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1、 新新廣告法廣告法專題培訓(xùn)專題培訓(xùn) 法律事務(wù)部 2015年9月 一、一、廣告法廣告法概述概述 新修訂的廣告法將于2015年9月1日起頒布實(shí)施。 新廣告法(原1994年版共6章49條)現(xiàn)2015年版變?yōu)?章75條,新增了33條,刪除了3條,同時(shí)修改了37條。 與舊版相比,新法增加10類與人們生活息息相關(guān)的領(lǐng)域:保健品、嬰兒乳品、教育培訓(xùn)、有回報(bào)預(yù)期商品或服務(wù)、房地產(chǎn)、種植養(yǎng)殖類、互聯(lián)網(wǎng)廣告的規(guī)定、廣告代言人的法律義務(wù)和責(zé)任的規(guī)定、未成年人廣告管理的規(guī)定、公益廣告。 二、新增、修訂條款二、新增、修訂條款(一)廣告用語(yǔ)不能再打馬虎眼兒(一)廣告用語(yǔ)不能再打馬虎眼兒1、贈(zèng)品、贈(zèng)品 不少商家在做廣告時(shí)喜
2、歡用送“贈(zèng)品”的方式來(lái)吸引消費(fèi)者購(gòu)買或了解自己的產(chǎn)品。我們應(yīng)該都有過(guò)此類經(jīng)歷,商家聲稱買進(jìn)口洗浴套裝送“神秘好禮”,領(lǐng)取后發(fā)現(xiàn)是把牙刷,說(shuō)好的“神秘”呢;廣告說(shuō)“即日起,電視機(jī)買一贈(zèng)一”,消費(fèi)者領(lǐng)取的卻是一套微波餐具,心碎成渣 新廣告法第八條明確規(guī)定了贈(zèng)品應(yīng)“言之有物”,推銷的商品或者服務(wù)附帶贈(zèng)送的,應(yīng)明示所附帶贈(zèng)送商品或者服務(wù)的品種、規(guī)格、數(shù)量、期限和方式。以上之類的廣告宣傳均為違法。 2、數(shù)據(jù)引用需、數(shù)據(jù)引用需“謹(jǐn)慎謹(jǐn)慎”: 商家喜歡將試驗(yàn)結(jié)果、調(diào)研數(shù)據(jù)等方式作為廣告“利器”,例如 “占同類商品銷售量的80%”、“市場(chǎng)占有率從27上升到35”、“香飄飄奶茶一年賣出十億多杯,杯子連起來(lái)能繞地
3、球三周”、“加多寶涼茶連續(xù)7年銷量第一”等等。 姑且不論這些數(shù)字是不是有夸大的嫌疑,僅僅是引用數(shù)據(jù)這一行為,根據(jù)新廣告法十一條規(guī)定:“廣告使用數(shù)據(jù)、統(tǒng)計(jì)資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語(yǔ)等引證內(nèi)容的,應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確,并表明出處。引證內(nèi)容有適用范圍和有效期限的,應(yīng)當(dāng)明確表示?!?算術(shù)不好,引用數(shù)據(jù)等信息錯(cuò)誤,后果很嚴(yán)重。(二)(二)嚴(yán)控嚴(yán)控嬰兒乳制品、煙草嬰兒乳制品、煙草廣告發(fā)布廣告發(fā)布場(chǎng)所場(chǎng)所 新廣告法第二十條規(guī)定:禁止在大眾傳播媒介或者公共場(chǎng)所發(fā)布聲稱全部或者部分替代母乳的嬰兒乳制品、飲料和其他食品廣告。 本條規(guī)定應(yīng)當(dāng)注意重點(diǎn)在于,嬰兒乳制品之類產(chǎn)品的廣告不得有可“全部或部分代替母乳”的表述。 比
4、如“*奶粉,營(yíng)養(yǎng)健康,富含*維生素,可消除您孩子沒(méi)有母乳的困擾?!?本條修訂的目的旨在促進(jìn)母乳喂養(yǎng)。 第二十二條規(guī)定:“禁止在大眾傳播媒介或者公共場(chǎng)所、公共交通工具、戶外發(fā)布煙草廣告,禁止向未成年人發(fā)送任何形式的煙草廣告?!边@意味著在電視、廣播、報(bào)紙、互聯(lián)網(wǎng)、公共場(chǎng)所都不能用來(lái)作煙草廣告,盡量控制煙草出現(xiàn)在人們的日常生活,亦不得進(jìn)行任何面向未成年人的煙草廣告。(三三)未滿十周歲的童星禁止)未滿十周歲的童星禁止代言代言 近幾年來(lái)隨著爸爸去哪兒等親子類節(jié)目的大熱,一大批萌娃們走紅,萌化了普通大眾的心,也讓商家們從他們身上看到了商機(jī),孩子們緊接著走進(jìn)了廣告里。一大波由童星代言的廣告360度無(wú)死角的向
5、我們襲來(lái),這些廣告大家耳熟能詳,如森碟的步步高點(diǎn)讀機(jī)、王詩(shī)齡代言的洗手液、Kimi的伊利QQ星等等。 根據(jù)新廣告法出臺(tái)的新規(guī)定:不得利用十周歲以下未成年人作為廣告代言人。這就意味著這些萌娃們的代言廣告等都將在9月1日后消失在人們視野里。如不及時(shí)撤出,廣告主可能面臨以下處罰: 1、罰款:情節(jié)不嚴(yán)重,二十萬(wàn)元以下;情節(jié)嚴(yán)重的,一百萬(wàn)元以下; 2、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照,撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請(qǐng)。 (四)(四)醫(yī)療醫(yī)療、藥品、醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械器械 1、第十六條 醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械廣告不得含有下列內(nèi)容: (1)表示功效、安全性的斷言或者保證; (2)說(shuō)明治愈率或者有效率; (3)與
6、其他藥品、醫(yī)療器械的功效和安全性或者其他醫(yī)療機(jī)構(gòu)比較; (4)利用廣告代言人作推薦、證明; 從該條規(guī)定看出:諸如“藥到病除,包治百病”或者“百分百有效、治愈率達(dá)到90%”或者利用代言人推薦藥品的廣告都將判定為違法廣告。2、藥品廣告的新要求 藥品廣告的內(nèi)容不得與國(guó)務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)的說(shuō)明書不一致,并應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明禁忌、不良反應(yīng)。處方藥廣告應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明“本廣告僅供醫(yī)學(xué)藥學(xué)專業(yè)人士閱讀”,非處方藥廣告應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明“請(qǐng)按藥品說(shuō)明書或者在藥師指導(dǎo)下購(gòu)買和使用” 推薦給個(gè)人自用的醫(yī)療器械的廣告,應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明“請(qǐng)仔細(xì)閱讀產(chǎn)品說(shuō)明書或者在醫(yī)務(wù)人員的指導(dǎo)下購(gòu)買和使用”。醫(yī)療器械產(chǎn)品注冊(cè)證明文件中有禁忌內(nèi)容、
7、注意事項(xiàng)的,廣告中應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明“禁忌內(nèi)容或者注意事項(xiàng)詳見說(shuō)明書”。 (五)保健食品類(五)保健食品類 1、安陽(yáng)的龍涎降壓茶:“活茶入藥降血壓,徹底擺脫降壓藥” 2、一款冬蟲夏草片的宣傳手冊(cè)春季刊及養(yǎng)生食譜記載:“現(xiàn)代科技研究發(fā)現(xiàn),冬蟲夏草還具有如下作用:雙向調(diào)節(jié)免疫系統(tǒng);預(yù)防與直接抗腫瘤作用,協(xié)同放化療效果、減輕毒副作用;提高細(xì)胞能量、促進(jìn)機(jī)體損傷修復(fù),抗缺氧、抗疲勞 這樣的宣傳內(nèi)容既無(wú)科學(xué)依據(jù),也無(wú)臨床試驗(yàn),為降壓茶、冬蟲夏草附上了醫(yī)療的作用,甚至比藥物更有使用價(jià)值,如此斷言簡(jiǎn)直堪比仙藥。 保健品廣告不可有:1、表示功效、安全性的斷言或者保證;2、涉及疾病預(yù)防、治療功能;3、聲稱或者暗示廣告
8、商品為保障健康所必需;4、與藥品、其他保健食品進(jìn)行比較;5、利用廣告代言人作推薦、證明;6、法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他內(nèi)容。通過(guò)以上規(guī)定可以看出,對(duì)于保健品類產(chǎn)品,同藥品類的限制基本一致,不得有斷言或者保證其功效及安全性的表述,不得采用代言人進(jìn)行推薦或者證明其功能;另外須注意的是:保健品,不得有“涉及疾病預(yù)防、治療功能”如前案例所述,冬蟲夏草含有“預(yù)防與直接抗腫瘤作用”,明顯屬于違法廣告宣傳。(六)(六)酒類酒類酒類廣告中出現(xiàn)以下內(nèi)容將違法: 1、 有誘導(dǎo)、慫恿飲酒或者宣傳無(wú)節(jié)制飲酒; 2、出現(xiàn)飲酒的動(dòng)作; 3、表現(xiàn)駕駛車、船、飛機(jī)等活動(dòng); 4、飲酒有消除緊張和焦慮、增加體力等功效。(七)(
9、七)教育教育、培訓(xùn)培訓(xùn)類類 某公務(wù)員考試培訓(xùn)機(jī)構(gòu)為吸引生源,對(duì)外宣傳:“本培訓(xùn)機(jī)構(gòu)專注XX教育二十年,師資力量雄厚、聘請(qǐng)眾多一線名師,命題老師親自授課、包一次性過(guò)關(guān)”。 此段廣告用語(yǔ)違法了么?教育培訓(xùn)類廣告禁止行為: 1、對(duì)培訓(xùn)效果做保證性承諾; 2、表明有相關(guān)考試機(jī)構(gòu)、命題人參與培訓(xùn); 3、利用專業(yè)人士或機(jī)構(gòu)做推薦、證明。(八)廣告不可 “任性” ,否則后果很嚴(yán)重 1、罰款:處廣告費(fèi)用一倍以上三倍以下的罰款,廣告費(fèi)用無(wú)法計(jì)算或者明顯偏低的,處十萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款;、情節(jié)嚴(yán)重的,處廣告費(fèi)用三倍以上五倍以下的罰款,廣告費(fèi)用無(wú)法計(jì)算或者明顯偏低的,處二十萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下的罰款。 2、吊
10、銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請(qǐng) 3、增加了信用懲戒,規(guī)定有關(guān)違法行為信息要記入信用檔案。 (九)新增關(guān)于虛假?gòu)V告的界定第二十八條 廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的,構(gòu)成虛假?gòu)V告。廣告有下列情形之一的,為虛假?gòu)V告:(一)商品或者服務(wù)不存在的;(如案例:產(chǎn)品包裝上表明服務(wù)電話為免費(fèi),實(shí)際消費(fèi)者撥打時(shí)時(shí)收費(fèi))(二)商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價(jià)格、生產(chǎn)者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息,或者服務(wù)的內(nèi)容、提供者、形式、質(zhì)量、價(jià)格、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息,以及與商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實(shí)際情況不符,對(duì)購(gòu)買行為有實(shí)質(zhì)性影響的;(該
11、條中所列舉的任何一項(xiàng)不得有虛假情況,必須實(shí)事求是)(三)使用虛構(gòu)、偽造或者無(wú)法驗(yàn)證的科研成果、統(tǒng)計(jì)資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語(yǔ)等信息作證明材料的;(四)虛構(gòu)使用商品或者接受服務(wù)的效果的;(五)以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的其他情形。 三、案三、案 例例 分分 析析案例一: 顧客屈某在某商場(chǎng)購(gòu)買了價(jià)值43921元的OSIM天王之王按摩椅一臺(tái),并在購(gòu)買過(guò)程中拿取了店鋪內(nèi)的宣傳材料。數(shù)日后,顧客向工商投訴,并向法院提起訴訟,要求退貨退款,并賠償貨值三倍作為損失,共計(jì)175684元。 這起訴訟的導(dǎo)火索就是一份產(chǎn)品宣傳資料,上面到底寫了啥? OSIM按摩椅宣傳資料 分析:分析: 本宣傳資料內(nèi)
12、用語(yǔ):全球最創(chuàng)新的按摩椅、最人性化的按摩享受、無(wú)盡的卓越身心健康、極致的按摩享受。這種在廣告語(yǔ)含有“絕對(duì)化用語(yǔ)”的宣傳,違反了廣告法的禁止性規(guī)定。世事無(wú)絕對(duì),這種絕對(duì)化的廣告宣傳,即為對(duì)消費(fèi)者的一種蠱惑性的欺騙,當(dāng)然為立法禁止。 法條鏈接:第九條 廣告不得有下列情形: 1、使用或者變相使用中華人民共和國(guó)的國(guó)旗、國(guó)歌、國(guó)徽,軍旗、軍歌、軍徽; 2、使用或者變相使用國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的名義或者形象;(小插曲:三元牛奶曾打出“人民大會(huì)堂御用牛奶”的宣傳,這種情況顯然是屬于本條所禁止的情形;我們認(rèn)為,諸如“*特供”之類的宣傳亦屬于此種情況,容易產(chǎn)生誤導(dǎo)消費(fèi)者購(gòu)買,也將為廣告法所禁止) 3、使用
13、“國(guó)家級(jí)”、“最高級(jí)”、“最佳”等用語(yǔ);案例二 : 一消費(fèi)者購(gòu)買了某產(chǎn)品,該產(chǎn)品的外包裝中印有“免費(fèi)400電話”字樣,但是消費(fèi)者打通電話后發(fā)現(xiàn)電話是收費(fèi)的,于是消費(fèi)者向工商部門投訴該產(chǎn)品涉嫌虛假宣傳。分析:分析: 產(chǎn)品本身質(zhì)量無(wú)任何問(wèn)題,然而問(wèn)題僅僅出在其外包裝的一個(gè)“免費(fèi)售后服務(wù)電話”電話上,其實(shí)是收費(fèi)電話。那么是否必然就會(huì)導(dǎo)致廣告違法呢? 顯然,400客服電話是生產(chǎn)商承諾也其義務(wù)為消費(fèi)者提供的產(chǎn)品附隨服務(wù),與產(chǎn)品本身為一體。那么宣傳“免費(fèi)的售后服務(wù)電話”實(shí)則收費(fèi),當(dāng)然是廣告違法。 根據(jù)法律規(guī)定,商品或者服務(wù)不存在的為虛假?gòu)V告。案例三: 加多寶與王老吉的“愛(ài)恨糾葛” 加多寶公司在與王老吉公司
14、分道揚(yáng)鑣后,自行創(chuàng)立了“加多寶”品牌涼茶,在市場(chǎng)宣傳上一擲千金,拿下“中國(guó)好聲音”王牌節(jié)目的冠名權(quán),并在其他廣告宣傳中稱“國(guó)家權(quán)威機(jī)構(gòu)發(fā)布:加多寶連續(xù)7年榮獲中國(guó)飲料第一罐”、“加多寶涼茶榮獲中國(guó)罐裝飲料市場(chǎng)七連冠”等宣傳語(yǔ)。 后王老吉公司將加多寶公司訴上法庭,本案經(jīng)過(guò)一審、二審后,北京高院最終維持原判。即加多寶公司在廣告宣傳上構(gòu)成虛假宣傳,判令其停止侵權(quán)行為,并賠償王老吉公司人民幣300萬(wàn)元。 那么加多寶公司的此類廣告宣傳是否違法,如何違法的呢? 分析分析: 在該案件一審中,北京第三中級(jí)法院認(rèn)為,“加多寶”品牌自2012年才開始被獨(dú)立投入使用,其品牌歷史尚未有7年,2008年至2012年中國(guó)行業(yè)企業(yè)信息發(fā)布中心的中國(guó)罐裝飲料市場(chǎng)銷售額第一名頒給的是“王老吉涼茶”,加多寶進(jìn)行上述宣傳故意混淆和誤導(dǎo)消費(fèi)者,讓消費(fèi)者誤認(rèn)為加多寶涼茶就是王老吉涼茶,構(gòu)成了虛假宣傳。 此種情況屬于廣告法第二十八條規(guī)定的情況,企業(yè)“使用虛構(gòu)、偽造或者無(wú)法驗(yàn)證的科研成果、統(tǒng)計(jì)資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語(yǔ)
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