基于國美之爭對公司控制的探討

1、西南財經(jīng)大學天府學院基于國美之爭對公司控制的探討西南財經(jīng)大學天府學院2015-2016-2 學期資本運作課期末學業(yè)論文論文題目：基于國美之爭對公司控制的探討 學生姓名： 羅松 專 業(yè)： 資產(chǎn)評估 學 號：413003302016年6月西南財經(jīng)大學天府學院論文原創(chuàng)性及知識產(chǎn)權(quán)聲明本人鄭重聲明：所呈交的論文是本人在導師的指導下取得的成果。對本論文的研究做出重要貢獻的個人和集體，均已在文中以明確方式標明。因本畢業(yè)論文引起的法律結(jié)果完全由本人承擔。本論文成果歸西南財經(jīng)大學天府學院所有。特此聲明。論文作者簽名：作者專業(yè)：作者學號：_年_月_日 目錄摘要4一 、事件概述國美之爭5（一）、國美之爭始末51.

2、背景52.起因53.發(fā)展64.結(jié)束7（二）、淺析國美之爭8二、公司控制9（一）、公司控制9（二）、公司控制權(quán)101.控制權(quán)的實質(zhì)102.公司控制權(quán)市場10三、公司控制系統(tǒng)12（一）、公司控制外部體系131.產(chǎn)品市場和要素市場132.以資本市場為特征的公司控制權(quán)市場133.政府和法律管制體系13（二）、公司控制內(nèi)部體系141.經(jīng)理人激勵142.大股東的監(jiān)督143.內(nèi)部控制系統(tǒng)的核心：董事會15四、結(jié)論15參考文獻16摘要公司控制或者公司的控制權(quán)問題涵蓋著很多內(nèi)容，不僅代表著公司決策的形成過程，也代表著公司的外化效力，成為了研究公司行為和公司組織領(lǐng)域的核心問題。對于公司控制的研究一直是一個熱門話題

3、，引發(fā)者無數(shù)經(jīng)濟學家的思考與討論，然而對于公司控制或者公司控制權(quán)做一個準確的定義是十分困難的事情。公司控制權(quán)是公司管理的關(guān)鍵問題，也可以這樣講，公司管理的實質(zhì)便是公司控制權(quán)的管理。在此我們通過國美之爭對公司控制進行了探討，希望能夠加深讀者對于公司控制的認識。關(guān)鍵詞：公司控制 公司控制權(quán) 公司管理一 、事件概述國美之爭（一）、國美之爭始末1. 背景四年之前，2006年8月6日晚上，央視對話欄目的錄制現(xiàn)場，剛剛兼并了永樂電器的黃光裕，一如繼往意氣風發(fā)地指點江山，運籌帷幄，并且將曾經(jīng)的永樂電器前董事長陳曉定位成“在中國最適合做國美CEO的人”。在對話中關(guān)于國美和永樂“誰先追誰”的問題，黃光裕堅持“肯

4、定是永樂追的我們了”，而陳曉則說了一句，“其實，哪個先追哪個都無所謂，關(guān)鍵看未來”，雙方的合作似乎是親密無間的。然而四年之后，陳曉卻帶頭行動，開始了在國美內(nèi)部“去黃化”的行為。2008年底到2009年初，黃光裕因經(jīng)濟犯罪被調(diào)查，陳曉被推至前臺，開始有了實權(quán)。但由于黃光裕案的不明朗，陳曉本人及國美管理團隊，依然保持著對黃光裕的敬畏。不過，黃光裕被羈押之后，多次給國美管理層發(fā)出指令，通過強調(diào)其個人在國美的地位，要求國美采取有利其個人和減輕其罪責判罰的措施，但方案沒有被采納。2. 起因自黃光裕案后，國美開始面臨嚴重的生死關(guān)頭：銀行貸款、資金被凍結(jié)，多家門店經(jīng)營困難，貨源嚴重短缺這種情況下，陳曉成功引

5、入貝恩資本，貝恩資本出現(xiàn)后國美的第一個變化是高管獎勵計劃，這種變化讓黃光裕對引入的貝恩資本產(chǎn)生了疑慮。此舉救了國美卻傷了黃光裕，也為二人的決裂埋下了伏筆。在貝恩投資入股國美電器（0493.HK）8個多月后，在國美電器正在走出危機恢復正增長的情況下，擁有31.6%股權(quán)的國美電器大股東在5月11日的年度股東大會上突然發(fā)難，在當日12項決議中投下5項否決票，導致關(guān)于貝恩投資董事總經(jīng)理竺稼等3人的委任等議案未能獲得通過。以董事局主席陳曉為首的國美電器董事會隨后以“投票結(jié)果并沒有真正反映大部分股東的意愿”為由，在當晚董事局召開的緊急會議上一致否決了股東投票，重新委任貝恩的三名前任董事加入國美董事會，黃光

6、裕與國美董事會及管理層的矛盾就此公開。3. 發(fā)展2010年7月，國美管理層提出增發(fā)20%的新股，用于增加門店數(shù)量和物流基地，但借增發(fā)機會稀釋大股東黃光裕的股份，繼續(xù)改變公司股本結(jié)構(gòu)，將“去黃光?；边M行到底的目的很明顯。而黃光裕則通過先售后買進行反擊，成功使股權(quán)比例維持在34%，隨后又以大股東身份發(fā)函國美股份，要求撤銷以陳曉為代表的多位管理層的職務和股東會授予董事會增發(fā)股票的一般授權(quán)。2010年8月，黃光裕獨資擁有的 Shinning Crown向國美電器發(fā)函要求召開股東大會并撤銷陳曉、孫一丁的職務。時隔一日，國美董事局就駁回了黃光裕這一要求，并且向香港特別行政區(qū)高等法院提起訴訟，控告黃光裕在

7、2008年一月二月前后的違規(guī)行為。事情發(fā)展至此，“黃陳”兩人已正式?jīng)Q裂，并已經(jīng)進入短兵相接的計劃階段，再無挽回余地可言。8月4日，黃光裕家族在提議召開臨時股東大會、罷免陳曉的同時，提名鄒曉春及其胞妹黃燕虹為公司執(zhí)行董事。8月12日的國美高層媒體見面會，陳曉攜李俊濤、孫一丁、牟貴先、何陽青四位副總裁和首席財務官方巍的五人團隊，集體向媒體和公眾表態(tài)將與董事局共進退。國美局勢立刻緊張起來，也正應了那句“分久必合，合久必分”的老話。8月30日，黃光裕案進行二審，其結(jié)果對股權(quán)之爭必然有重要影響。二審判決最終維持原判，但黃妻獲緩刑當庭釋放，無疑為黃氏家族帶來了一股鮮活的血液。黃在獄中先后發(fā)表公開信表示歉意

8、和感謝，并在9月28日的股東大會上提出了5項議案，雖然在網(wǎng)上黃獲得了91.48%的支持率，但實際上其前景并不明朗。4. 結(jié)束2010年9月28日，國美特別股東大會在香港銅鑼灣富豪香港酒店舉行。國美大股東黃光裕方罷免陳曉董事會主席動議未獲通過，黃光裕胞妹黃燕虹及私人律師鄒曉春未能當選執(zhí)行董事，陳曉將繼續(xù)掌舵國美。以下是本次股東大會決議的8向普通決議案（前三項為國美董事會提出，后五項為黃光裕方面提出）：重選竺稼為非執(zhí)行董事【通過】贊成94.76% 反對5.24%重選Ian Andrew Reynolds為非執(zhí)行董事 【通過】贊成 54.65% 反對 45.35%重選王勵弘為非執(zhí)行董事&#

9、160;【通過】 贊成54.66% 反對45.34%即時撤銷本公司于二零一零年五月十一日召開的股東周年大會上通過的配發(fā)、發(fā)行及買賣本公司股份之一般授權(quán) 【通過】贊成54.62% 反對45.38%即時撤銷陳曉作為本公司執(zhí)行董事兼董事會主席之職務 【被否決】贊成48.11%，反對51.89%即時撤銷孫一丁作為本公司執(zhí)行董事職務【被否決】贊成48.12%，反對51.88%即時委任鄒曉春作為本公司的執(zhí)行董事【被否決】贊成 48.13%，反對 51.87%，即時委任黃燕虹作為本公司的執(zhí)行董事，【被否決】贊成48.17%，反對51.83%（二）、淺析國美之爭國美之爭的實質(zhì)就是

10、股權(quán)與控制權(quán)之爭，即股東和經(jīng)營者之間的爭斗，更準確的說就是所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)之間問題。所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離是現(xiàn)代股份制企業(yè)的一個基本特點，并由此形成了股東與管理者之間的委托代理關(guān)系。根據(jù)委托代理理論，企業(yè)的委托代理關(guān)系是一種信息不對稱條件下的契約關(guān)系。在這種關(guān)系中，股東為委托人，享有對剩余收益的索取權(quán)，股東的目標是追求自身權(quán)益的最大化；經(jīng)營者為內(nèi)部人（或稱代理人），享有經(jīng)營權(quán)和勞動報酬的索取權(quán)，其目標是追求自身效用的最大化，即盡可能多的收入、享受、閑暇、權(quán)力和聲望等。由于股東（委托人）與管理者（代理人）之間的信息不對稱以及代理人本身具有的道德風險問題，很容易產(chǎn)生內(nèi)部人以犧牲股東利益為代價來實現(xiàn)個人

11、效用最大化問題，因此股東一方面要通過一定的激勵因素強化經(jīng)理層與股東之間的利益關(guān)聯(lián)性，另一方面也要通過一定的控制機制對管理者進行監(jiān)督和約束。其實，現(xiàn)代企業(yè)中的委托代理問題或利益沖突問題遠非僅存在于股東與管理層之間，股東與股東之間的關(guān)系也并不是總那么和諧美妙的。由于股份公司的眾股東的持股比例不盡相同，各股東的利益和經(jīng)營理念很難從根本上保持一致。正因如此，對公司的控制權(quán)就顯得至關(guān)重要。擁有公司中較大比例股份的股東依法享有更多的投票權(quán)，因此可以更大程度上對公司的人事安排、經(jīng)營決策、日常管理以及財務政策等產(chǎn)生影響，決定公司的發(fā)展方向與利益的處置。二者的目標都是追求其自身效用的最大化。由于委托-代理關(guān)系的

12、存在，公司治理問題應運而生，關(guān)于公司控制權(quán)的爭奪也隨之開始。二、公司控制（一）、公司控制對于公司控制的定義有不同的觀點，經(jīng)過一系列的討論，研究者認為從不同的角度對公司控制進行了定義：一種定義為公司控制是指所行使的控制力作用于什么事情或者什么事物；另一種定義為公司控制是指對一個公司的經(jīng)營者或方針政策具有決定性的影響力，這種影響力可以決定一個公司的董事會的選任以及公司的財務和經(jīng)營者的管理活動，甚至可以使該公司成為某種特定目的的工具。以上對于公司控制的定義可以說是一種公司的內(nèi)部控制的定義，若從公司與公司之間的關(guān)系來考慮，公司控制還應包括公司之間控股關(guān)系所產(chǎn)生的控制關(guān)系，比如公司之間由于控制所形成的母

13、子公司關(guān)系或者控制從屬公司形成企業(yè)集團或關(guān)系企業(yè)關(guān)系，以上所介紹的是典型的法學研究對于“公司控制”的定義。（二）、公司控制權(quán)1. 控制權(quán)的實質(zhì)在現(xiàn)代股份制企業(yè)中，控制權(quán)的實質(zhì)是董事會多數(shù)席位的選擇權(quán)。從現(xiàn)實來看，誰掌握了董事會的多數(shù)席位，誰就實際上控制了公司，成為事實上的決策者，可以享有各種收益。2. 公司控制權(quán)市場為了獲得公司控制權(quán)，股東與股東之間、股東與管理者之間，以及管理者相互之間常常展開激烈爭奪，并由此構(gòu)成公司控制權(quán)市場。公司控制權(quán)一般通過控股權(quán)取得，也可以通過征集委托投票權(quán)等方式取得。持有上市公司達到優(yōu)勢比例的股權(quán)是實現(xiàn)控制權(quán)的一種重要方式和保證。控制權(quán)市場的存在對于現(xiàn)代企業(yè)治理機制

14、的形成產(chǎn)生了非常重要的影響。從公司治理角度來看，董事會是公司控制權(quán)的內(nèi)部市場，接管則被認為是公司控制權(quán)的外部市場?？刂茩?quán)的內(nèi)部爭奪固然可能產(chǎn)生內(nèi)耗，從而降低企業(yè)的決策效率以及經(jīng)營政策的連續(xù)性，但由于大股東之間的相互制衡以及大股東對管理層的積極監(jiān)督，也可在一定程度上制約公司董事會和管理層的行為，對中小股東有一定的保護作用。稍后我們會談到，外部控制權(quán)爭奪戰(zhàn)的潛在威脅，即公司在經(jīng)營狀況不佳時被敵意收購的可能性，也對公司大股東和管理層有一定的約束力。由于公司控制權(quán)一般通過控股權(quán)取得，而控股權(quán)是由收購股權(quán)實現(xiàn)的，因此收購兼并是實現(xiàn)公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的主要手段。不同的利益集團通過收購兼并爭奪控股權(quán)，以達到掌控

15、董事會，進而更換管理層或調(diào)整公司發(fā)展戰(zhàn)略的目的。從公司股權(quán)交易的角度來看，控股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格應該既包括企業(yè)的內(nèi)在價值，又包括控制權(quán)的價格。在并購中，控制權(quán)價格通常成為并購溢價的一個重要組成部分。由于公司現(xiàn)有的管理者或掌握控制權(quán)的股東常常并不愿意輕易讓渡手中的權(quán)力，因此，在可能導致公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的各種形式的資本運營活動中，敵意收購尤其值得關(guān)注。實踐表明，因管理層的懈怠而導致價值不能被彰顯的公司最可能成為敵意收購的目標。敵意收購對公司治理的影響主要表現(xiàn)在兩個方面：一方面，由于敵意收購的存在，企業(yè)經(jīng)營者的領(lǐng)導地位始終受到外來的威脅，這種威脅促使管理人員努力工作，因為一旦管理業(yè)績不佳，可能會招致公司被兼

16、并，自身利益也會因此而喪失。另一方面，一旦敵意收購取得成功，不稱職的董事會和管理層將被重組，從而帶來董事會的更替和經(jīng)營者的重新任命，這對目標公司而言，通常意味著代理問題的緩解和管理效率的提高。因此，作為控制權(quán)外部市場重要組成部分的敵意收購，對改善公司治理有著積極的意義。Stulz（1988）認為，外部接管的可能性直接影響著企業(yè)經(jīng)理人員的行為，并據(jù)此建立了內(nèi)部人持股比例對公司價值作用的模型。在他的模型中，隨著經(jīng)理人員持股比例的增加，敵意收購者為獲得目標公司的控制權(quán)而支付的溢價也隨之增加，但與此同時，接管成功的可能性卻隨之下降。因此，當經(jīng)理人員持股達到一定比例時，隨著持股比例的提高，公司價值呈下降

17、趨勢，并在經(jīng)理人員持股比例達到50% 時下落到最低點，因為這時敵意收購者成功收購的可能性幾乎為零。三、公司控制系統(tǒng)根據(jù)相關(guān)學者對于公司控制系統(tǒng)的分類，我們可以看出公司控制系統(tǒng)可以分為外部控制和公司控制的內(nèi)部系統(tǒng)。外部系統(tǒng)的主要組成包括政府和法律管制體系、公司控制權(quán)市場以及產(chǎn)品市場三部分，而對于內(nèi)部公司控制系統(tǒng)則主要包括激勵的契約設(shè)計、股東監(jiān)督以及董事會監(jiān)督三部分?；诖斯P者依次對公司控制外部系統(tǒng)以及公司控制內(nèi)部系統(tǒng)進行了具體的論述。（一）、公司控制外部體系1. 產(chǎn)品市場和要素市場在公司的控制體系中，市場競爭力量發(fā)揮了強大的力量，在某種意義上說，市場競爭似乎可以提供很有效的方法來解決公司控制問題

18、。其中，產(chǎn)品市場和要素市場的競爭發(fā)揮著很重要的作用，但是產(chǎn)品市場的競爭發(fā)揮作用相對遲緩，一般都是發(fā)揮事后作用；經(jīng)理人市場作為要素市場的重要組成部分，經(jīng)理人市場的競爭對于防范經(jīng)理人機會行為主義行為的產(chǎn)生很有幫助。2. 以資本市場為特征的公司控制權(quán)市場公司控制權(quán)市場主要以資本市場為主要特征。公司控制權(quán)市場涵蓋的各種市場行為也是繁多的，比如它包括公司接管的資產(chǎn)控制權(quán)轉(zhuǎn)移、公司重組的資產(chǎn)控制權(quán)轉(zhuǎn)移以及杠桿收購的公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等等。這樣一來就不難理解其實公司控制權(quán)市場不但是公司控制權(quán)交易和控制權(quán)爭奪的場所，它也是資本市場對企業(yè)管理層所施加影響的方式之一。3. 政府和法律管制體系在實現(xiàn)對公司的治理過程中法律管制體系較之于政府管制體系，它是處于基礎(chǔ)的地位上，它的重要作用體現(xiàn)在它對公司規(guī)范有效的治理上，通過實行法律管制體系中的法律制度可以實現(xiàn)企業(yè)更好的融資，這樣一來也為企業(yè)提供了更好的發(fā)展平臺，開辟了更好的發(fā)展路徑。（二）、公司控制內(nèi)部體系所謂的內(nèi)部體系是公司的各利益相關(guān)者利用公司內(nèi)部的機構(gòu)和程序參與公司控制的一系列法規(guī)、制度安排的總稱，包括股東大會、董事會、經(jīng)理層機構(gòu)之間的權(quán)力、責任與均衡關(guān)系組成。和外部控制相較而言，內(nèi)部控制系統(tǒng)涉及到的企業(yè)契約設(shè)計更多一點，包括的具體內(nèi)容為經(jīng)理人激勵