第十二章(二)備用信用證

1、第十二章第十二章 備用信用證備用信用證第一節(jié)第一節(jié) 備用證概述備用證概述 （一）備用證定義（一）備用證定義 備用證是開(kāi)證行根據(jù)申請(qǐng)人的請(qǐng)求，對(duì)受益?zhèn)溆米C是開(kāi)證行根據(jù)申請(qǐng)人的請(qǐng)求，對(duì)受益人開(kāi)立的承諾承擔(dān)某項(xiàng)義務(wù)的憑證，即開(kāi)證行人開(kāi)立的承諾承擔(dān)某項(xiàng)義務(wù)的憑證，即開(kāi)證行保證在開(kāi)證申請(qǐng)人未履行其應(yīng)履行的義務(wù)時(shí)，保證在開(kāi)證申請(qǐng)人未履行其應(yīng)履行的義務(wù)時(shí)，受益人只要按照備用證的規(guī)定向開(kāi)證行開(kāi)具匯受益人只要按照備用證的規(guī)定向開(kāi)證行開(kāi)具匯票票(或不開(kāi)匯票或不開(kāi)匯票)，并提交開(kāi)證申請(qǐng)人未履行義，并提交開(kāi)證申請(qǐng)人未履行義務(wù)的聲明或證明文件，即可取得開(kāi)證行的償付。務(wù)的聲明或證明文件，即可取得開(kāi)證行的償付。 一、備用信

2、用證的概念一、備用信用證的概念 備用信用證只在申請(qǐng)人違約時(shí)才使用，起支備用信用證只在申請(qǐng)人違約時(shí)才使用，起支援、補(bǔ)充作用，其實(shí)質(zhì)是一種銀行保函?？梢栽?、補(bǔ)充作用，其實(shí)質(zhì)是一種銀行保函。可以說(shuō)，備用信用證是具有信用證形式和內(nèi)容的一說(shuō)，備用信用證是具有信用證形式和內(nèi)容的一種銀行保函。種銀行保函。 1998年年4月國(guó)際商會(huì)以第月國(guó)際商會(huì)以第590號(hào)出版物的形號(hào)出版物的形式頒布了國(guó)際備用信用證慣例式頒布了國(guó)際備用信用證慣例(簡(jiǎn)稱簡(jiǎn)稱ISP98)，作為專門適用于備用信用證的，作為專門適用于備用信用證的權(quán)威國(guó)際慣例。權(quán)威國(guó)際慣例。 ISP98對(duì)備用信用證的適用范圍、性對(duì)備用信用證的適用范圍、性質(zhì)、種類、受

3、益人的提示、開(kāi)證行的義務(wù)和質(zhì)、種類、受益人的提示、開(kāi)證行的義務(wù)和銀行間的償付等做出了明確的規(guī)定。銀行間的償付等做出了明確的規(guī)定。 （二）備用證的基本要素（二）備用證的基本要素 1. 備用證的編號(hào)備用證的編號(hào) 2. 當(dāng)事人名稱當(dāng)事人名稱 3. 基礎(chǔ)合同簽訂的日期、編號(hào)及主要內(nèi)容基礎(chǔ)合同簽訂的日期、編號(hào)及主要內(nèi)容 4. 備用證擔(dān)保的責(zé)任、金額備用證擔(dān)保的責(zé)任、金額 5. 索償條件及方式索償條件及方式 6. 備用證的效期備用證的效期 7. 備用證適用的慣例備用證適用的慣例 不論名稱如何，只要開(kāi)證人這項(xiàng)承諾的內(nèi)容具不論名稱如何，只要開(kāi)證人這項(xiàng)承諾的內(nèi)容具備這些要素，就是備這些要素，就是ISP98定義的

4、備用證。定義的備用證。 (一一)備用信用證的主要種類備用信用證的主要種類u 履約備用證履約備用證(Performance Standby)u 投標(biāo)備用證投標(biāo)備用證(Tender Bond Standby)u 預(yù)付款備用證預(yù)付款備用證(Advance Payment Standby)u 直接付款備用證直接付款備用證(Direct Payment standby)u 融資備用證融資備用證(Financial Standby)u 反擔(dān)保備用證反擔(dān)保備用證(Counter Standby)u 保險(xiǎn)備用證保險(xiǎn)備用證(Insurance Standby)u 商業(yè)備用證商業(yè)備用證(Commercial St

5、andby) （三）備用信用證的主要類型（三）備用信用證的主要類型 根據(jù)根據(jù)ISP98界定的備用信用證的性質(zhì)，界定的備用信用證的性質(zhì)，“備用信用證在開(kāi)立后即是一項(xiàng)不可撤銷的、備用信用證在開(kāi)立后即是一項(xiàng)不可撤銷的、獨(dú)立的、要求單據(jù)的、具有約束力的承諾獨(dú)立的、要求單據(jù)的、具有約束力的承諾”。 1. 不可撤銷性不可撤銷性 除非備用證另有規(guī)定，或者經(jīng)各當(dāng)事人全部同意，備用證開(kāi)證人的義務(wù)不能修改和撤銷。 三、備用信用證的性質(zhì)三、備用信用證的性質(zhì) 2. 獨(dú)立性獨(dú)立性 備用證獨(dú)立于交易合同之外，不受交易合同約束。且，開(kāi)證人對(duì)受益人的義務(wù)不受開(kāi)證行對(duì)申請(qǐng)人的任何協(xié)議、慣例或法律下的權(quán)利義務(wù)的影響。 3. 跟單

6、性跟單性 備用證是跟單的，這使得開(kāi)證人無(wú)須介入交易便可履行自身義務(wù)，依據(jù)就是單據(jù)。 4. 約束性約束性 備用證一經(jīng)開(kāi)立它對(duì)開(kāi)證人都是強(qiáng)制性的，開(kāi)證人均應(yīng)承擔(dān)證下義務(wù)。 四、四、ISP98與與UCP600和和ICC458 （URDG458）的比較）的比較 1. ISP98的特點(diǎn)的特點(diǎn) UCP所適用的備用信用證僅限于銀行開(kāi)出的備用信用證，并不包括由非銀行機(jī)構(gòu)(如保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)或其他金融機(jī)構(gòu))開(kāi)出的擔(dān)保書(shū)之類。 URDG458只能規(guī)范銀行保函而不適宜備用證。 1）ISP98具有十分明顯的針對(duì)性具有十分明顯的針對(duì)性 2）ISP98具有條文細(xì)致的獨(dú)特性具有條文細(xì)致的獨(dú)特性 3）ISP98具有語(yǔ)言邏輯的精確性具

7、有語(yǔ)言邏輯的精確性 4）ISP98具有業(yè)務(wù)規(guī)范的合理性具有業(yè)務(wù)規(guī)范的合理性 5）ISP98具有適用對(duì)象的廣泛性具有適用對(duì)象的廣泛性 2. ISP98的優(yōu)先性的優(yōu)先性 ISP98優(yōu)先于其它兩個(gè)慣例，只有在ISP98條款未涉及或明確表示ISP98某條款不適用的情況下，才可依據(jù)UCP600或ICC458原則解釋、處理有關(guān)條款。 二者的相同點(diǎn)：二者的相同點(diǎn)： 1. 二者均具有獨(dú)立性；二者均具有獨(dú)立性； 2. 二者都是單據(jù)業(yè)務(wù)；二者都是單據(jù)業(yè)務(wù)； 3. 二者都有符合慣例的基本格式和內(nèi)容。二者都有符合慣例的基本格式和內(nèi)容。 （一）備用證與跟單信用證的比較（一）備用證與跟單信用證的比較 五、備用證與跟單信用

8、證和保函的比較五、備用證與跟單信用證和保函的比較 (一一)備用信用證的主要種類備用信用證的主要種類 1. 二者所遵循的慣例不同；二者所遵循的慣例不同； 2. 二者所二者所要求的單據(jù)不同；要求的單據(jù)不同； 3. 二者二者的適用范圍不同；的適用范圍不同； 4. 二者關(guān)于議付的含義和做法不同；二者關(guān)于議付的含義和做法不同； 5. 二者開(kāi)立目的和使用情況不同。二者開(kāi)立目的和使用情況不同。 前者常常是備而不用，后者必定使用。前者常常是備而不用，后者必定使用。 二者的區(qū)別：二者的區(qū)別： （二）備用證與銀行保函的比較（二）備用證與銀行保函的比較 二者的相同點(diǎn)：二者的相同點(diǎn)： 1. 兩者的性質(zhì)和作用相同；兩者

9、的性質(zhì)和作用相同； 2. 兩者開(kāi)立的目的相同；兩者開(kāi)立的目的相同； 3. 兩者對(duì)單據(jù)的處理相同；兩者對(duì)單據(jù)的處理相同； 4. 兩者均不涉及物權(quán)，不可作為融資抵押。兩者均不涉及物權(quán)，不可作為融資抵押。 二者的區(qū)別：二者的區(qū)別： 1. 兩者適用的慣例不同；兩者適用的慣例不同； 2. 銀行付款責(zé)任不同：銀行付款責(zé)任不同：前者開(kāi)證行承擔(dān)第一性付前者開(kāi)證行承擔(dān)第一性付款責(zé)任，但為次債務(wù)人；后者的擔(dān)保行既可承擔(dān)第一性付款責(zé)任，但為次債務(wù)人；后者的擔(dān)保行既可承擔(dān)第一性付款責(zé)任，也可承擔(dān)第二性付款責(zé)任?？钬?zé)任，也可承擔(dān)第二性付款責(zé)任。 3. 兩者要求的單據(jù)不同：兩者要求的單據(jù)不同：前者一般要求受益人在前者一般

10、要求受益人在索賠時(shí)提交匯票，后者一般不要求受益人提交匯票。索賠時(shí)提交匯票，后者一般不要求受益人提交匯票。第三節(jié)第三節(jié) 備用證業(yè)務(wù)的特點(diǎn)備用證業(yè)務(wù)的特點(diǎn) 二、備用證項(xiàng)下的特殊單據(jù)二、備用證項(xiàng)下的特殊單據(jù) 1. 索償書(shū)索償書(shū) (Demand for Payment) 是指基于備用證條款，要求承付備用證的“請(qǐng)求”或構(gòu)成這一“請(qǐng)求”的單據(jù)。 ISP98規(guī)定，除非備用證有相反規(guī)定，受益人必須提交索償書(shū)。如備用證要求提交單獨(dú)的索償書(shū)，那么索償書(shū)必須包括索償語(yǔ)句、金額、出具日期及受益人簽字等。 一般而言，索償書(shū)可以是單獨(dú)的，也可以就是匯票或其他指示、命令或付款要求的形式。 2. 聲明書(shū)（聲明書(shū)（Statem

11、ent） 即違約聲明書(shū)是指違約或其他提款事件的聲明。在備用證業(yè)務(wù)中，聲明書(shū)是核心單據(jù)。 聲明書(shū)的內(nèi)容：因備用證所描述的付款事件發(fā)生而要求付款的陳述、出具日期及受益人簽字等。 陳述例子： “根據(jù)X公司與Y公司2004年1月1日簽訂的第111號(hào)合同，我們?cè)?004年2月2日裝運(yùn)S毫升油。按照上述合同條款要求，我們從裝船日起已等待Y方付款達(dá)120天，Y方未付應(yīng)付款。因此Y方已違約，貴行應(yīng)在備用證項(xiàng)下向我方支付X美元?！?3. 法律、司法文件法律、司法文件 有些備用證要求提交官方出具的文件、法庭司法文書(shū)、仲裁文書(shū)等單據(jù)。 案例分析案例分析 I 銀行開(kāi)立了一份備用信用證，經(jīng)由A行通知受益人，該證到期地點(diǎn)

12、在I 行。備用信用證要求提交的單據(jù)有：1）一張以開(kāi)證行為付款人的即期匯票；2）未支付的商業(yè)發(fā)票副本；3）受益人聲明書(shū)，聲明所附發(fā)票已向申請(qǐng)人要求支付，但已過(guò)期至少30天還未獲得支付。 在該證到期前5天，申請(qǐng)人通知開(kāi)證行稱：“證下已沒(méi)有應(yīng)付而未付賬款，開(kāi)證行不得在備用證下付款?！钡ㄖ性诘狡谌涨耙惶欤每爨]代受益人寄給開(kāi)證行備用證所要求的違約聲明書(shū)及所需單據(jù)。開(kāi)證審核了全套相符單據(jù)后仍做出了違約賠付。 盡管申請(qǐng)人早已掌握了貨物，他不同意開(kāi)證行的賠付。申請(qǐng)人稱：1）他已事先通知I行，對(duì)受益人已沒(méi)有欠款，因此I行不應(yīng)支付；2）I 行應(yīng)意識(shí)到，盡管有如備用證要求的違約聲明書(shū)聲稱申請(qǐng)人違約，但顯然不可

13、能有超過(guò)30天尚未付款的事情發(fā)生。3）申請(qǐng)人要求立即沖回賬款。 開(kāi)證行 I 行拒絕沖賬，認(rèn)為該備用證的一切條件已予履行完畢。試問(wèn)： 1）開(kāi)證行的做法正確嗎？ 2）此案中申請(qǐng)人在備用證到期前5天對(duì)開(kāi)證行預(yù)先止付，聲稱并無(wú)違約，開(kāi)證行還應(yīng)對(duì)受益人進(jìn)行支付嗎？ 分析分析1 開(kāi)證行不管申請(qǐng)人的反對(duì)，堅(jiān)持憑開(kāi)證行不管申請(qǐng)人的反對(duì)，堅(jiān)持憑受益人受益人提提交的滿足備用證規(guī)定的單據(jù)付款是完全正確的。交的滿足備用證規(guī)定的單據(jù)付款是完全正確的。 因?yàn)?，備用證付款條件是提交違約聲明證明因?yàn)?，備用證付款條件是提交違約聲明證明發(fā)票已過(guò)期發(fā)票已過(guò)期30天，但沒(méi)有規(guī)定這個(gè)時(shí)段是從出票天，但沒(méi)有規(guī)定這個(gè)時(shí)段是從出票日、裝運(yùn)日還是交單日開(kāi)始的。盡管申請(qǐng)人聲稱日、裝運(yùn)日還是交單日開(kāi)始的。盡管申請(qǐng)人聲稱并無(wú)違約，開(kāi)證行也只能支付，這是根據(jù)并無(wú)違約，開(kāi)證行也只能支付，這是根據(jù)ISP98 或者UCP600的規(guī)則行事。的規(guī)則行事。分析分析2 至于申請(qǐng)人在備用信用證到期前至于申請(qǐng)人在備用信用證到期前5 5天對(duì)開(kāi)證天