哪幾部分組成？（3）授權(quán)資本制與法定資本制有什么不同？各有什么利弊？（4）作為公司的股東或董事你認(rèn)為用什么辦法可限制公司向外借債？第四講 公司財務(wù)及資金來源（5）根據(jù)你對股票分類原則的理解，你能否設(shè)計出一種新型的股票類別（或系列）？（6）我國公司法與西方國家公司法在股息分配的規(guī)定上有什么異同點？（7）對于一個投資者來說，股票投資和債券投資各有什么利弊？第四講 公司財務(wù)及資金來源一、公司資金的基本概念及其兩個主要來源所謂公司的資金來源，是指資金進(jìn)入企業(yè)的原始點，它表

46、示公司企業(yè)的資金是從哪些方面和通過什么合法渠道進(jìn)入公司企業(yè)的。公司企業(yè)資金的來源主要是兩個方面：1.股本（stock capital），這屬于公司的自有資本2.債（liabilities），也可稱為債款第四講 公司財務(wù)及資金來源二、公司的主要財務(wù)報表股份有限公司必須在每一個財政年度終了時編制法定財務(wù)報表，呈報政府部門并向股東和公眾公布。1.資產(chǎn)負(fù)債表資產(chǎn)負(fù)債表又稱財務(wù)狀況表（the statement of financial position），它規(guī)定了公司在某一個時間點上（通常是每個財務(wù)年度末，比如12月31日或7月31日）的資產(chǎn)、負(fù)債和股東權(quán)益的基本狀況。第四講 公司財務(wù)及資金來源1）流

47、動資產(chǎn)（current assets）2）固定資產(chǎn)（long term assets） 3）流動債務(wù)（current liabilities）4）長期債務(wù)（long term liability） 5）股東權(quán)益（stockholders equity）2.損益表也稱利潤表（income statement），或稱為營業(yè)結(jié)果表（the statement of results of operations）第四講 公司財務(wù)及資金來源它表述的是公司某個時期（通常是某個年度）收益或虧損的主要組成部分（primary component）。1）營業(yè)收入和營業(yè)外收益（revenue and gains）2

48、）費用及損失（expenses and losses）3）損益表的公式3.股東權(quán)益（變動）表第四講 公司財務(wù)及資金來源股東權(quán)益表（statement of shareholder equity）綜合了與損益表同一時期內(nèi)股東權(quán)益的變化狀況，因此股東權(quán)益表又稱之為股東權(quán)益變動表。4.現(xiàn)金流量表現(xiàn)金流量表（a statement of cash flows）是指在與損益表相同的時期內(nèi)關(guān)于公司現(xiàn)金平衡的詳細(xì)變化的一個報表。第四講 公司財務(wù)及資金來源三、公司資本及股票1.公司資本廣義的公司資本，是指公司用以從事經(jīng)營、開展業(yè)務(wù)的所有資金和財產(chǎn)，包括公司自有資本（亦稱“衡平資本”，equity）和借貸資本（

49、loan）兩部分。狹義的公司資本則僅指公司自有資本。德國、法國等多數(shù)大陸法系國家采取“法定資本制”。第四講 公司財務(wù)及資金來源2.股票1）股份與股票所謂股份，在有限責(zé)任公司中，是指均分公司全部股本的最基本的計量單位。因此，股份是股本的成分。股票則是股份有限公司的股份證書。股份和股票的實質(zhì)和內(nèi)容是相同的，都是股東進(jìn)行投資的一種憑證。股票是可以公開發(fā)行并自由轉(zhuǎn)讓的，即可以在社會上自由流通。第四講 公司財務(wù)及資金來源2）股票的分類依股東承擔(dān)風(fēng)險的大小和享有權(quán)益的先后為標(biāo)準(zhǔn)，股票可分為普通股、優(yōu)先股和后配股依股票有無記名為標(biāo)準(zhǔn)，股票可分為記名股和無記名股依股票有無票面金額為標(biāo)準(zhǔn)，股票可分為有票面值股和

50、無票面值股依股東有無表決權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)，股票可分成表決股和無表決股發(fā)行在外股、庫存股和摻水股第四講 公司財務(wù)及資金來源四、公司債公司債是指公司企業(yè)通過發(fā)行債券或簽訂貸款合同的方式與特定人或非特定人之間所成立的一種金錢債務(wù)關(guān)系。公司債的形式主要分為銀行貸款和公司債券（debenture or bond）兩種。廣義上的債券，是指企業(yè)或政府機(jī)構(gòu)對借款承擔(dān)償付本息義務(wù)的憑證。第四講 公司財務(wù)及資金來源1.公司企業(yè)的債券的基本特征：第一，有固定利率，公司定期（一般為一年，也有每半年或每季度）發(fā)放利息一次。第二，公司必須到期向債券持有人歸還本金（principal）。第三，債券可以以其票面值出售，也可以溢價（p

51、remium）出售。第四，在債券到期之前，公司視情況可以提前回收其債券。第四講 公司財務(wù)及資金來源2.債券的分類1）抵押債券（mortgage bond）2）附屬擔(dān)保信托債券（collateral trust bond）3）保證債券（guaranteed obligations）4）設(shè)備債券（equipment obligations）5）清算人債券（receiver certificates）6）普通債券（debentures）第四講 公司財務(wù)及資金來源五、公司有價證券的主要特點和公司資本結(jié)構(gòu)的選擇1.公司有價證券的主要特點：公司的有價證券，主要就是指公司的各類股票和債券。它們具有如下權(quán)利和

52、特點，即具有收益權(quán)、間接管理權(quán)以及承擔(dān)一定的商業(yè)風(fēng)險。收益、管理權(quán)與風(fēng)險之間存在著一定的內(nèi)在因果聯(lián)系。第四講 公司財務(wù)及資金來源2.公司債券與股票的不同點（1）兩者的法律關(guān)系不同。股票承載的是一種綜合性的股東權(quán)法律關(guān)系；債券承載的是一種單純的債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。（2）兩者的發(fā)行定價原則不同。公司可以平價或溢價發(fā)行股票，不可折價發(fā)行股票；但公司可以平價、溢價或折價發(fā)行公司債券。（3）兩者的收益不同。持有股票的股東依法獲取的收益是股利；而持有公司債券的債權(quán)人依法獲取的收益是利息。第四講 公司財務(wù)及資金來源（4）兩者被回購的限制不同。公司一般不得回購已發(fā)行的股票，但可以在任何時候，以市價回購公司發(fā)行的

53、債券。（5）兩者在公司破產(chǎn)清算中受救濟(jì)的順序不同。債券持有人的債券本利得到清償后，公司股東才可以在剩余財產(chǎn)中收回自己的出資。3.公司資本結(jié)構(gòu)的選擇資本結(jié)構(gòu)包括債的數(shù)量、股的數(shù)量、它們之間的比例以及債與股的形式。第五講 公司的管理【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 公司的管理的主要內(nèi)容包括：（1）股東；（2）董事會；（3）公司的高級職員。通過這一講的學(xué)習(xí)，學(xué)生應(yīng)該掌握公司的股東、董事和高級職員的概念及三者之間權(quán)力的分配問題，熟悉股東大會、董事會的產(chǎn)生、運作等具體制度?！局仉y點】股東的基本權(quán)利；股東大會表決方式；董事的責(zé)任；高級職員的職權(quán)。第五講 公司的管理【教學(xué)時數(shù)】 1課時【主要討論題】（1）股東有

54、哪些權(quán)利？其權(quán)利源于何處？（2）股東大會共有幾種表決形式？哪幾種形式可以保護(hù)中小股東的權(quán)益，為什么？（3）英美法上獨立董事制度在規(guī)范公司經(jīng)營中能發(fā)揮什么樣的作用？（4）董事應(yīng)盡的誠信責(zé)任主要包括哪些內(nèi)容？第五講 公司的管理一、股東1.股東的概念股東是擁有公司股份（票）者，股票則是公司股東的憑證。第一，擁有股票從而成為股東者，可以是個人，也可以是法人，或者其他企業(yè)或社會團(tuán)體。第二，作為股東其獲得股票的方式是各不相同的。第三，法律對股東的資格幾乎沒有什么限制。第五講 公司的管理2.股東的基本權(quán)利1）利潤分享權(quán)（right of profits）2）表決權(quán)（right of vote）3）表述權(quán)（r

55、ight of expression）4）知情權(quán)（right of information）3.股東大會的權(quán)限現(xiàn)代各國的公司法對股東大會的權(quán)限都在不同程度上加以限制，股東大會的地位和作用日益下降。第五講 公司的管理4.股東大會的表決方式股東對公司實施一定程度的控制，傳統(tǒng)的做法是在股東大會上進(jìn)行表決。股東大會的表決方式主要有直接投票（straight voting）、累積投票（accumulative voting）、分類投票（class voting）、偶爾投票（contingent voting）、不按比例的投票（disproportional voting）五種。第五講 公司的管理二、董事

56、會1.董事會的產(chǎn)生和結(jié)構(gòu)董事是由股東在股東大會上選舉產(chǎn)生的、代表他們對公司的業(yè)務(wù)活動進(jìn)行決策和領(lǐng)導(dǎo)的專門人才。各國公司法對董事的人數(shù)有不同的規(guī)定對于當(dāng)選董事的資格，西方各國公司法都有規(guī)定第五講 公司的管理2.公司董事的任期、分組和解任董事任期一般為3年左右董事分組，就是指從公司初始董事會開始，把整個董事會成員分成若干人數(shù)相等的組。3.董事會的權(quán)力公司股東大會和董事會有權(quán)行使公司所擁有的最高領(lǐng)導(dǎo)權(quán)力。第五講 公司的管理董事會的權(quán)限受三個方面的限制：第一，董事會作為公司的代理人，不得從事整個公司業(yè)務(wù)活動范圍以外的活動；第二，董事會在權(quán)限之內(nèi)行使職權(quán)，不得超出公司授予它的具體權(quán)限范圍；第三，如果股東

57、大會的決議和董事會的決議有沖突，一般以前者為準(zhǔn)。第五講 公司的管理4.獨立董事獨立董事（independent director or outside director）是指與公司的交易活動沒有實質(zhì)性的、直接的或間接的利害關(guān)系的從公司外部選聘的董事。具有如下特點：第一，獨立董事是上市公司董事會中保護(hù)廣大股東利益的外部人員；第二，獨立董事必須獨立于公司的管理層；第三，獨立董事應(yīng)當(dāng)具有豐富的商業(yè)經(jīng)驗。第五講 公司的管理5.董事會的執(zhí)行委員會和其他專門委員會公司法沒有硬性的規(guī)定，而是授權(quán)給各個公司。6.董事會會議董事會會議和股東大會一樣，也分成普通會議（regular meeting）或稱例會和特殊

58、會議（special meeting）。召開董事會會議前，必須給全體董事發(fā)出會議通知第五講 公司的管理7.雙重董事會制度在德國、法國、意大利等西歐國家，還存在著一種雙重董事會制度。所謂“雙重”，是指在股東大會下面設(shè)有監(jiān)察委員會（亦稱監(jiān)事會）和董事會兩個機(jī)構(gòu)。監(jiān)察委員會的職責(zé)是監(jiān)督董事會對公司行使管理權(quán)，而董事會則作為一個專門委員會來執(zhí)行監(jiān)察委員會的決議，從而具體地管理公司業(yè)務(wù)。第五講 公司的管理8.西歐國家關(guān)于雇員參加公司董事會的制度這一制度在西歐國家比較普遍，主要有兩種形式：1）成立工人理事會2）雇員直接進(jìn)入董事會主要作用：緩和勞資雙方的矛盾，使公司得到更好的經(jīng)營管理和發(fā)展第五講 公司的管理

59、9.董事的責(zé)任1）董事必須履行忠誠義務(wù)（duty of loyalty）不得進(jìn)行欺騙（non-fraud）不得接受賄賂（non-bribery）不得越權(quán)（ultra vires）不使自己處于與公司的利益沖突之中2）董事必須履行謹(jǐn)慎義務(wù)（duty of care）第五講 公司的管理10.商業(yè)判斷原則（Business Judgement Rule）1）主要目的：公正和公平地（fairness）對待董事在行使其正常商務(wù)職責(zé)時應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。2）主要內(nèi)容董事會根據(jù)合理的信息（reasonable information）和合乎理性的判斷（rationality）作出的商業(yè)決議不應(yīng)讓董事承擔(dān)責(zé)任，即使這

60、樣的決議從公司的角度來看是有害的（badly），甚至是帶有災(zāi)難性（disastrously）后果的。第五講 公司的管理三、公司的高級職員公司高級職員，通常包括總經(jīng)理、副總經(jīng)理、司庫和秘書；在英國和西歐一些國家，還應(yīng)包括審計員。公司高級職員的職權(quán)：高級職員的權(quán)力源于董事會。1.明示權(quán)限（express authority）2.默示權(quán)限（implied authority）3.不可否認(rèn)的權(quán)限（apparent authority）第六講 公司的治理機(jī)制及其主要法律措施【核心內(nèi)容、教學(xué)目的和要求】 公司的治理機(jī)制及其主要法律措施的主要內(nèi)容包括：（1）公司治理結(jié)構(gòu)的概念（2）公司治理產(chǎn)生的必然性（3）