盡職調(diào)查過程中常見的法律問題72387313

1、盡職調(diào)查過程中常見的法律問題 HYPERLINK javascript:; o 復(fù)制本帖鏈接 1樓 發(fā)表于 2021-7-12 11:05 | id-40275.html 只看該作者 | HYPERLINK :/ zqjjr /forum-viewthread-tid-144248-extra%3D1-ordertype-1.html 倒序看帖 | HYPERLINK :/ zqjjr /forum-viewthread-action-printable-tid-144248.html t _blank 打印 1. 公司名稱不符合有關(guān)法律規(guī)定(1) 根本領(lǐng)實以公司名稱中不包括行業(yè)為例我們注意到

2、：目標(biāo)公司的現(xiàn)有名稱中不包括行業(yè)。年月日，目標(biāo)公司就現(xiàn)有名稱辦理了名稱預(yù)核準，并于年月日以現(xiàn)有名稱取得了地方工商行政管理局核發(fā)的?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?。根據(jù)該?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?，目標(biāo)公司的經(jīng)營范圍為非分別屬于國民經(jīng)濟行業(yè)5個以上大類的具體情況，注冊資本為。同時目標(biāo)公司也不屬于企業(yè)集團的母公司。(2) 相關(guān)法規(guī)?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?(國家工商行政管理局于1991年7月22日發(fā)布，1991年9月1日施行，國家工商行政管理局第7號令，下稱“?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?)第七條規(guī)定：企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)由以下局部依次組成：字號(或者商號)、行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織形式。?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?第十一條規(guī)定：企業(yè)應(yīng)

3、當(dāng)根據(jù)其主管業(yè)務(wù)，依照國家行業(yè)分類標(biāo)準劃分的類別，在企業(yè)名稱中標(biāo)明所屬行業(yè)或者經(jīng)營特點。?企業(yè)名稱登記管理實施方法?(國家工商行政管理總局于2004年6月14日公布，2004年7月1日起實施，國家工商行政管理總局第10號令，下稱“?企業(yè)名稱登記管理實施方法?)第十六條規(guī)定：企業(yè)名稱中的行業(yè)表述應(yīng)當(dāng)是反映企業(yè)經(jīng)濟活動性質(zhì)所屬國民經(jīng)濟行業(yè)或者企業(yè)經(jīng)營特點的用語。企業(yè)名稱中行業(yè)用語表述的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與企業(yè)經(jīng)營范圍一致。?企業(yè)名稱登記管理實施方法?第十七條規(guī)定：企業(yè)經(jīng)濟活動性質(zhì)分別屬于國民經(jīng)濟行業(yè)不同大類的，應(yīng)中選擇主要經(jīng)濟活動性質(zhì)所屬國民經(jīng)濟行業(yè)類別用語表述企業(yè)名稱中的行業(yè)。?企業(yè)名稱登記管理實施方法?

4、第十八條規(guī)定：企業(yè)名稱中不使用國民經(jīng)濟行業(yè)類別用語表述企業(yè)所從事行業(yè)的，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：一企業(yè)經(jīng)濟活動性質(zhì)分別屬于國民經(jīng)濟行業(yè)5個以上大類；二企業(yè)注冊資本或注冊資金1億元以上或者是企業(yè)集團的母公司；三與同一工商行政管理機關(guān)核準或者登記注冊的企業(yè)名稱中字號不相同。?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?第五條規(guī)定：登記主管機關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機關(guān)有權(quán)糾正下級登記主管機關(guān)已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。對已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，任何單位和個人可以要求主管機關(guān)予以糾正。(3) 面臨的風(fēng)險根據(jù)上述法規(guī)，目標(biāo)公司不屬于依法可以不使用國民經(jīng)濟行業(yè)類別用語表述企業(yè)所從事行業(yè)的情形。目

5、標(biāo)公司的現(xiàn)有名稱，假設(shè)被登記主管機關(guān)根據(jù)上述相關(guān)企業(yè)名稱登記管理的規(guī)定，認定為不適宜的企業(yè)名稱，那么登記主管機關(guān)有權(quán)依據(jù)上述法規(guī)的規(guī)定，要求目標(biāo)公司對目前所使用的名稱進行糾正。目標(biāo)公司需為此辦理相應(yīng)的企業(yè)名稱變更登記手續(xù)，并有可能因此支付相應(yīng)的變更登記費用。此外，與目標(biāo)公司存在業(yè)務(wù)或其他聯(lián)系的關(guān)聯(lián)方，可能會因該項公司名稱的變更，與目標(biāo)公司發(fā)生糾紛或爭議。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司需就有關(guān)名稱事宜向其登記主管機關(guān)(下稱“登記主管機關(guān))進行咨詢，并根據(jù)以下情況分別給予解決：如登記主管機關(guān)認為無需變更的，目標(biāo)公司需就其名稱的合法性取得登記主管機關(guān)的書面確認文件。如登記主管機關(guān)認為確有必要變更

6、的，目標(biāo)公司需辦理名稱變更登記手續(xù)。(5) 相關(guān)案例(略)(6) 特別提示A. 除上述情況以外，請?zhí)貏e關(guān)注其他名稱不符合法律規(guī)定的情況。有關(guān)名稱瑕疵，請參考?企業(yè)名稱瑕疵一覽表?。B. 有關(guān)企業(yè)名稱的法規(guī)變化較大，請?zhí)貏e注意需適用當(dāng)時有效的法規(guī)。如現(xiàn)有名稱符合現(xiàn)行法規(guī)但與當(dāng)時法規(guī)存在沖突的，一般不作為重大問題提出。 HYPERLINK javascript:; TOP 中國證券經(jīng)紀人協(xié)作網(wǎng)地方群號上海群69905564北京群66867358天津群67532958重慶群87097765深圳群79872143廣州群60297340杭州群88713997南京群84536210武漢群27305145長

7、沙群84538422四川群84540448山東群84541494河南群84539992遼寧群84539384河北群84541218中金公司58722917中信證券50852924申銀萬國58695620中銀國際68849346國泰君安67767592投行群88753799私募群58694517期貨居間78632238研究員群58696318客服QQ800035236 HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=space&uid=40275 t _blank coci HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=pm&op=sh

8、owmsg&handlekey=showmsg_40275&touid=40275&pmid=0&daterange=2&pid=867793 o 發(fā)短消息 發(fā)短消息 HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=friend&op=add&uid=40275&handlekey=addfriendhk_40275 加為好友 HYPERLINK :/ zqjjr /space-uid-40275.html t _blank coci 當(dāng)前離線 注冊時間2007-9-6最后登錄2021-9-30積分33411 分閱讀權(quán)限255帖子6694精華2UID40

9、275 HYPERLINK :/ zqjjr /home-spacecp-ac-credit-op-usergroup.html t _blank 管理員注冊時間2007-9-6最后登錄2010-9-30積分33411 分閱讀權(quán)限255帖子6694精華2 HYPERLINK javascript:; o 復(fù)制本帖鏈接 2樓 發(fā)表于 2021-7-12 11:05 | HYPERLINK :/ zqjjr /forum-viewthread-tid-1442481-authorid-40275.html 只看該作者 盡職調(diào)查中的常見法律問題2 2. 公司名稱未經(jīng)有權(quán)機關(guān)核準(1) 根本領(lǐng)實(以公

10、司名稱中不包括行政區(qū)劃為例)我們注意到：目標(biāo)公司的現(xiàn)有名稱中不包括當(dāng)?shù)匦姓^(qū)劃的名稱。年月日，目標(biāo)公司就現(xiàn)有名稱在地方工商行政管理局辦理了名稱預(yù)核準手續(xù)，并于年月日以現(xiàn)有名稱取得了地方工商行政管理局核發(fā)的?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?。(2) 相關(guān)法規(guī)?企業(yè)名稱登記管理實施方法?(國家工商行政管理總局于2004年6月14日公布，2004年7月1日起實施，國家工商行政管理總局第10號令，下稱“?企業(yè)名稱登記管理實施方法?)第五條規(guī)定：工商行政管理機關(guān)對企業(yè)名稱實行分級登記管理。國家工商行政管理總局主管全國企業(yè)名稱登記管理工作，并負責(zé)核準以下企業(yè)名稱：一冠以“中國、“中華、“全國、“國家、“國際等字樣的；二

11、在名稱中間使用“中國、“中華、“全國、“國家等字樣的；三不含行政區(qū)劃的。地方工商行政管理局負責(zé)核準前款規(guī)定以外的以下企業(yè)名稱：一冠以同級行政區(qū)劃的；二符合本方法第十二條的含有同級行政區(qū)劃的。國家工商行政管理總局授予外商投資企業(yè)核準登記權(quán)的工商行政管理局按本方法核準外商投資企業(yè)名稱。?企業(yè)名稱登記管理實施方法?第十三條規(guī)定：經(jīng)國家工商行政管理總局核準，符合以下條件之一的企業(yè)法人，可以使用不含行政區(qū)劃的企業(yè)名稱：一國務(wù)院批準的；二國家工商行政管理總局登記注冊的；三注冊資本或注冊資金不少于5000萬元的；四國家工商行政管理總局另有規(guī)定的。?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?第五條規(guī)定：登記主管機關(guān)有權(quán)糾正已登記

12、注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機關(guān)有權(quán)糾正下級登記主管機關(guān)已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。對已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，任何單位和個人可以要求主管機關(guān)予以糾正。(3) 面臨的風(fēng)險我們認為：目標(biāo)公司的現(xiàn)有名稱中不包含有行政區(qū)劃的名稱，該公司的核準權(quán)應(yīng)當(dāng)由國家工商行政管理總局行使，而目標(biāo)公司的現(xiàn)有名稱系由當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭趾藴实?，不符合上述?guī)定的要求。目標(biāo)公司目前所使用的名稱，假設(shè)被登記主管機關(guān)根據(jù)上述相關(guān)企業(yè)名稱登記管理的規(guī)定，認定為不適宜的企業(yè)名稱，那么登記主管機關(guān)有權(quán)依據(jù)上述法規(guī)的規(guī)定，要求目標(biāo)公司對目前所使用的名稱進行糾正。目標(biāo)公司需為此辦理相應(yīng)的企業(yè)名稱變更登記手續(xù)，并有可能因此支

13、付相應(yīng)的變更登記費用。此外，與目標(biāo)公司存在業(yè)務(wù)或其他聯(lián)系的關(guān)聯(lián)方，可能會因該項公司名稱的變更，與目標(biāo)公司發(fā)生糾紛或爭議。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司需就有關(guān)名稱事宜向其登記主管機關(guān)(下稱“登記主管機關(guān))進行咨詢，并根據(jù)以下情況分別給予解決：如登記主管機關(guān)認為無需變更的，目標(biāo)公司需就其名稱的合法性取得登記主管機關(guān)的書面確認文件。如登記主管機關(guān)認為確有必要變更的，目標(biāo)公司需辦理名稱變更登記手續(xù)。如登記主管機關(guān)認為需報送國家工商行政管理總局確認現(xiàn)有名稱的，目標(biāo)公司需向國家工商行政管理總局提交確認申請，并取得國家工商行政管理局就公司現(xiàn)有名稱的合法性出具的書面確認文件。(5) 相關(guān)案例(略)(6)

14、 特別提示A. 除上述情況以外，請?zhí)貏e關(guān)注其他名稱不符合法定核準權(quán)限的情況。有關(guān)名稱核準權(quán)限，請參考?企業(yè)名稱審批權(quán)限表格?。B.有關(guān)企業(yè)名稱的法規(guī)變化較大，請?zhí)貏e注意需適用當(dāng)時有效的法規(guī)。如現(xiàn)有名稱符合現(xiàn)行法規(guī)但與當(dāng)時法規(guī)存在沖突的，一般不作為重大問題提出。 HYPERLINK javascript:; TOP HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=space&uid=40275 t _blank coci HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=pm&op=showmsg&handlekey=showmsg_402

15、75&touid=40275&pmid=0&daterange=2&pid=867798 o 發(fā)短消息 發(fā)短消息 home.php?mod=spacecp&ac=friend&op=add&uid=40275&handlekey=addfriendhk_40275 加為好友 HYPERLINK :/ zqjjr /space-uid-40275.html t _blank coci 當(dāng)前離線 注冊時間2007-9-6最后登錄2021-9-30積分33411 分閱讀權(quán)限255帖子6694精華2UID40275 HYPERLINK :/ zqjjr /home-spacecp-ac-credit-

16、op-usergroup.html t _blank 管理員注冊時間2007-9-6最后登錄2010-9-30積分33411 分閱讀權(quán)限255帖子6694精華2 HYPERLINK javascript:; o 復(fù)制本帖鏈接 3樓 發(fā)表于 2021-7-12 11:06 | HYPERLINK :/ zqjjr /forum-viewthread-tid-1442481-authorid-40275.html 只看該作者 法律DD中的常見問題手冊3 3. 公司名稱與著名商標(biāo)沖突(1) 根本領(lǐng)實 我們注意到：目標(biāo)公司的現(xiàn)有名稱中包含“字樣。年月日，目標(biāo)公司就現(xiàn)有名稱辦理了名稱預(yù)核準，并于年月日以

17、現(xiàn)有名稱取得了地方工商行政管理局核發(fā)的?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?。根據(jù)依據(jù)，年月日“字樣已經(jīng)被認定為著名商標(biāo)，目標(biāo)公司的名稱中包含“字樣，與著名商標(biāo)相同(或相似)。(2) 相關(guān)法規(guī)?著名商標(biāo)認定和保護規(guī)定?(國家工商行政管理總局于2003年4月17日公布，2003年6月1日施行，國家工商行政管理總局第5號令，下稱“?著名商標(biāo)認定和保護規(guī)定?)第十三條規(guī)定：當(dāng)事人認為他人將其著名商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機關(guān)申請撤銷該企業(yè)名稱登記，企業(yè)名稱登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?處理。?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?(國家工商行政管理局于1991年7月2

18、2日發(fā)布，1991年9月1日施行，國家工商行政管理局第7號令，下稱“?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?)第五條規(guī)定：登記主管機關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱，上級登記主管機關(guān)有權(quán)糾正下級登記主管機關(guān)已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。?關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中假設(shè)干問題的意見?(國家工商行政管理局于1999年4月5日公布并施行，工商標(biāo)字1999第81號，下稱：“?關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中假設(shè)干問題的意見?)第四條規(guī)定：商標(biāo)中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似，使他人對市場主體及其商品或者效勞的來源產(chǎn)生混淆包括混淆的可能性，下同，從而構(gòu)成不正當(dāng)競爭的，應(yīng)當(dāng)依法予以制止。?關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中假設(shè)干

19、問題的意見?)第五條規(guī)定：前條所指混淆主要包括：一將與他人企業(yè)名稱中的字號相同或者近似的文字注冊為商標(biāo)，引起相關(guān)公眾對企業(yè)名稱所有人與商標(biāo)注冊人的誤認或者誤解的；二將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的文字登記為企業(yè)名稱中的字號，引起相關(guān)公眾對商標(biāo)注冊人與企業(yè)名稱所有人的誤認或者誤解的。?關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中假設(shè)干問題的意見?)第六條規(guī)定：處理商標(biāo)與企業(yè)名稱的混淆，應(yīng)當(dāng)適用維護公平競爭和保護在先合法權(quán)利人利益的原那么。?關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中假設(shè)干問題的意見?)第七條規(guī)定：處理商標(biāo)與企業(yè)名稱混淆的案件，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：(一)商標(biāo)與企業(yè)名稱產(chǎn)生混淆，損害在先權(quán)利人的合法權(quán)益；(二)商標(biāo)已注冊和企

20、業(yè)名稱已登記；(三)自商標(biāo)注冊之日或者企業(yè)名稱登記之日起五年內(nèi)提出請求(含已提出請求但尚未處理的)，但惡意注冊或者登記的不受此限。(3) 面臨的風(fēng)險我們認為：目標(biāo)企業(yè)的名稱與著名商標(biāo)存在可能被依法認定為混淆的情況且雙方都已經(jīng)登記，其中在后登記的時間未滿五年。因此。如根據(jù)上述規(guī)定，目標(biāo)公司目前使用的名稱被他人或公司登記主管機關(guān)認定為與著名商標(biāo)混淆，使他人對市場主體及其商品或者效勞的來源產(chǎn)生混淆，目標(biāo)公司可能被著名商標(biāo)的持有人或其他人提起訴訟或其他行政程序，要求目標(biāo)公司變更登記名稱。(4) 解決方案取得著名商標(biāo)持有人的許可或主動變更名稱。(5) 相關(guān)案例 (略)。 HYPERLINK javasc

21、ript:; TOP HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=space&uid=40275 t _blank coci HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=pm&op=showmsg&handlekey=showmsg_40275&touid=40275&pmid=0&daterange=2&pid=867800 o 發(fā)短消息 發(fā)短消息 HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=friend&op=add&uid=40275&handlekey=addfriendhk_

22、40275 加為好友 HYPERLINK :/ zqjjr /space-uid-40275.html t _blank coci 當(dāng)前離線 注冊時間2007-9-6最后登錄2021-9-30積分33411 分閱讀權(quán)限255帖子6694精華2UID40275 HYPERLINK :/ zqjjr /home-spacecp-ac-credit-op-usergroup.html t _blank 管理員注冊時間2007-9-6最后登錄2010-9-30積分33411 分閱讀權(quán)限255帖子6694精華2 HYPERLINK javascript:; o 復(fù)制本帖鏈接 4樓 發(fā)表于 2021-7-

23、12 11:06 | HYPERLINK :/ zqjjr /forum-viewthread-tid-1442481-authorid-40275.html 只看該作者 盡職調(diào)查中的常見法律問題 4. 公司的經(jīng)營期限短于擬議交易的需求4. 公司的經(jīng)營期限短于擬議交易的需求(1) 根本領(lǐng)實(以租賃合同為例) 我們注意到：目標(biāo)公司目前持有地方工商行政管理局于年月日核發(fā)的?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?(編號)。根據(jù)該?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?，目標(biāo)公司的經(jīng)營期限為年月日至年月日。年月日，目標(biāo)公司(作為出租人)擬與承租人名稱簽訂租賃協(xié)議，約定將租賃物名稱租賃予承租人。租賃期限為年月日至年月日。目標(biāo)公司的經(jīng)營期限明顯

24、短于租賃協(xié)議的履行期限。(2) 相關(guān)法規(guī)?公司登記管理條例?(國務(wù)院于1994年6月24日發(fā)布，2005年12月18日修訂，下稱“?公司登記管理條例?)第九條規(guī)定：公司的登記事項包括：.八營業(yè)期限；?公司登記管理條例?第七十三條規(guī)定：公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。其中，變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準的工程而未取得批準，擅自從事相關(guān)經(jīng)營活動，情節(jié)嚴重的，撤消營業(yè)執(zhí)照。(3) 面臨的風(fēng)險如屆時目標(biāo)公司的股東未能及時延長該公司的經(jīng)營期限，可能導(dǎo)致目標(biāo)公司無法在超過經(jīng)營期

25、限的期間內(nèi)繼續(xù)擬議交易，給交易雙方帶來損失。除此以外，目標(biāo)公司還可能面臨被公司登記機關(guān)責(zé)令限期登記；逾期仍不登記的，目標(biāo)公司可能被處以1萬元以上10萬元以下的罰款。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司應(yīng)及時辦理延長經(jīng)營期限的手續(xù)，以滿足擬議交易的需求。(5) 相關(guān)案例(略)。 HYPERLINK javascript:; TOP HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=space&uid=40275 t _blank coci HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=pm&op=showmsg&handlekey=show

26、msg_40275&touid=40275&pmid=0&daterange=2&pid=867801 o 發(fā)短消息 發(fā)短消息 HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=friend&op=add&uid=40275&handlekey=addfriendhk_40275 加為好友 HYPERLINK :/ zqjjr /space-uid-40275.html t _blank coci 當(dāng)前離線 注冊時間2007-9-6最后登錄2021-9-30積分33411 分閱讀權(quán)限255帖子6694精華2UID40275 HYPERLINK :/ zqj

27、jr /home-spacecp-ac-credit-op-usergroup.html t _blank 管理員注冊時間2007-9-6最后登錄2010-9-30積分33411 分閱讀權(quán)限255帖子6694精華2 HYPERLINK javascript:; o 復(fù)制本帖鏈接 5樓 發(fā)表于 2021-7-12 11:06 | HYPERLINK :/ zqjjr /forum-viewthread-tid-1442481-authorid-40275.html 只看該作者 法律盡職調(diào)查中的常見問題 5. 公司的設(shè)立未能取得有權(quán)機關(guān)的批準(1) 根本領(lǐng)實(以外國公司分支機構(gòu)為例) 我們注意到：

28、目標(biāo)公司作為一家外國公司在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)尚未取得有關(guān)外商投資主管部門的設(shè)立批準。(2) 相關(guān)法規(guī)?中華人民共和國公司法?(全國人大常委會于1993年12月29日通過， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂，2006年1月1日起施行，下稱“?公司法?)第六條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準手續(xù)。?公司法?第一百九十三條規(guī)定：外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，必須向中國主管機關(guān)提出申請，并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準后，向公司登記機關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。外國

29、公司分支機構(gòu)的審批方法由國務(wù)院另行規(guī)定。?公司法?第二百一十三條規(guī)定：外國公司違反本法規(guī)定，擅自在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正或者關(guān)閉，可以并處五萬元以上二十萬元以下的罰款。(3) 面臨的風(fēng)險我們認為：根據(jù)上述法規(guī)，假設(shè)目標(biāo)公司的被認定為違反公司法規(guī)定擅自在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)的，目標(biāo)公司可能面臨被公司登記機關(guān)責(zé)令改正或者關(guān)閉，同時可能被并處五萬元以上二十萬元以下的罰款的法律風(fēng)險。(4) 解決方案我們建議：目標(biāo)公司應(yīng)當(dāng)就目前情況盡快與所在地工商行政管理機關(guān)溝通，協(xié)商確認并實施解決方案。(5) 相關(guān)案例(略)。(6) 特別提示除上述情況以外，請?zhí)貏e關(guān)注其他設(shè)立公司需取得前置審批

30、的情況。有關(guān)設(shè)立公司的前置審批，請參考?設(shè)立公司前置審批情況一覽表?。 HYPERLINK javascript:; TOP HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=space&uid=40275 t _blank coci HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=pm&op=showmsg&handlekey=showmsg_40275&touid=40275&pmid=0&daterange=2&pid=867802 o 發(fā)短消息 發(fā)短消息 HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=space

31、cp&ac=friend&op=add&uid=40275&handlekey=addfriendhk_40275 加為好友 HYPERLINK :/ zqjjr /space-uid-40275.html t _blank coci 當(dāng)前離線 注冊時間2007-9-6最后登錄2021-9-30積分33411 分閱讀權(quán)限255帖子6694精華2UID40275 HYPERLINK :/ zqjjr /home-spacecp-ac-credit-op-usergroup.html t _blank 管理員注冊時間2007-9-6最后登錄2010-9-30積分33411 分閱讀權(quán)限255帖子66

32、94精華2 HYPERLINK javascript:; o 復(fù)制本帖鏈接 6樓 發(fā)表于 2021-7-12 11:07 | HYPERLINK :/ zqjjr /forum-viewthread-tid-1442481-authorid-40275.html 只看該作者 法律盡職調(diào)查中的常見問題6 1. 公司章程規(guī)定與公司法存在沖突(1) 根本領(lǐng)實(以利潤分配為例) 我們注意到：目標(biāo)公司的股東于年月日在公司章程或其他協(xié)議中約定：目標(biāo)公司的股東股東名稱對目標(biāo)公司的出資為萬元，持有公司的%股權(quán)。該等出資按照%的比例享受定額回報，不承當(dāng)經(jīng)營風(fēng)險。(2) 相關(guān)法規(guī)?中華人民共和國公司法?(全國人大

33、常委會于1993年12月29日通過， 1999年12月25日第一次修正；2004年8月28日第二次修正；2005年10月27日第三次修訂，2006年1月1日起施行，下稱“?公司法?)第三十五條規(guī)定：股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。?公司法?第一百六十七條規(guī)定：公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金缺乏以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之

34、前，應(yīng)領(lǐng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份按照股東持有的股份比例分配，但股份章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。(3) 面臨的風(fēng)險我們理解：目標(biāo)公司的章程或其他協(xié)議文件中的約定與公司法第一百六十七條的上述規(guī)定存在一定的矛盾。如目標(biāo)公司發(fā)生虧損未能彌補或者未能足額提取法定公積金的情況，目標(biāo)公司仍按照其章程或其他協(xié)議文件向有關(guān)股東支付固定回報的，目標(biāo)公司的支付行為存在法律瑕疵。(4) 解決方案(略)。(5) 相關(guān)案例杭州濱江房產(chǎn)集團股份(2021年A股深市上市公司) HYPERLINK javascript:; TOP HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=space&uid=40275 t _blank coci HYPERLINK :/ zqjjr /home.php?mod=spacecp&ac=pm&op=showmsg&handlekey=showmsg_40275&touid=40275&pmid=0&daterange=2&pid=867803 o 發(fā)短消息 發(fā)短消息 HYPERLI