民訴課件第十七章1

1、第第十七十七章章 上訴上訴程序程序（4課時）課時）o我國法律規(guī)定當事人對地方各級人民我國法律規(guī)定當事人對地方各級人民法院法院沒有生效沒有生效的判決和裁定不服的，的判決和裁定不服的，可以在上訴期內提起上訴，要求上一可以在上訴期內提起上訴，要求上一級人民法院對案件進行審理。上級法級人民法院對案件進行審理。上級法院審理上訴案件適用的程序，稱為上院審理上訴案件適用的程序，稱為上訴程序。因為上訴是對一審法院的判訴程序。因為上訴是對一審法院的判決、裁定提起的，所以在一審之后應決、裁定提起的，所以在一審之后應當學習二審程序。當學習二審程序。o第一節(jié)第一節(jié) 上訴程序上訴程序概述概述o一、一、上訴程序的概念和模

2、式上訴程序的概念和模式o（一）上訴程序概述（一）上訴程序概述o 1 1、上訴程序（不是上訴）概念、上訴程序（不是上訴）概念o 上訴程序是指上訴程序是指當事人當事人不服地方各級人民不服地方各級人民法院尚法院尚未生效未生效的裁判，在法定期限內向的裁判，在法定期限內向上一級上一級法院聲明不服，要求撤銷或者變法院聲明不服，要求撤銷或者變更原裁判，上一級法院據此更原裁判，上一級法院據此對案件進行對案件進行審判所適用的程序審判所適用的程序。o 簡單地說，就是二審法院審理上訴案件簡單地說，就是二審法院審理上訴案件時適用的程序時適用的程序o2 2、上訴程序的其他稱謂（兩個）、上訴程序的其他稱謂（兩個）o1 1

3、）二審程序。因相對于一審是法院）二審程序。因相對于一審是法院第二次審理。第二次審理。o2 2）終審程序。因二審法院的裁判一）終審程序。因二審法院的裁判一經作出，便立即生效，正常的訴訟程經作出，便立即生效，正常的訴訟程序到此結束。序到此結束。o二、上訴審程序的目的二、上訴審程序的目的o法律規(guī)定上訴審程序有兩個目的法律規(guī)定上訴審程序有兩個目的o一是一是保護當事人保護當事人的權利的權利o一個案件經過兩級法院審理，可以保一個案件經過兩級法院審理，可以保證裁判更正確證裁判更正確o二是二是保證法律保證法律的統(tǒng)一解釋和適用的統(tǒng)一解釋和適用o起碼保證在中院轄區(qū)內起碼保證在中院轄區(qū)內o（二）二審程序的模式（書（

4、二）二審程序的模式（書316316317317）o只介紹一個法律條文，即民訴法只介紹一個法律條文，即民訴法168168條：條：o第二審人民法院應當對第二審人民法院應當對上訴請求上訴請求的有的有關事實和關事實和適用的法律適用的法律進行審查。進行審查。o這說明在我國上訴審程序既是這說明在我國上訴審程序既是事實審事實審，又是又是法律審法律審。但關于事實的審查與第。但關于事實的審查與第一審法院不同，區(qū)別在于二審審查的一審法院不同，區(qū)別在于二審審查的事實不是案件的全部事實，而是僅限事實不是案件的全部事實，而是僅限于與上訴請求有關的事實。于與上訴請求有關的事實。o 四四、二審與一審的、二審與一審的聯系和聯

5、系和區(qū)別區(qū)別（補充內（補充內容容o （一）聯系（有兩句話）（一）聯系（有兩句話）o 第一句：一審程序是二審程序的第一句：一審程序是二審程序的前提和前提和基礎基礎。o 因為：上訴是對一審法院的裁判提起的，因為：上訴是對一審法院的裁判提起的，沒有一審程序不可能有二審程序。沒有一審程序不可能有二審程序。o第二句：二審程序是一審程序的第二句：二審程序是一審程序的繼續(xù)繼續(xù)和發(fā)展和發(fā)展。o因為：第二審程序既依賴于第一審因為：第二審程序既依賴于第一審（針對一審的裁判審理），又不完全（針對一審的裁判審理），又不完全依賴第一審（可以有條件地提出新證依賴第一審（可以有條件地提出新證據）。據）。o（二）二審程序（二

6、）二審程序與一審與一審程序程序的區(qū)別的區(qū)別（6 6點）點）o1 1、啟動原因不同：、啟動原因不同：o一審程序基于當事人一審程序基于當事人起訴權起訴權和法院的和法院的管轄權管轄權而發(fā)生；二審程序基于當事人而發(fā)生；二審程序基于當事人的的上訴權上訴權和上級法院對下級法院的和上級法院對下級法院的審審判監(jiān)督權判監(jiān)督權而發(fā)生。而發(fā)生。o2.2.審級不同審級不同：o一審程序是一審程序是一審法院審理民事案一審法院審理民事案件適用件適用的審判程序，二審程序是的審判程序，二審程序是二審法院審理民事案件適用二審法院審理民事案件適用的審的審判程序。兩者在審理的范圍、審判程序。兩者在審理的范圍、審理的方法等方面都存在不

7、同。理的方法等方面都存在不同。o3.3.審判組織審判組織不同不同（一審？二審？）（一審？二審？）o4.4.審理對象審理對象不同不同o一審的對象是當事人之間的一審的對象是當事人之間的民事民事爭議爭議；二審的對象是一審法院的；二審的對象是一審法院的裁判裁判。o5.5.審理方式審理方式不同不同o一審一審必須開庭必須開庭審理審理（公開審理）（公開審理）；二；二審審可以開庭可以開庭審理，也可以審理，也可以徑行判決徑行判決。o 6. 6.裁判效力裁判效力o一審裁判效力一審裁判效力待定待定；二審裁判立即；二審裁判立即生生效效第二節(jié)第二節(jié) 上訴的提起與受理上訴的提起與受理o一、上訴概說一、上訴概說o（一）上訴

8、的含義（一）上訴的含義o上訴是當事人對地方各級人民法院上訴是當事人對地方各級人民法院尚尚未確定（為生效）未確定（為生效）的第一審判決裁定，的第一審判決裁定，在法定期限內聲明不服，請求上一級在法定期限內聲明不服，請求上一級法院依第二審程序撤銷或者變更該判法院依第二審程序撤銷或者變更該判決或者裁定的訴訟行為決或者裁定的訴訟行為即教材即教材318318頁頁“就我國而言就我國而言”后面的內容后面的內容 o 問題：o 1、確定的判決是否可能存在錯誤？o 2、如果存在錯誤是否應當糾正？o 3、通過什么方式糾正？（首先要有糾正的程序）o （二）上訴的分類（補充）（二）上訴的分類（補充）o 1 1、大陸法系國

9、家將上訴分為上訴和抗告、大陸法系國家將上訴分為上訴和抗告o 1 1）上訴）上訴對未生效的對未生效的判決判決聲明不服，聲明不服，要求上級法院審理的。又分三種：要求上級法院審理的。又分三種：o 第一、控告或首次上訴：請求二審改變第一、控告或首次上訴：請求二審改變一審的認定事實和法律的適用。一審的認定事實和法律的適用。o 第二、上告：請求三審改變二審適用的第二、上告：請求三審改變二審適用的法律。法律。o第三、飛躍上訴：不經二審，直接請第三、飛躍上訴：不經二審，直接請求三審改變一審適用法律的錯誤（一求三審改變一審適用法律的錯誤（一般不用）般不用）o2 2）抗告）抗告對未生效的對未生效的裁定和命令裁定和

10、命令聲明不服，要求上級法院審理的。聲明不服，要求上級法院審理的。o2 2、我國的規(guī)定、我國的規(guī)定o我國沒有具體劃分，對判決、裁我國沒有具體劃分，對判決、裁定不服的一律稱為定不服的一律稱為“上訴上訴”。但。但對判決和裁定上訴的對判決和裁定上訴的具體處理方具體處理方法法不同：主要有四個方面不同：主要有四個方面o1 1）上訴期限不同：）上訴期限不同：1515日；日；1010日。日。o2 2）審限不同：）審限不同：3 3個月；個月；3030天。天。o3 3）審理的方式不同：基本要求）審理的方式不同：基本要求開庭審理開庭審理；也可以；也可以徑行裁判徑行裁判。o4 4）作出決定使用的文書不同：）作出決定使

11、用的文書不同：o對判決上訴的，二審法院對判決上訴的，二審法院除除撤銷撤銷原判發(fā)回重審的使用裁定之外，原判發(fā)回重審的使用裁定之外，其他情況一律使用判決。其他情況一律使用判決。o對裁定上訴的，對裁定上訴的，一律一律使用裁定。使用裁定。o二、上訴的提起二、上訴的提起o（一）上訴的條件（一）上訴的條件o起訴的條件？起訴的條件？o現在學界普遍認為上訴的條件包括現在學界普遍認為上訴的條件包括實實質條件質條件和和形式條件形式條件兩部分。但對其內兩部分。但對其內容各派的觀點不盡相同。我們只介紹容各派的觀點不盡相同。我們只介紹教材的觀點。教材的觀點。o教材認為上訴首先應當具備教材認為上訴首先應當具備訴之成立訴之

12、成立的一般要件，即上訴人必須具備當事的一般要件，即上訴人必須具備當事人能力和訴訟行為能力。然后再具備人能力和訴訟行為能力。然后再具備以下必備要件和形式要件。以下必備要件和形式要件。o 首先、上訴的實質要件（兩部分）首先、上訴的實質要件（兩部分）o 1 1、上訴人與被上訴人必須、上訴人與被上訴人必須適格適格o 1 1）適格的上訴人和被上訴人又包括兩部）適格的上訴人和被上訴人又包括兩部分分o 第一、一審程序中的當事人第一、一審程序中的當事人？誰？誰o 第二、一審判決后，依法第二、一審判決后，依法承受訴訟承受訴訟的當的當事人。包括一般繼承人、遺產管理人、事人。包括一般繼承人、遺產管理人、遺囑執(zhí)行人和

13、破產管理人。遺囑執(zhí)行人和破產管理人。o 兩個例外：兩個例外：o 無訴訟行為能力的當事人的無訴訟行為能力的當事人的法定代理法定代理人人可以提起上訴，但必須以該無訴訟行可以提起上訴，但必須以該無訴訟行為能力當事人的名義。為能力當事人的名義。（作為被上訴人（作為被上訴人時？）時？）o 特別授權的代理人特別授權的代理人?？梢砸晕腥说摹？梢砸晕腥说拿x提起上訴。名義提起上訴。o特別授權的代理人可以實施的訴訟權利特別授權的代理人可以實施的訴訟權利o 2 2）上訴后的訴訟地位）上訴后的訴訟地位o 從一般理論上講，上訴后的訴訟地位可從一般理論上講，上訴后的訴訟地位可用兩句話概括：用兩句話概括：o 第一句：

14、上訴的是上訴人，沒有上訴的第一句：上訴的是上訴人，沒有上訴的其它當事人為被上訴人。其它當事人為被上訴人。o 第二句：都上訴的，互為上訴人和被上第二句：都上訴的，互為上訴人和被上訴人訴人o 介紹四個問題：介紹四個問題：o 第一、一審程序如何確定原被告？第一、一審程序如何確定原被告？o 第二、二審與一審為什么不同：兩點第二、二審與一審為什么不同：兩點o A A、二審中當事人不能提出反訴。、二審中當事人不能提出反訴。o B B、與二審法院的審理內容有關。、與二審法院的審理內容有關。o第三、普通共同訴訟當事人怎樣上訴？o第四、必要共同訴訟當事人怎樣上訴？o 普通共同訴訟的上訴，由各當事人普通共同訴訟的

15、上訴，由各當事人自己自己決定決定。o 必要共同訴訟的當事人上訴比較復雜必要共同訴訟的當事人上訴比較復雜o 從從總體上說，總體上說，必要共同訴訟的上訴問題必要共同訴訟的上訴問題無非兩種情況，無非兩種情況，o 第一種情況：第一種情況：都主張上訴都主張上訴的，比較簡的，比較簡單單他們仍然是共同訴訟人；他們仍然是共同訴訟人；o 第二種情況：第二種情況：一部分人主張上訴，一部分人主張上訴，另一另一部分人不主張上訴。這時比較麻煩。根部分人不主張上訴。這時比較麻煩。根據最高人民法院民訴法解釋第據最高人民法院民訴法解釋第319319條規(guī)定，條規(guī)定，應當根據上訴人的應當根據上訴人的“上訴請求上訴請求”確定各確定

16、各共同訴訟人的訴訟地位：具體言之有三共同訴訟人的訴訟地位：具體言之有三種情況種情況o A A、該上訴是對、該上訴是對與對方當事人之間與對方當事人之間權利義權利義務分擔有意見，不涉及其他共同訴訟人務分擔有意見，不涉及其他共同訴訟人利益的。上訴的一方是上訴人，對方當利益的。上訴的一方是上訴人，對方當事人是被上訴人，未上訴的其他本方當事人是被上訴人，未上訴的其他本方當事人按事人按原審訴訟地位列明。原審訴訟地位列明。oB B、該上訴、該上訴僅對共同訴訟人之間權利僅對共同訴訟人之間權利義務分擔義務分擔有意見，不涉及對方當事人有意見，不涉及對方當事人利益的，上訴的一方是上訴人，未上利益的，上訴的一方是上訴

17、人，未上訴的其他本方當事人是被上訴人，對訴的其他本方當事人是被上訴人，對方當事人按原審訴訟地位列明。方當事人按原審訴訟地位列明。oC C、該上訴對雙方當事人之間以、該上訴對雙方當事人之間以及共同訴訟人之間權利義務承擔及共同訴訟人之間權利義務承擔均均有意見有意見的的，上訴的一方是上訴，上訴的一方是上訴人，未上訴的其他當事人都是被人，未上訴的其他當事人都是被上訴人。上訴人。o2 2、上訴必須具有上訴利益、上訴必須具有上訴利益o上訴利益是指當事人對于第一審法院上訴利益是指當事人對于第一審法院的裁判結果的裁判結果有所不服有所不服，有利用上訴審，有利用上訴審程序程序除去除去其不利的結果，予以進一步其不利

18、的結果，予以進一步救濟的救濟的必要性必要性。o簡單地說就是，上訴人認為其訴訟主簡單地說就是，上訴人認為其訴訟主張沒有得到一審法院的完全的支持張沒有得到一審法院的完全的支持o其次、上訴的形式要件（其次、上訴的形式要件（4 4個）個）o1 1、裁判具有可訴性。、裁判具有可訴性。o我國法律規(guī)定，可以上訴的裁判主要我國法律規(guī)定，可以上訴的裁判主要有以下有以下4 4種：種：o1 1）地方各級法院按照）地方各級法院按照第一審普通程第一審普通程序序或者或者簡易程序簡易程序審理后作出的第一審審理后作出的第一審判決。判決。o2 2）第二審法院裁定）第二審法院裁定發(fā)回重審發(fā)回重審后后作出的判決。作出的判決。o3

19、3）審判監(jiān)督程序中按照第一審審判監(jiān)督程序中按照第一審程序審理后作出的判決。程序審理后作出的判決。o4 4）部分裁定）部分裁定。哪些？哪些？o 2 2、必須在上訴期間提出上訴。、必須在上訴期間提出上訴。o （1 1）期間：判決）期間：判決1515天；裁定天；裁定1010天。天。o （2 2）起算點）起算點：三句話：三句話o 總原則：自接到裁判的次日起?？傇瓌t：自接到裁判的次日起。o 當事人當事人( (原被告、第三人原被告、第三人) )接到裁判時接到裁判時間不一致的：分別計算。間不一致的：分別計算。o 共同訴訟當事人接到判決不一致的？共同訴訟當事人接到判決不一致的？o 如果是普通共同訴訟分別計算；

20、如果是普通共同訴訟分別計算；o 如果是必要共同訴訟以最后一個接到裁如果是必要共同訴訟以最后一個接到裁判的人的時間為準。判的人的時間為準。o 3 3、上訴必須向一審法院的直接上一級法、上訴必須向一審法院的直接上一級法院提起。院提起。o 注意：這里說的是上訴案件的注意：這里說的是上訴案件的受理法院受理法院，不是不是接收上訴狀接收上訴狀的法院。后者民訴法的法院。后者民訴法166166條是這樣規(guī)定的條是這樣規(guī)定的: :o第一款：上訴狀應當通過原審人民法第一款：上訴狀應當通過原審人民法院提出，并按照對方當事人或者代表院提出，并按照對方當事人或者代表人的人數提出副本。人的人數提出副本。o第二款：當事人直接

21、向第二審人民法第二款：當事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應當在五院上訴的，第二審人民法院應當在五日內將上訴狀移交原審人民法院。日內將上訴狀移交原審人民法院。o即兩個法院都有接收上訴狀的義務。即兩個法院都有接收上訴狀的義務。o 4 4、必須必須提交上訴狀提交上訴狀o 與二審法院審理的內容有關。與二審法院審理的內容有關。o起訴的形式起訴的形式o （三）上訴狀的格式（三）上訴狀的格式民事上訴狀民事上訴狀o 上訴人：上訴人：o 被上訴人：被上訴人：o 上訴人因上訴人因_一案，不服一案，不服_人民法院人民法院_年年_月月_日日 ( () )字第號字第號（判決或者裁定），現（判決或者裁定），

22、現提出上訴。提出上訴。o 上訴請求上訴請求：撤銷、改判：撤銷、改判 o 上訴理由上訴理由o 此致此致o _人民法院人民法院o 上訴人：上訴人：( (簽名簽名) )o 年月日年月日o 附：本上訴狀副本附：本上訴狀副本_份份o 上訴理由上訴理由從以下四點進行論述：從以下四點進行論述：o 第一，針對原審認定第一，針對原審認定事實事實的錯誤進行論的錯誤進行論證證。o 第二，針對原審適用第二，針對原審適用法律法律的錯誤進行論的錯誤進行論證證。o 第三，針對原審違反法定第三，針對原審違反法定程序程序進行論證。進行論證。o 第四，第四，針對原審針對原審判決判決結果結果的錯誤進行論的錯誤進行論證。證。o 看一

23、份上訴狀：看一份上訴狀： o三、上訴的提起和受理三、上訴的提起和受理o（一）上訴狀的提交和送達（一）上訴狀的提交和送達o關于這個問題，有四項內容需要介紹：關于這個問題，有四項內容需要介紹：o1 1、訴訟文書的接收與送達、訴訟文書的接收與送達o（1 1）文書的接收：一審法院和二審）文書的接收：一審法院和二審法院都有接收上訴狀的義務。法院都有接收上訴狀的義務。 o （2 2）送達（四個時間：）送達（四個時間：5 5，5 5，1515，5 5）o 5 5：二審法院接到上訴狀的，應當在：二審法院接到上訴狀的，應當在5 5天內轉天內轉給一審法院；給一審法院；o 5 5：一審法院接到上訴狀后，：一審法院接

24、到上訴狀后，5 5天內送達給對天內送達給對方當事人；方當事人；o 1515：對方當事人在：對方當事人在1515天內提出答辯狀；天內提出答辯狀；o 5 5：一審法院接到答辯狀后：一審法院接到答辯狀后5 5天內送達給上訴天內送達給上訴人。人。o 2 2、訴訟案卷和證據的報送、訴訟案卷和證據的報送o 一審法院接到答辯狀后應當在一審法院接到答辯狀后應當在5 5天天內將上內將上訴狀、答辯狀連同案卷材料和證據全部訴狀、答辯狀連同案卷材料和證據全部移送給二審法院。移送給二審法院。o 3 3、立案、立案o 是否立案由二審法院決定，時間是接到是否立案由二審法院決定，時間是接到一審案卷后一審案卷后5 5天天內。內

25、。（一審立案時間）（一審立案時間）o4 4、二審法院立案的標準（補充）、二審法院立案的標準（補充）o二審法院受理上訴案件只看上訴人二審法院受理上訴案件只看上訴人提起的上訴是否符合上訴的條件，提起的上訴是否符合上訴的條件，不管上訴的理由是否充分，即，不管上訴的理由是否充分，即，只只要符合上訴的條件，法院就應當受理要符合上訴的條件，法院就應當受理。o為什么？為什么？o四、上訴的效力四、上訴的效力o當事人提起上訴后，便產生以下兩方當事人提起上訴后，便產生以下兩方面的效力：面的效力：o1 1、阻斷阻斷一審裁判的效力一審裁判的效力o即，一審法院的判決因當事人的上訴即，一審法院的判決因當事人的上訴而不發(fā)生

26、法律效力。而不發(fā)生法律效力。o2 2、案件自此、案件自此 移審于移審于二審法院二審法院o就全部的訴訟活動而言，除以后的執(zhí)就全部的訴訟活動而言，除以后的執(zhí)行外，一審法院不得再插手該案。行外，一審法院不得再插手該案。o關于附帶上訴（書關于附帶上訴（書323323324324）第三節(jié)第三節(jié) 上訴案件的審理上訴案件的審理o一、上訴案件審理時適用的程序（補一、上訴案件審理時適用的程序（補充）充）o關于第二審案件的審理程序問題，我關于第二審案件的審理程序問題，我國法律規(guī)定：二審法院應當按照二審國法律規(guī)定：二審法院應當按照二審程序審理二審案件，二審程序沒有規(guī)程序審理二審案件，二審程序沒有規(guī)定的，適用第一審普

27、通程序。定的，適用第一審普通程序。o這樣規(guī)定的原因有兩點：這樣規(guī)定的原因有兩點：o1 1、從理論上講，二審案件的審、從理論上講，二審案件的審理程序與一審案件不完全相同，理程序與一審案件不完全相同，我國民事訴訟法對二審案件的審我國民事訴訟法對二審案件的審理程序理程序有專門規(guī)定有專門規(guī)定，所以二審程，所以二審程序有明確規(guī)定的要適用二審程序序有明確規(guī)定的要適用二審程序的規(guī)定。的規(guī)定。o2 2、二審仍然是法院審理民事案、二審仍然是法院審理民事案件的活動。與一審程序有共同之件的活動。與一審程序有共同之處，所以二審程序沒有規(guī)定的要處，所以二審程序沒有規(guī)定的要適用第一審普通程序的規(guī)定。適用第一審普通程序的規(guī)

28、定。o二、上訴案件的二、上訴案件的審理范圍審理范圍o二審法院審理案件時，只對二審法院審理案件時，只對上訴請求上訴請求的有關事實和的有關事實和適用的法律適用的法律進行審查。進行審查。o結論：二審法院審理的范圍包括兩部結論：二審法院審理的范圍包括兩部分。分。o1 1、當事人上訴請求主張的事實；、當事人上訴請求主張的事實；o2 2、一審法院適用的法律。、一審法院適用的法律。o 三、上訴案件三、上訴案件審理審理的的方式方式o 二審法院審理民事案件的方式有兩種：二審法院審理民事案件的方式有兩種：o 第一種、開庭審理。第一種、開庭審理。o 二審法院開庭審理的二審法院開庭審理的形式形式與一審法院基與一審法院

29、基本一樣，也要堅持言詞審理、直接審理、本一樣，也要堅持言詞審理、直接審理、公開審理等。公開審理等。o 區(qū)別只有一點，就是必須實行合議制，區(qū)別只有一點，就是必須實行合議制，且必須由審判員組成合議庭。且必須由審判員組成合議庭。o 第二種、徑行裁判。第二種、徑行裁判。o 1 1） 徑徑行裁判行裁判的概念。的概念。o 徑徑行裁判是指二審法院經過閱卷和調查、行裁判是指二審法院經過閱卷和調查、詢問當事人，在事實核對清楚后，詢問當事人，在事實核對清楚后，合議合議庭認為庭認為不需要開庭審理的，直接作出判不需要開庭審理的，直接作出判決、裁定的一種審理方式。決、裁定的一種審理方式。o2 2）徑行裁判適用的情形：四

30、種情況）徑行裁判適用的情形：四種情況o（）（）不服不予受理、駁回起訴和管不服不予受理、駁回起訴和管轄權異議作出裁定的案件；轄權異議作出裁定的案件；o（）當事人提出的上訴請求明顯不（）當事人提出的上訴請求明顯不能成立的案件；能成立的案件；o（）原審裁判認定事實清楚，但適（）原審裁判認定事實清楚，但適用法律錯誤的案件。用法律錯誤的案件。o（）（）原判決嚴重違反法定程序，可原判決嚴重違反法定程序，可能影響案件正確判決，需要發(fā)回重審能影響案件正確判決，需要發(fā)回重審的案件。的案件。o 3 3）徑）徑行裁判行裁判與書面審理的關系與書面審理的關系o （1 1）共同點：都不開庭審理。）共同點：都不開庭審理。o

31、 （2 2）區(qū)別：）區(qū)別：o 徑行裁判必須徑行裁判必須調查調查案件事實案件事實，必須必須詢問詢問當事人當事人；o 書面審理只看案卷材料，不書面審理只看案卷材料，不調查調查案件事案件事實實，也不也不詢問當事人詢問當事人。o 四、上訴案件的審判組織和審理地點四、上訴案件的審判組織和審理地點o 1 1、審判組織：、審判組織：o 2 2、審理地點：可以在二審法院，也可以、審理地點：可以在二審法院，也可以在一審法院。在一審法院。o 注意：在一審法院審理的，只能借審判注意：在一審法院審理的，只能借審判庭，不能借審判員。（借廟，不能借和庭，不能借審判員。（借廟，不能借和尚）尚）o教材第三個大問題教材第三個大

32、問題“上訴案件的裁判上訴案件的裁判類型類型”內容太多，作為一節(jié)單獨介紹內容太多，作為一節(jié)單獨介紹o五、五、上訴案件的調解上訴案件的調解（即教材中的六）（即教材中的六）o調解貫穿于民事審判的全過程，因此，調解貫穿于民事審判的全過程，因此，二審法院審理上訴案件仍然可以進行二審法院審理上訴案件仍然可以進行調解，但是二審的調解與一審的調解調解，但是二審的調解與一審的調解不完全相同。（介紹兩點）不完全相同。（介紹兩點）o1 1、調解達成協議調解達成協議的的，必須必須制作調解制作調解書。原審法院的判決書。原審法院的判決“視為撤銷視為撤銷”。o（一審是否一定要制作調解書？）（一審是否一定要制作調解書？）o2

33、 2、調解不成的（兩種做法）、調解不成的（兩種做法）o1 1）及時判決。通常情況下。）及時判決。通常情況下。o2 2）發(fā)回重審或者告知當事人另行起）發(fā)回重審或者告知當事人另行起訴。訴。o關于這種情況教材關于這種情況教材328328頁介紹了發(fā)回頁介紹了發(fā)回重審的情形，沒有介紹另行起訴的情重審的情形，沒有介紹另行起訴的情形。形。o第一、調解不成，發(fā)回重審，適用于第一、調解不成，發(fā)回重審，適用于以下三種情形（即教材以下三種情形（即教材328328頁第頁第6 6個個自然段自然段） o（1 1）涉及一審）涉及一審未審理未審理的訴訟請求的的訴訟請求的o民訴法解釋民訴法解釋326條：對當事人在第條：對當事人

34、在第一審程序中已經提出的訴訟請求，原一審程序中已經提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原審人民法院可以根據當事人自愿的原則進行調解則進行調解;調解不成的，發(fā)回重審。調解不成的，發(fā)回重審。o（2 2）追加當事人的；）追加當事人的；o民訴法解釋民訴法解釋327327條：必須參加訴訟的條：必須參加訴訟的當事人或者有獨立請求權的第三人，當事人或者有獨立請求權的第三人，在第一審程序中未參加訴訟，第二審在第一審程序中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則人民法院可以根據當事人自愿的原則予以調解予以調解; ;調解不成的，

35、發(fā)回重審。調解不成的，發(fā)回重審。o （3 3）二審法院認為應當判決離婚的）二審法院認為應當判決離婚的o 民訴法解釋民訴法解釋329329條：條： 一審判決不準離婚一審判決不準離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認為的案件，上訴后，第二審人民法院認為應當判決離婚的，可以根據當事人自愿應當判決離婚的，可以根據當事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財產問題一并調的原則，與子女撫養(yǎng)、財產問題一并調解解; ;調解不成的，發(fā)回重審。調解不成的，發(fā)回重審。o 雙方當事人同意由第二審人民法院一并雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判。審理的，第二審人民法院可以一并裁判。o第二、調解不成，告

36、知當事人另行起第二、調解不成，告知當事人另行起訴的，適用于以下兩種情況。（教材訴的，適用于以下兩種情況。（教材沒有介紹）沒有介紹）oA A、原審原告在二審中增加獨立的訴、原審原告在二審中增加獨立的訴訟請求的；訟請求的；oB B、原審被告在二審中提出反訴的。、原審被告在二審中提出反訴的。o 法律依據：民訴解釋法律依據：民訴解釋328條：在第二審條：在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的，第二審人民或者原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則就新增法院可以根據當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調解加的訴訟請求

37、或者反訴進行調解;調解不調解不成的，告知當事人另行起訴。成的，告知當事人另行起訴。o 雙方當事人同意由第二審人民法院一并雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判。審理的，第二審人民法院可以一并裁判。o六、上訴的撤回（教材七）六、上訴的撤回（教材七）o（一）撤回上訴（一）撤回上訴o1 1、概念、概念o撤回上訴是指上訴人依法提起上訴后，撤回上訴是指上訴人依法提起上訴后，在第二審法院判決宣告前，要求第二在第二審法院判決宣告前，要求第二審法院停止對上訴案件審判的制度。審法院停止對上訴案件審判的制度。o2 2、撤回上訴的要件（四個）、撤回上訴的要件（四個）o1 1）撤回上訴的

38、主體是上訴人。）撤回上訴的主體是上訴人。o2 2）撤回上訴應當向二審法院提出。）撤回上訴應當向二審法院提出。o3 3）撤回上訴的申請應當）撤回上訴的申請應當在第二審法在第二審法院判決宣告前提出。院判決宣告前提出。o4 4）是否準許撤回上訴，由二審法院）是否準許撤回上訴，由二審法院裁定。裁定。o如果發(fā)現一審法院的裁判存在錯誤或如果發(fā)現一審法院的裁判存在錯誤或者當事人有損害國家、集體、社會公者當事人有損害國家、集體、社會公共利益或者他人合法權益的，應當裁共利益或者他人合法權益的，應當裁定不允許撤訴。定不允許撤訴。o3 3、申請撤訴的形式：書面或者口頭。、申請撤訴的形式：書面或者口頭。o4 4、撤回

39、上訴的后果：、撤回上訴的后果：一審裁判立即一審裁判立即發(fā)生效力。發(fā)生效力。o（二）二審程序中的撤訴（教材（二）二審程序中的撤訴（教材3232頁頁o七、上訴案件的審理期限七、上訴案件的審理期限o1 1、對判決上訴的，二審審理的期限、對判決上訴的，二審審理的期限是是3 3個月，經本院院長批準可以延長個月，經本院院長批準可以延長o2 2、對裁定上訴的，二審審理的期限、對裁定上訴的，二審審理的期限是是3030天，不得延長。天，不得延長。o一審的審理期限？一審的審理期限？第四節(jié)第四節(jié) 上訴案件的裁判上訴案件的裁判o二審法院對上訴案件審理之后做出的二審法院對上訴案件審理之后做出的裁判，因當事人上訴的對象不

40、同，法裁判，因當事人上訴的對象不同，法院的做法也不一樣：院的做法也不一樣：o一、對一、對判決判決提起上訴的案件的裁判提起上訴的案件的裁判o當事人不服第一審法院判決提起上訴當事人不服第一審法院判決提起上訴的，第二審法院審理后，根據不同的的，第二審法院審理后，根據不同的情形可以采取以下情形可以采取以下5 5種處理方式：種處理方式：o1.1.判決判決駁回上訴，維持原判。駁回上訴，維持原判。o適用的情形是：一審法院的判決適用的情形是：一審法院的判決認定事實清楚，適用法律正確認定事實清楚，適用法律正確的。的。o 2.2.依法依法改判改判。（依法改判的含義是，二。（依法改判的含義是，二審用判決改變一審法院

41、的判決）審用判決改變一審法院的判決）o 適用的適用的情形情形（2 2種情形）種情形）o 1 1）原原判決判決認定事實認定事實錯誤或者適用法律錯錯誤或者適用法律錯誤的，依法改判；（分三層含義）誤的，依法改判；（分三層含義）o 第一、原判決第一、原判決認定事實認定事實錯誤的；錯誤的；o 第二、原判決適用法律錯誤的；第二、原判決適用法律錯誤的；o 第三、第三、原判決原判決認定事實認定事實和適用法律都錯和適用法律都錯誤的。誤的。o 2 2）原判決認定）原判決認定基本事實基本事實錯誤的，第二審錯誤的，第二審法院法院可以（不是應當）可以（不是應當）查明事實后改判。查明事實后改判。o 這里有三個問題需要介紹

42、：這里有三個問題需要介紹：o 第一、原判決認定基本事實錯誤的，第第一、原判決認定基本事實錯誤的，第二審法院的做法是：二審法院的做法是：可以可以查明事實后改查明事實后改判，也可以撤銷原判發(fā)回重審；判，也可以撤銷原判發(fā)回重審；o 第二、基本事實是指，用以確定當事人第二、基本事實是指，用以確定當事人主體資格、案件性質、民事權利義務等主體資格、案件性質、民事權利義務等對原判決、裁定的結果有實質性影響的對原判決、裁定的結果有實質性影響的事實。（解釋事實。（解釋335335條）條） o 第三、二審法院決定改判還是發(fā)回重審第三、二審法院決定改判還是發(fā)回重審的標準是，二審法院的標準是，二審法院是否能夠查明案件

43、是否能夠查明案件事實事實，如果能，則直接查明事實改判，如果能，則直接查明事實改判，如果不能，則應撤銷原判，發(fā)回重審。如果不能，則應撤銷原判，發(fā)回重審。o 3.3.裁定裁定撤撤銷銷原判原判決，發(fā)回重審。決，發(fā)回重審。o 適用情形（兩種）適用情形（兩種）o 1 1）原原判決認定基本事實不清的，可以裁判決認定基本事實不清的，可以裁定撤銷原判決，發(fā)回重審；定撤銷原判決，發(fā)回重審；o 2 2）原原判決存在遺漏當事人或者違法缺席判決存在遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重判決等嚴重違反法定程序違反法定程序情形的，應當情形的，應當裁定撤銷原判，發(fā)回重審。裁定撤銷原判，發(fā)回重審。o 需要注意一個問題：需要注意一個

44、問題：o 二審法院以一審法院違反法定程序而裁二審法院以一審法院違反法定程序而裁定撤銷原判決，發(fā)回重審的，必須是一定撤銷原判決，發(fā)回重審的，必須是一審法院審法院嚴重違反嚴重違反法定程序的才可以，如法定程序的才可以，如果僅僅是一般違反法定程序，不應當裁果僅僅是一般違反法定程序，不應當裁定撤銷原判決，發(fā)回重審。定撤銷原判決，發(fā)回重審。o 嚴重違反法定程序的情形（解釋嚴重違反法定程序的情形（解釋325條條規(guī)定四點種）：規(guī)定四點種）：o (一一)審判組織的組成不合法的審判組織的組成不合法的;o (二二)應當回避的審判人員未回避的應當回避的審判人員未回避的;o (三三)無訴訟行為能力人未經法定代理人無訴訟

45、行為能力人未經法定代理人代為訴訟的代為訴訟的;o (四四)違法剝奪當事人辯論權利的。違法剝奪當事人辯論權利的。o4 4、裁定裁定撤銷原判決，駁回起訴撤銷原判決，駁回起訴o適用情形是，二審法院認為案件適用情形是，二審法院認為案件不應不應由法院受理的由法院受理的，即一審人民法院受理，即一審人民法院受理案件錯誤。案件錯誤。o5 5、裁定裁定撤銷原判決，移送管轄。撤銷原判決，移送管轄。o適用情形是一審法院管轄錯誤的。適用情形是一審法院管轄錯誤的。o一審法院管轄錯誤的，二審法院應當一審法院管轄錯誤的，二審法院應當如何處理，先看一個法律條文如何處理，先看一個法律條文 o民訴法民訴法127127條第二款：條

46、第二款：當事人未提出當事人未提出管轄異議，并應訴答辯的，視為受訴管轄異議，并應訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權，但違反級別管轄人民法院有管轄權，但違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外。和專屬管轄規(guī)定的除外。o根據該款的規(guī)定，二審法院發(fā)現一審根據該款的規(guī)定，二審法院發(fā)現一審法院管轄錯誤的，分以下三種情形處法院管轄錯誤的，分以下三種情形處理：理：o第一、一審法院違反第一、一審法院違反級別管轄和專屬級別管轄和專屬管轄的管轄的，應當撤銷原判，將案件移送，應當撤銷原判，將案件移送至有管轄權的人民法院；至有管轄權的人民法院；o第二、一審法院違反了第二、一審法院違反了地域管轄地域管轄規(guī)定，規(guī)定，但一審中當事人

47、但一審中當事人未提出未提出管轄權異議的，管轄權異議的，二審法院不得以此為據撤銷原判，移二審法院不得以此為據撤銷原判，移送管轄；送管轄；o第三、一審中當事人對地域管轄第三、一審中當事人對地域管轄提出提出了了異議而被駁回，判決后當事人提起異議而被駁回，判決后當事人提起上訴，在二審中繼續(xù)主張一審法院無上訴，在二審中繼續(xù)主張一審法院無管轄權，且二審法院認為一審法院違管轄權，且二審法院認為一審法院違反了地域管轄規(guī)定的，則二審法院應反了地域管轄規(guī)定的，則二審法院應當以一審法院管轄錯誤為由而裁定撤當以一審法院管轄錯誤為由而裁定撤銷原判決，將案件移送至有管轄權的銷原判決，將案件移送至有管轄權的第一審人民法院審

48、理。第一審人民法院審理。o （二）（二）對第對第一審一審裁定裁定不服提起上訴的處不服提起上訴的處理理 （有（有2 2種情況）種情況）o 1.1.裁定裁定駁回上訴，維持原裁定駁回上訴，維持原裁定：o 適用于一審裁定正確的情形時；適用于一審裁定正確的情形時；o 2.2.裁定裁定撤銷或者變更原裁定：撤銷或者變更原裁定：o 適用于一審裁定認定事實或者適用法律適用于一審裁定認定事實或者適用法律錯誤時錯誤時o 具體分三種情形：具體分三種情形：o第一、二審法院認為一審法院作出第一、二審法院認為一審法院作出不不予受理予受理的裁定有錯誤，應當的裁定有錯誤，應當在在撤銷撤銷原原裁定的同時，指令一審法院立案裁定的同

49、時，指令一審法院立案審理審理；o第二、二審法院認為一審法院第二、二審法院認為一審法院駁回起駁回起訴訴的裁定有錯誤的，應當的裁定有錯誤的，應當在在撤銷撤銷原裁原裁定的同時，指令一審法院進行審理定的同時，指令一審法院進行審理o第三、對于管轄權異議的裁定有錯誤第三、對于管轄權異議的裁定有錯誤的，二審法院在裁定撤銷原裁定時如的，二審法院在裁定撤銷原裁定時如何處理，法律沒有規(guī)定，教材認為應何處理，法律沒有規(guī)定，教材認為應當在其撤銷當在其撤銷原裁定原裁定的的終審裁定終審裁定中寫明中寫明有有管轄權的法院，并根據不同情況作管轄權的法院，并根據不同情況作出以下三種處理：出以下三種處理：o 第一、就一審法院針對地

50、域管轄異議所第一、就一審法院針對地域管轄異議所作的裁定而言，如果作出裁定的法院認作的裁定而言，如果作出裁定的法院認為自己有管轄權，而二審法院認為其沒為自己有管轄權，而二審法院認為其沒有管轄權的，應當指令一審法院將案件有管轄權的，應當指令一審法院將案件移送給有管轄權是法院處理；（二審認移送給有管轄權是法院處理；（二審認為沒有，一審認為有）為沒有，一審認為有）o 第二、如果作出裁定的法院認為自己沒第二、如果作出裁定的法院認為自己沒有管轄權，而二審法院認為其有管轄權有管轄權，而二審法院認為其有管轄權的，應當指令其審理；（二審認為有，的，應當指令其審理；（二審認為有，一審認為沒有）一審認為沒有）o 第

51、三、就一審法院針第三、就一審法院針對級別管轄對級別管轄異議所異議所作的裁定而言，二審法院可以根據不同作的裁定而言，二審法院可以根據不同情況將案件情況將案件提歸本院審理提歸本院審理，或者指令或者指令由由終審裁定中認定的有管轄權的法院審理。終審裁定中認定的有管轄權的法院審理。o三、第二審裁判的效力三、第二審裁判的效力 表現為三方表現為三方面面（補充）（補充）o1 1、立即生效，不得上訴。、立即生效，不得上訴。o2 2、不得重新起訴。但判決不準離婚、不得重新起訴。但判決不準離婚、調解和好的離婚案件以及判決、調解調解和好的離婚案件以及判決、調解維持收養(yǎng)關系的案件除外。維持收養(yǎng)關系的案件除外。o3 3、具有強制執(zhí)行的效力。、具有強制執(zhí)行的效力。07年司法考試卷三年司法考試卷三/85o根據我國民事訴訟法及相關司法根