第六章合同的變更與轉(zhuǎn)讓

1、合同的變更與轉(zhuǎn)讓合同的變更與轉(zhuǎn)讓第六章第六章合同的變更合同的變更第一節(jié)第一節(jié)一、合同變更的概念與特征一、合同變更的概念與特征（一）概念：一）概念：o廣義的合同變更包括合同內(nèi)容的變更與合同主體的變更，狹廣義的合同變更包括合同內(nèi)容的變更與合同主體的變更，狹義的合同變更僅指合同內(nèi)容的變更。義的合同變更僅指合同內(nèi)容的變更。o我國我國合同法合同法狹義的合同變更。合同主體的變更被稱狹義的合同變更。合同主體的變更被稱為合同的轉(zhuǎn)讓。為合同的轉(zhuǎn)讓。 （二）特征：（二）特征：o（1 1）合同變更的對象是合同內(nèi)容。）合同變更的對象是合同內(nèi)容。o（2 2）合同變更只能發(fā)生在合同有效成立之后尚未完全履行）合同變更只能發(fā)

2、生在合同有效成立之后尚未完全履行之前。之前。o（3 3）合同變更主要是使合同內(nèi)容發(fā)生變化，變更之外的合）合同變更主要是使合同內(nèi)容發(fā)生變化，變更之外的合同內(nèi)容繼續(xù)有效同內(nèi)容繼續(xù)有效二、合同變更的條件二、合同變更的條件o（一）原已存在有效的合同關(guān)系（一）原已存在有效的合同關(guān)系o（二）須有合同內(nèi)容的變化（二）須有合同內(nèi)容的變化o合同法合同法第第78條：當事人對合同變更的內(nèi)容約定條：當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。不明確的，推定為未變更。o（三）合同的變更須依當事人的協(xié)議或法院、仲裁（三）合同的變更須依當事人的協(xié)議或法院、仲裁機構(gòu)的裁決機構(gòu)的裁決o合同法合同法第第77條第條第1款：當

3、事人協(xié)商一致，可以款：當事人協(xié)商一致，可以變更合同。變更合同。o法院、仲裁機構(gòu)的裁決：可變更合同，情事變更，法院、仲裁機構(gòu)的裁決：可變更合同，情事變更，不可抗力等。不可抗力等。三、合同變更的效力三、合同變更的效力o（一）合同變更部分取代被變更的部分，但原（一）合同變更部分取代被變更的部分，但原合同未變更部分仍繼續(xù)有效。合同未變更部分仍繼續(xù)有效。o（二）合同變更原則上僅向?qū)戆l(fā)生效力，對（二）合同變更原則上僅向?qū)戆l(fā)生效力，對已履行的部分沒有溯及力。已履行的部分沒有溯及力。 o（三）合同的變更并不影響當事人要求賠償?shù)模ㄈ┖贤淖兏⒉挥绊懏斒氯艘筚r償?shù)臋?quán)利。權(quán)利。民法通則民法通則115條但何

4、種類型的合同條但何種類型的合同變更可與損害賠償并存，應(yīng)視具體情況而定。變更可與損害賠償并存，應(yīng)視具體情況而定。P234第二節(jié)第二節(jié)合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓一、合同轉(zhuǎn)讓的概念、特征及條件一、合同轉(zhuǎn)讓的概念、特征及條件（一）概念：（一）概念： 合同主體的變更被稱為合同的轉(zhuǎn)讓，是指合同合同主體的變更被稱為合同的轉(zhuǎn)讓，是指合同當事人一方將合同中的權(quán)利、義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人當事人一方將合同中的權(quán)利、義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。的行為。 合同轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的轉(zhuǎn)合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓讓合同義務(wù)的移合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)合同權(quán)利義務(wù)的概括移合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)（二）特點（二）特點1、合同的轉(zhuǎn)讓并不改變原合同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。、

5、合同的轉(zhuǎn)讓并不改變原合同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。一方面，合同的轉(zhuǎn)讓是對合法有效的合同權(quán)利或一方面，合同的轉(zhuǎn)讓是對合法有效的合同權(quán)利或義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。另一方面，合同轉(zhuǎn)讓原則上并不引義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。另一方面，合同轉(zhuǎn)讓原則上并不引起原合同內(nèi)容的變更。起原合同內(nèi)容的變更。 2、合同的轉(zhuǎn)讓將發(fā)生合同主體的變化。主體的變、合同的轉(zhuǎn)讓將發(fā)生合同主體的變化。主體的變更是合同的根本變化，主體的變化將導(dǎo)致原合同更是合同的根本變化，主體的變化將導(dǎo)致原合同關(guān)系的消滅，產(chǎn)生新合同關(guān)系。關(guān)系的消滅，產(chǎn)生新合同關(guān)系。 3、合同的轉(zhuǎn)讓通常涉及到兩種不同的法律關(guān)系。、合同的轉(zhuǎn)讓通常涉及到兩種不同的法律關(guān)系。即即原合同雙方當事人之間的關(guān)系原合同

6、雙方當事人之間的關(guān)系、轉(zhuǎn)讓人與受讓轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的關(guān)系。人之間的關(guān)系。 （三）條件（三）條件合同法學(xué)上，合同轉(zhuǎn)讓必須具備下列幾個條件：合同法學(xué)上，合同轉(zhuǎn)讓必須具備下列幾個條件： 1.1.必須存在有效的合同關(guān)系。必須存在有效的合同關(guān)系。 2.2.必須符合法律規(guī)定的程序。必須符合法律規(guī)定的程序。 如：通知、經(jīng)同意，批準、登記手續(xù)如：通知、經(jīng)同意，批準、登記手續(xù) 3.3.不具有禁止轉(zhuǎn)讓的法定事由。不具有禁止轉(zhuǎn)讓的法定事由。 如果合同中的權(quán)利義務(wù)屬于根據(jù)合同性質(zhì)或者如果合同中的權(quán)利義務(wù)屬于根據(jù)合同性質(zhì)或者按照當事人約定或者依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的，按照當事人約定或者依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的，則當事人不

7、得將其轉(zhuǎn)讓給其他人。此外，合同則當事人不得將其轉(zhuǎn)讓給其他人。此外，合同轉(zhuǎn)讓還應(yīng)當不違背社會公共利益。轉(zhuǎn)讓還應(yīng)當不違背社會公共利益。二、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓二、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓( (一一) )合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念和特點合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念和特點o概念：概念：o所謂合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，也稱為合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓，所謂合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，也稱為合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或部分地是指合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。 o特征：特征：o第一，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓不改變合同權(quán)利的內(nèi)容。第一，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓不改變合同權(quán)利的內(nèi)容。o第二，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的對象是合同債權(quán)。第二，合同權(quán)利

8、轉(zhuǎn)讓的對象是合同債權(quán)。o第三，權(quán)利的轉(zhuǎn)讓既可以是全部的轉(zhuǎn)讓，也可第三，權(quán)利的轉(zhuǎn)讓既可以是全部的轉(zhuǎn)讓，也可以是部分的轉(zhuǎn)讓。以是部分的轉(zhuǎn)讓。（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的范圍（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的范圍合同法合同法第七十九條第七十九條 債權(quán)人可以將合同的權(quán)利債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：的除外：o1、根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；、根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；o2、按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；、按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；o3、依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。、依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的范圍（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的范圍 根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的合同債

9、權(quán)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)包括：包括： 一是基于個人特別信任關(guān)系發(fā)生的合同債權(quán)，一是基于個人特別信任關(guān)系發(fā)生的合同債權(quán)，這類合同債權(quán)因具有強烈的人身信任關(guān)系，故這類合同債權(quán)因具有強烈的人身信任關(guān)系，故不得轉(zhuǎn)讓他人。不得轉(zhuǎn)讓他人。 二是二是“基于特定的債權(quán)人行為為內(nèi)容的合同基于特定的債權(quán)人行為為內(nèi)容的合同權(quán)利權(quán)利”。 三是屬于從權(quán)利的合同債權(quán)。三是屬于從權(quán)利的合同債權(quán)。（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的范圍（二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的范圍法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)。例如，我國例如，我國擔保法擔保法第第6l條就規(guī)定，最高條就規(guī)定，最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。公法上的債權(quán)，額抵押的主合

10、同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。公法上的債權(quán)，包括撫恤金債權(quán)、退休金債權(quán)、勞動保險金債包括撫恤金債權(quán)、退休金債權(quán)、勞動保險金債權(quán)等。權(quán)等。（三）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的通知（三）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的通知合同法合同法第第80條第條第1款規(guī)定：款規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。”通知是債權(quán)讓與對通知是債權(quán)讓與對債務(wù)人債務(wù)人生效的要件，但不是對生效的要件，但不是對讓與雙方讓與雙方當事人當事人生效的條件。生效的條件。 債權(quán)人甲通知乙債權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給丙，讓乙向丙履行，第債權(quán)人甲通知乙債權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給丙，讓乙向丙履行，第二天，

11、甲又要求乙向自己履行。問：乙有無向甲履行的二天，甲又要求乙向自己履行。問：乙有無向甲履行的義務(wù)義務(wù)? ?【案例分析【案例分析6-16-1】提示：乙向甲已無履行義務(wù)，乙可向甲提出權(quán)利已消提示：乙向甲已無履行義務(wù)，乙可向甲提出權(quán)利已消滅的抗辯。滅的抗辯。（四）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力（四）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力o1 1、受讓人取得合同權(quán)利。、受讓人取得合同權(quán)利。 o2 2、從權(quán)利的轉(zhuǎn)移。、從權(quán)利的轉(zhuǎn)移。( (專屬于債權(quán)人的除外）專屬于債權(quán)人的除外）o3 3、債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與、債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。（人的抗辯，可以向受讓人主張。（合同法合同法8

12、282條）條）o4 4、債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與、債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。（抵銷。（合同法合同法8383條）條）【案例分析【案例分析6-26-2】甲方賣給乙方價值甲方賣給乙方價值10萬元的電器，乙方收貨后，萬元的電器，乙方收貨后，發(fā)現(xiàn)該批貨物沒有安全認證標志，即以甲方違反發(fā)現(xiàn)該批貨物沒有安全認證標志，即以甲方違反國家強制性規(guī)定為由拒絕付款，并準備退貨，而國家強制性規(guī)定為由拒絕付款，并準備退貨，而

13、甲方已將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙方。在這種情況下，乙方甲方已將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙方。在這種情況下，乙方對甲方的抗辯權(quán)，可否對丙方主張？對甲方的抗辯權(quán)，可否對丙方主張？提示：可以提示：可以【案例分析【案例分析6-3】甲方賣給乙方甲方賣給乙方100萬元的茶葉，乙方應(yīng)于萬元的茶葉，乙方應(yīng)于2008年年10月月1日付款。甲方曾欠乙方日付款。甲方曾欠乙方50萬元蔬菜款，萬元蔬菜款，應(yīng)于應(yīng)于2008年年9月月1日付款。至日付款。至2008年年9月月20日，日，甲方將甲方將100萬元的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙方，丙方受讓該萬元的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙方，丙方受讓該債權(quán)后要求乙方償付。乙方是否得以甲方尚欠債權(quán)后要求乙方償付。乙方是否得以甲方尚欠50

14、 萬元蔬菜款為由向丙方主張抵銷權(quán)？萬元蔬菜款為由向丙方主張抵銷權(quán)？提示：可以提示：可以【案例分析【案例分析6-4】 甲公司與乙公司約定：為滿足甲公司開發(fā)住宅小區(qū)觀甲公司與乙公司約定：為滿足甲公司開發(fā)住宅小區(qū)觀景的需要，甲公司向乙公司支付景的需要，甲公司向乙公司支付100萬元，乙公司在萬元，乙公司在20年內(nèi)不在自己廠區(qū)建造年內(nèi)不在自己廠區(qū)建造6米以上的建筑。甲公司將米以上的建筑。甲公司將全部房屋售出后不久，乙公司在自己的廠區(qū)建造了一棟全部房屋售出后不久，乙公司在自己的廠區(qū)建造了一棟8米高的廠房。下列哪一選項是正確的？（米高的廠房。下列哪一選項是正確的？（ ）A.小區(qū)業(yè)主有權(quán)請求乙公司拆除超過小區(qū)

15、業(yè)主有權(quán)請求乙公司拆除超過6米的建筑米的建筑 B.甲公司有權(quán)請求乙公司拆除超過甲公司有權(quán)請求乙公司拆除超過6米的建筑米的建筑 C.甲公司和小區(qū)業(yè)主均有權(quán)請求乙公司拆除超過甲公司和小區(qū)業(yè)主均有權(quán)請求乙公司拆除超過6米米的建筑的建筑 D.甲公司和小區(qū)業(yè)主均無權(quán)請求乙公司拆除超過甲公司和小區(qū)業(yè)主均無權(quán)請求乙公司拆除超過6米米的建筑的建筑 A三、合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)三、合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)（一）合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的概念及類型（一）合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的概念及類型概念：略概念：略類型：類型：o1 1、免責(zé)的債務(wù)承擔、免責(zé)的債務(wù)承擔o2 2、并存的債務(wù)承擔。、并存的債務(wù)承擔。（二）債權(quán)人同意。（二）債權(quán)人同意。o合同法合同法第八十

16、四條第八十四條 債務(wù)人將合同的義務(wù)全債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意。應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意。 （三）債務(wù)移轉(zhuǎn)的效力（三）債務(wù)移轉(zhuǎn)的效力o1 1、債務(wù)移轉(zhuǎn)后，受讓的第三人成為、債務(wù)移轉(zhuǎn)后，受讓的第三人成為債務(wù)人。債務(wù)人。o2 2、債務(wù)轉(zhuǎn)移后，新債務(wù)人可以主張、債務(wù)轉(zhuǎn)移后，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。o3 3、債務(wù)轉(zhuǎn)移后，新債務(wù)人應(yīng)當承擔、債務(wù)轉(zhuǎn)移后，新債務(wù)人應(yīng)當承擔與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)。與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)?！景咐治觥景咐治?-56-5】甲乙雙方訂立承攬合同約定甲方甲乙雙方訂立承攬合同約定甲方4月月1日交

17、付工日交付工作成果乙方同年作成果乙方同年5月月5日付款日付款7萬元。甲方履行萬元。甲方履行義務(wù)、乙方接受工作成果后，乙方經(jīng)甲方同意在義務(wù)、乙方接受工作成果后，乙方經(jīng)甲方同意在4月月2日將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙方，乙方在日將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙方，乙方在4月月3日又將檢日又將檢驗結(jié)果通知丙方，說明接受的工作成果不符合要驗結(jié)果通知丙方，說明接受的工作成果不符合要求。丙方是否可以在甲方修理或重做之前拒絕支求。丙方是否可以在甲方修理或重做之前拒絕支付付7萬元？為什么？萬元？為什么？p提示：可以提示：可以【案例分析【案例分析6-66-6】甲乙雙方約定，甲方借給乙方甲乙雙方約定，甲方借給乙方100萬元人民萬元人民幣乙方除到

18、期返還幣乙方除到期返還100萬本金萬本金外，還要給甲畫一幅肖像充抵利息，因為乙外，還要給甲畫一幅肖像充抵利息，因為乙方是著名畫家。如果之后發(fā)生方是著名畫家。如果之后發(fā)生100萬本金債萬本金債務(wù)轉(zhuǎn)移，那么乙方給甲畫一幅畫的從債務(wù)是務(wù)轉(zhuǎn)移，那么乙方給甲畫一幅畫的從債務(wù)是否發(fā)生轉(zhuǎn)移？否發(fā)生轉(zhuǎn)移？p提示：不發(fā)生轉(zhuǎn)移提示：不發(fā)生轉(zhuǎn)移【案例分析【案例分析6-76-7】 （2006-3-57）甲對乙享有）甲對乙享有10萬元到期債萬元到期債權(quán)，乙對丙也享有權(quán)，乙對丙也享有10萬元到期債權(quán)，三方書面萬元到期債權(quán)，三方書面約定，由丙直接向甲清償。下列哪些說法是正約定，由丙直接向甲清償。下列哪些說法是正確的？（確的

19、？（ ）A.丙可以向甲主張其對乙享有的抗辯權(quán)丙可以向甲主張其對乙享有的抗辯權(quán)B.丙可以向甲主張乙對甲享有的抗辯權(quán)丙可以向甲主張乙對甲享有的抗辯權(quán)C.若丙不對甲清償，甲可以要求乙清償若丙不對甲清償，甲可以要求乙清償D.若乙對甲清償，則構(gòu)成代為清償若乙對甲清償，則構(gòu)成代為清償ABD【案例分析【案例分析6-86-8】（2012-3-13）甲將其對乙享有的）甲將其對乙享有的10萬元貨萬元貨款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，丙再轉(zhuǎn)讓給丁，乙均不知情?？顐鶛?quán)轉(zhuǎn)讓給丙，丙再轉(zhuǎn)讓給丁，乙均不知情。乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊，得到了甲的同意。丁要求乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊，得到了甲的同意。丁要求乙履行債務(wù)，乙以其不知情為由抗辯。下列哪乙履行債務(wù)，

20、乙以其不知情為由抗辯。下列哪一表述是正確的？（一表述是正確的？（ ） A.甲將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙的行為無效甲將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙的行為無效 B.丙將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁的行為無效丙將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁的行為無效 C.乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊的行為無效乙將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊的行為無效 D.如乙清償如乙清償10萬元債務(wù)，則享有對戊的求償萬元債務(wù)，則享有對戊的求償權(quán)權(quán)D（四）債務(wù)承擔與第三人代為履行債務(wù)的區(qū)別（四）債務(wù)承擔與第三人代為履行債務(wù)的區(qū)別 合同法合同法第六十五條第六十五條 當事人約定由第三人向債當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)

21、人承擔違約責(zé)務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責(zé)任。任。 第三人代為履行債務(wù)第三人代為履行債務(wù)o 1、在債務(wù)承擔情況下，債務(wù)人或債權(quán)人與第、在債務(wù)承擔情況下，債務(wù)人或債權(quán)人與第三人達成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議。但是在第三人代為履三人達成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議。但是在第三人代為履行債務(wù)的情況下，第三人單方表示代替?zhèn)鶆?wù)人清行債務(wù)的情況下，第三人單方表示代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)或者與債務(wù)人達成代替其清償債務(wù)的協(xié)議，償債務(wù)或者與債務(wù)人達成代替其清償債務(wù)的協(xié)議，并沒有與債權(quán)人達成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，債務(wù)并沒并沒有與債權(quán)人達成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，債務(wù)并沒有真正在法律上發(fā)生移轉(zhuǎn)。有真正在法律上發(fā)生移轉(zhuǎn)。 o2、在債務(wù)承擔的情況下，第

22、三人已經(jīng)成為合同、在債務(wù)承擔的情況下，第三人已經(jīng)成為合同關(guān)系中的債務(wù)人，即使是部分轉(zhuǎn)讓，第三人也將關(guān)系中的債務(wù)人，即使是部分轉(zhuǎn)讓，第三人也將加入合同關(guān)系成為債務(wù)人。加入合同關(guān)系成為債務(wù)人。（四）債務(wù)承擔與第三人代為履行債務(wù)的區(qū)別（四）債務(wù)承擔與第三人代為履行債務(wù)的區(qū)別（四）債務(wù)承擔與第三人代為履行債務(wù)的區(qū)別（四）債務(wù)承擔與第三人代為履行債務(wù)的區(qū)別o但是在第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)的情況下，但是在第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)的情況下，第三人只是履行主體而不是債的當事人。對于債第三人只是履行主體而不是債的當事人。對于債權(quán)人來說，他只能將第三人作為債務(wù)履行的輔助權(quán)人來說，他只能將第三人作為債務(wù)履行的輔助人

23、而不能將其作為合同當事人對待。人而不能將其作為合同當事人對待。o 3、由于在債務(wù)承擔的情況下，第三人已經(jīng)成、由于在債務(wù)承擔的情況下，第三人已經(jīng)成為合同關(guān)系的當事人，如果他未能依照合同約定為合同關(guān)系的當事人，如果他未能依照合同約定履行債務(wù)，債權(quán)人可直接請求其履行義務(wù)和承擔履行債務(wù)，債權(quán)人可直接請求其履行義務(wù)和承擔違約責(zé)任。而在第三人代為履行時，對第三人的違約責(zé)任。而在第三人代為履行時，對第三人的不履行或不適當履行的行為，債務(wù)人應(yīng)當承擔違不履行或不適當履行的行為，債務(wù)人應(yīng)當承擔違約責(zé)任，債權(quán)人也只能向債務(wù)人而不能向第三人約責(zé)任，債權(quán)人也只能向債務(wù)人而不能向第三人請求承擔違約責(zé)任。請求承擔違約責(zé)任。

24、 北京工藝美術(shù)經(jīng)銷公司北京工藝美術(shù)經(jīng)銷公司A與南京工藝美術(shù)公司與南京工藝美術(shù)公司B訂立訂立買賣某種工藝制品的合同。南京買賣某種工藝制品的合同。南京B公司經(jīng)北京公司經(jīng)北京A公司公司同意，將債務(wù)轉(zhuǎn)移給蘇州子公司同意，將債務(wù)轉(zhuǎn)移給蘇州子公司C。蘇州。蘇州C子公司與子公司與北京北京A公司商定，指定由蘇州畫意公司公司商定，指定由蘇州畫意公司D發(fā)貨。因貨發(fā)貨。因貨物不符合要求，物不符合要求，A向向B、C、D提出索賠。提出索賠。問：應(yīng)由誰賠償問：應(yīng)由誰賠償A的損失的損失?【思考題【思考題】o參考答案：應(yīng)當由參考答案：應(yīng)當由C C賠償賠償A A的損失。因為的損失。因為B B將債務(wù)轉(zhuǎn)將債務(wù)轉(zhuǎn)移于移于C C，C

25、C成為合同的債務(wù)人，貨物不符合要求時，成為合同的債務(wù)人，貨物不符合要求時，C C應(yīng)當向應(yīng)當向A A承擔違約責(zé)任。而承擔違約責(zé)任。而C C和和D D只是約定由第三人只是約定由第三人D D代為履行債務(wù)，代為履行債務(wù)，D D 并沒有成為合同的債務(wù)人，所以并沒有成為合同的債務(wù)人，所以貨物不符合要求時，貨物不符合要求時，D D不承擔違約責(zé)任。不承擔違約責(zé)任。【思考題【思考題】四、合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)四、合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)（一）定義：（一）定義：o合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)，是指合同權(quán)利義務(wù)合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)，是指合同權(quán)利義務(wù)的承受人完全取代讓與人的法律地位，成為合同的承受人完全取代讓與人的法律地位

26、，成為合同關(guān)系的當事人，讓與人的權(quán)利義務(wù)移轉(zhuǎn)于受讓人。關(guān)系的當事人，讓與人的權(quán)利義務(wù)移轉(zhuǎn)于受讓人。合同權(quán)利義務(wù)的合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)概括移轉(zhuǎn)通常有兩種情形，一為通常有兩種情形，一為合同承受合同承受，一為法定的概括移轉(zhuǎn)。，一為法定的概括移轉(zhuǎn)。 （二）合同承受（二）合同承受要件包括：要件包括：o1、合同承受須經(jīng)合同當事人一方和第三人合意，、合同承受須經(jīng)合同當事人一方和第三人合意，并取得對方當事人的同意。并取得對方當事人的同意。o2、被轉(zhuǎn)讓的合同應(yīng)為雙務(wù)合同。、被轉(zhuǎn)讓的合同應(yīng)為雙務(wù)合同。（三）法定的概括移轉(zhuǎn)（三）法定的概括移轉(zhuǎn) 1、企業(yè)合并、分立引起的債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)、企業(yè)合并、分立引起的債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)o合同法合同法第九十條第九十條 當