合同法的簽訂和途徑方法

1、合同法的簽訂和途徑方法2通過本章的學習，掌握合同在簽訂和履行過程中的法律規(guī)定，了解違反合同應負的法律責任，以及解決合同糾紛的途經(jīng)和方法。 作業(yè)：簡答個人獨資企業(yè)的概念與設立條件？簡答合伙企業(yè)的概念與設立條件？普通合伙人與有限合伙人在合伙企業(yè)權利義務的區(qū)別？簡答公司的特征？論述有限責任公司與股份有限公司的區(qū)別？3股份有限公司的設立條件？股票與公司債劵的區(qū)別？簡答上市公司的含義與條件？ 名詞解釋國有獨資公司 一人有限責任公司45 第一節(jié) 合同及合同法概述 一 、合同的概念和特征；二 、合同的種類 ；6 一 、合同的概念和特征合同是最古老的法律形式 。合同(Contract)也叫契約，是平等主體的公

2、民、法人、其他組織之間設立、變更、終止債權債務關系的協(xié)議。 依法成立的合同，對當事人具有法律約束力，并受法律保護。7 合同具有以下法律特征：1、合同是一種民事法律行為，當事人法律地位平等。 2、合同是當事人之間意思表示一致的協(xié)議。 3、合同是當事人平等協(xié)商的法律行為，遵循公平和誠實信用原則。4、合同當事人依法享有自愿訂立合同的權利。81.下列選項中，哪些適用合同法調(diào)整？A.租賃合同B.買賣合同C.收養(yǎng)協(xié)議D.監(jiān)護協(xié)議91下列協(xié)議中哪個適用合同法?（ ）A甲與乙簽訂的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議B乙與丙簽訂的監(jiān)護責任協(xié)議C丙與本集體經(jīng)濟組織簽訂的聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議D丁與戊企業(yè)簽訂的企業(yè)承包協(xié)議10下列適用合同法的規(guī)定

3、（ ）。 A婚姻協(xié)議 B婚前財產(chǎn)協(xié)議C婚后財產(chǎn)協(xié)議D分家財產(chǎn)協(xié)議 11 二、合同的種類根據(jù)不同的分類標準可以劃分為： 1、計劃合同與普通合同2、雙務合同與單務合同3、有償合同與無償合同4、諾成合同與實踐合同5、要式合同與非要式合同6、主合同與從合同7、其他12合同法適用的合同種類有以下15種：（1）買賣合同； （2）供用電（水、氣、熱力）合同 ；（3）贈與合同 ；（4）借款合同 ；（5）租賃合同 ；（6） 融資租賃合同；（7）承攬合同； 13（8）建設工程合同 ；（9）運輸合同 ；（10）技術合同 ；（11）保管合同；（12）倉儲合同 ；（13）委托合同 ；（14）行紀合同 ；（15）居間合同

4、 。14下列說法，哪些是正確的？ A.雙務合同一定是有償合同B.有償合同一定是雙務合同 C.單務合同一定是無償合同D.單務合同可能是有償合同153.下列合同中，哪些是實踐合同？A.買賣合同B.租賃合同C.保管合同D.倉儲合同4.下列合同中，哪些既是有償合同又是雙務合同？A.買賣合同B.租賃合同C.承攬合同D.贈與合同16 第二節(jié) 合同的訂立一、合同訂立概述二、合同訂立的程序三、合同的內(nèi)容與形式四、合同的訂立五、合同成立的時間與地點六、合同的解釋七、締約過失責任17 一、合同訂立概述一、概述指合同締約主體為實現(xiàn)其目的而為意思表示并達成協(xié)議的法律行為 合同訂立的過程一般包括要約和承諾兩個階段。二、

5、合同訂立與合同成立18 二、合同訂立的程序 合同的訂立是合同成立并得以履行的前提。 當事人不管用哪種形式簽訂合同，合同的訂立都要經(jīng)過兩個法律步驟才能完成，即要約與承諾。19一、要約（一）要約的概念 是訂立合同的當事人一方（要約人）向另一方（受約人）提出合同條款，希望與對方簽訂合同的意思表示（二）要約的構成要件 （三）要約的效力 20（四）要約的撤回和撤銷 要約撤回是要約發(fā)出后但在發(fā)生法律效力前，要約人對該要約不發(fā)生法律效力的意思表示。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人有效21要約撤銷是要約人在要約發(fā)生法律效力后而受要約人承諾前，使該要約失去法律效力的意思表示。撤銷

6、要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。22（五）要約的失效23習題1.乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公司的董事長助理收到乙公司“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長。第三天甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個星期，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么? A.要約已被撤回B.要約已被撤銷C.甲公司對要約作了實質(zhì)性改變D.甲公司承諾超過了有效期間24注意要約邀請是引誘要約，其與要約的根本區(qū)別，是沒有訂約的意思表示，只是通過提供有關信息，希望（引誘）他人向自己訂約的意思表示。不是法律行為。例如，寄送的價目表、拍

7、賣公告、招標公告、招股說明書等是要約邀請而不是要約 。但商業(yè)廣告符合要約規(guī)定的視為要約25習題甲公司主張乙公司違約，乙公司則主張合同未成立，其理由是自己向甲公司發(fā)出的要約已經(jīng)撤銷。在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法院認定為乙公司撤銷要約不能成立的證據(jù)是（）。A、乙公司在要約中確定了承諾期限B、盡管乙公司在要約中未確定承諾期限，但甲公司接到要約后即已為履行合同做了準備工作C、乙公司在要約中明確表示等待甲公司的答復D、甲公司發(fā)出承諾以后才收到乙公司撤銷要約的通知26案例 原告于3月25日通過其代理人向被告發(fā)出一個書面要約，請求以300萬元的價格購買被告位于甲市長河路34號的一幢兩層樓房。3

8、月29日，被告通過其代理人向原告發(fā)出一個書面的反要約，聲稱被告愿意以450萬元的價格將其同一樓房賣給原告，并要求原告在4月3日之前作出答復。反要約文件中有一供原告予以承諾的欄目，說明只要在此處簽名，則視為承諾。27原告于4月2日在該承諾欄目中簽署，并向被告的代理人發(fā)出。被告的代理人于4月3日上午收到該承諾時，告訴原告被告已經(jīng)決定不再出售其樓房了。問：原告與被告之間的合同是否成立 28 二、承諾（一）承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應當以明示的方式作出，緘默或者不行為不視為承諾。承諾的表示應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾。29（二）承諾的要件必

9、須由承諾方或其代理人直接做出；必須是無條件接受要約內(nèi)容；必須在要約規(guī)定期限內(nèi)做出。30（三）承諾的效力1、承諾方式明示口頭承諾默示312、承諾的期限對話方式非對話方式323、承諾生效的時間大陸法系到達主義英美法系送信主義4、承諾的延遲 逾期承諾承諾遲到335、承諾的撤回承諾可以撤回，但撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或與承諾通知同時到達要約人有效。承諾的內(nèi)容應當和要約的內(nèi)容一致。承諾對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。34注意：什么是合同的實質(zhì)性變更？35習題1.陳某以信件發(fā)出要約，信件未載明承諾開始日期，僅規(guī)定承諾期限為10天。5月8日，陳某將信件投入信箱；郵局將信件加蓋5月9

10、日郵戳發(fā)出，5月11日，信件送達受要約人李某的辦公室；李某因外出，直至5月15日才知悉信件內(nèi)容。根據(jù)合同法的規(guī)定，該承諾期限的起算日為（）。A、5月18日B、5月9日C、5月11日D、5月15日36三、合同的內(nèi)容與形式一、合同的內(nèi)容 1、合同主要條款指合同的主要內(nèi)容，是明確當事人權利義務以及經(jīng)濟責任的根據(jù)。由當事人約定。一般包括：當事人的名稱或者姓名和住所；標的；數(shù)量和質(zhì)量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責任；解決爭議的方法。372、格式條款所謂格式條款是指合同當事人為了重復使用合同而預先擬定并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款訂立合同過程中對當事人的法律約束采用格式條款訂立合同的，提供

11、格式條款的一方應遵循公平原則確定雙方權利義務，并采取合理方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按對方需要加以說明 。38習題根據(jù)合同法規(guī)定，關于格式條款下列說法不正確的是（ ）。A、提供格式條款的一方有提示說明的義務 B、提供格式條款的一方免除其責任，加重對方的責任，排除對方主要權利的條款無效 C、對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋 D、格式條款和非格式條款不一致的，應當采用格式條款 39李東開了一家服裝店，為避免顧客扯皮，在貨架醒目處帖了一張告示，上書：“貨物出門，概不退換”。一天，王會在店中買了一件大衣，穿了3天即開線。王會持發(fā)票找李東退換，李東指著告示，以

12、有約在先為由不予退換，但王會認為告示中的“貨物”應該僅指內(nèi)衣。根據(jù)合同法，對此案的合理分析為：A.此店堂告示屬于格式條款B.應對此店堂告示做出不利于李東的解釋C.李東應當給王會退貨D.李東不應當給王會退貨40李某赴外地出差，晚間前往旅館投宿。辦理住宿手續(xù)時，服務員拿出一張印制好的“住宿須知”請李某簽字同意，其中一條寫明“除日用必需品外的貴重物品，請交由總服務臺統(tǒng)一保管，否則，若遺失本店概不負責?！崩钅澈炞趾?，便立即回房間休息，因旅途疲勞，李某用手機向本單位領導匯報了一下工作進展，并將一些重要內(nèi)容輸入隨身攜帶的筆記本電腦后，便立即睡下，直至次日早晨八點方醒。41醒來后，李某發(fā)現(xiàn)自己房間的窗戶被人

13、打開，房門也大開，手機與筆記本電腦不翼而飛。李某遂以旅店未盡到保護義務為由，訴至法院，要求旅店賠償損失，旅店則以李某簽字同意的“住宿須知”為由，申請免責，經(jīng)查實：李某睡前已關好窗和門，且其電腦、手機被盜竊案件發(fā)生，但該旅店未聘有保安人員。問：42 （1）本案中的“住宿須知”是否為合同的一部分？（2）“住宿須知”中的免責條款的效力如何？為什么？（3）雙方就“住宿須知”中的“非日用品必需品的貴重物品”一句的理解發(fā)生爭議，應如何予以解釋？（4）本案應如何處理？43（二）、合同的形式1、合同的形式概述2、合同的主要形式口頭形式：口頭交談、電話交談而訂立的合同 。書面形式：合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文形式

14、其他形式：通常為推定形式，如自動柜員售貨44習題2根據(jù)我國合同法的相關規(guī)定，合同的書面形式包括（ ）A往來信函B合同書CEDI（電子數(shù)據(jù)交換）DE-mail（電子郵件）45四、合同成立的時間與地點一、合同成立的時間與地點（一）合同成立的時間（二）合同的成立地點 46習題1、下列各項中，屬于合同成立的情形有（）。A、甲向乙發(fā)出要約，乙作出承諾，該承諾除對履行地點提出異議外，其余內(nèi)容均與要約一致B、甲、乙約定以書面形式訂立合同，但在簽訂書面合同之前甲已履行主要義務，乙接受履行C、甲、乙采用書面形式訂立了合同，但在雙方簽章之前，甲履行了主要義務，乙接受了履行D、甲于5月10日向乙發(fā)出要約，要約規(guī)定承

15、諾期限截止至5月20日，乙于5月18日發(fā)出承諾信函，該信函5月21日到達甲，甲未作出任何表示472、甲、乙兩公司訂立一份書面合同，甲公司在A地簽字蓋章后郵寄給B地的乙公司，乙公司在合同中簽字蓋章，同時C地的丙公司為該合同提供保證，D地的丁公司為該合同提供抵押擔保。該合同成立的地點是（ ）。A. A地B. B地C. C地D. D地48 五、合同的解釋一、合同解釋概述二、合同解釋的規(guī)則 492002年8月5日上午，某客運公司的長途客車上的檢票員發(fā)現(xiàn)甲、乙、丙三人沒有買票，于是讓其補票。三人蠻不講理，司機說：“你們沒買票，我們就可以把你們趕下車，干嘛那么多廢話。”三人聽后，感到害怕，其中甲、乙馬上就

16、補了票，但丙身上沒帶錢，央求汽車把他帶到某某站。檢票員不同意，把丙趕下車。問：（1）乘車人甲乙丙3人沒買票，售票員可否把他們趕下車？是否有法律依據(jù)？（2）由于丙沒帶錢，售票員最終把他趕下車，是否合法？50某客運公司的長途汽車上，售票員發(fā)現(xiàn)車上超載5人，于是便拒載后來的客人。甲由于有急事，央求上車，售票員說：“客車運輸超載如果出了問題，我們是要負責的?！奔渍f：“出了問題，我負責，不管什么問題，我都一個人負責。”售票員無奈便讓其上了車，還說：“出來問題可是你一個人負全部責任！”路上，售票員發(fā)現(xiàn)乙某隨身攜帶危險品，便隨之把危險品拿下車銷毀。后來，由于擁擠，丙把?。ㄔ袐D）擠的流產(chǎn)了。51問：（1）售票

17、員是否有權銷毀旅客攜帶的危險品，為什么？（2）對于丁某的流產(chǎn)，售票員和其運輸公司是否應承擔責任，為什么？（3）對于丁某的流產(chǎn)，丙否應承擔責任，為什么？52六、締約過失責任一、締約過失責任的概念是指當事人在訂約過程中，因違背誠實信用原則，而給對方造成損失的賠償責任。當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應承擔損失賠償責任。53二、締約過失責任的構成要件1、締約當事人有違反先合同義務的行為2、締約當事人存在過錯3、違反先合同義務給對方當事人造成損失。三、締約過失責任與其他相關責任區(qū)別54習題A公司應B公司之邀赴京洽談簽約，后因雙方對合同價款無法達成一致協(xié)議而未能如愿簽訂合同。對A

18、公司赴京發(fā)生的差旅費應由（ ）。A. B公司承擔締約過失責任B. B公司承擔違約責任C. B公司承擔損害賠償責任D. A公司自行承擔55甲公司與乙公司洽商成立一個新公司，雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人提出，乙工廠須先征用土地并培訓工人后甲公司方能在合同上蓋章，乙工廠出資1000萬元征用土地和培訓工人，征地和培訓工人將近完成時，甲公司提出因市場行情變化，無力出資設立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到法院。 請問：（1）甲公司與乙工廠之間的合同是否成立，為什么？ （2）甲公司應承擔什么責任，為什么？ （3）乙工廠能否要求甲公司賠償1000萬元的

19、損失，為什么？56【案情】2005年1月20日上午9時，張某到市中心一大型超市準備購物。由于當時是雨后初晴，天氣寒冷，加上超市剛剛開門，其門前臺階上尚有一層冰未清理，當張某剛跨上該臺階，即摔倒在地。超市保安隨即將不能動彈的張某送至附近的醫(yī)院，并通知了張某的家人。57張某經(jīng)醫(yī)院診斷為脛腓骨骨折，住院治療15日，出院后休息3個月，花去醫(yī)療費2500元。事后，張某向超市索賠，超市以張某未進入超市營業(yè)廳購物，雙方之間并未形成買賣合同關系，其沒有義務承擔顧客在營業(yè)廳外的安全責任為由拒賠。582005年10月8日，張某向法院提起訴訟，要求超市賠償醫(yī)療費、誤工費、護理費、營養(yǎng)費等合計人民幣7321元。問：張

20、某的訴訟主張能否得到法院的支持，理由？59第三節(jié) 合同的效力一、合同的效力（一）、合同效力的概念 合同效力的概念有廣義與狹義之分，廣義的概念是指已成立的合同所產(chǎn)生的法律后果；狹義的概念是指依法成立的合同在當事人各方之間產(chǎn)生的法律拘束力。不同場合下，廣義和狹義的概念在學理上均被使用。本書中如無特指，依慣例采其狹義概念。60（二）、合同效力的內(nèi)容（三）、合同成立與合同生效61二、合同效力的四種狀態(tài)（一）、合同生效（1）合同生效的一般要件簽約的合同當事人須具有相應的締約能力 意思表示真實 不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 62（2）合同生效的特殊要件法律規(guī)定應當具備特殊生效要件的合同，主要包括應當辦

21、理批準、登記手續(xù)生效的合同和實踐合同。法律規(guī)定應當辦理批準、登記手續(xù)的合同，在辦理法定手續(xù)后生效。實踐合同中，交付標的物為合同生效要件 63（二）、無效合同1、無效合同的概念2、無效合同的法律特征3、無效合同的類型64（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 （2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 （3）以合法形式掩蓋非法目的 （4）損害社會公共利益 等等654、無效合同的法律后果（三）、可撤銷合同1、可撤銷合同的概念2、可撤銷合同的特征3、可撤銷合同的類型66四、效力待定的合同（1）效力待定合同的概念（2）效力待定合同的特征(3)效力待定合同的類型67習題1999年3月10日

22、甲以其不動產(chǎn)抵押，與乙簽訂為期1年的借款合同。2000年2月10日，乙將甲抵押的不動產(chǎn)作為標的與丙簽訂買賣合同，甲得知后對此表示反對。按照法律規(guī)定，乙丙雙方所簽訂的合同在效力上屬于( )A、有效合同B、無效合同C、可撤銷合同D、效力待定合同68案例某山區(qū)農(nóng)民趙某家中有一花瓶，系趙某的祖父留下。李某通過他人得知趙某家有一清朝花瓶，遂上門索購。趙某不知該花瓶真實價值，李某用1萬5千元買下。隨后，李某將該花瓶送至某拍賣行進行拍賣，賣得價款11萬元。趙某在一個月后得知此事，認為李某欺騙了自己，通過許多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以買賣花瓶是雙方自愿的，不存在欺騙，拒絕趙某的請求。經(jīng)人指點，趙某

23、到李某所在地人民法院提起訴訟，請求撤銷合同，并請求李某返還該花瓶69試分析：（1）趙某的訴訟請求有無法律依據(jù)？為什么？（2）法院應如何處理？70第四節(jié) 合同的履行一、合同的履行概述是指當事人按照合同規(guī)定完成承擔的義務的行為。當事人履行了全部義務叫全部履行；當事人履行了部分義務叫部分履行。合同的履行以合同有效為前提和依據(jù)。71二合同履行的原則實際履行原則：指按照合同規(guī)定的標的履行；全面履行原則：指當事人除按照合同規(guī)定的標的，還要按合同規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量、履行期限、履行地點、履行方式等全面完成承擔的義務；協(xié)作履行原則 ：指當事人雙方不僅各自應當嚴格履行自己的義務，而且應當盡量協(xié)助對方履行其義務，在整

24、個履行過程中貫徹互助協(xié)作精神。 情勢變更原則722003年1月初南寧某食品公司（以下簡稱食品公司）與某建筑安裝工程公司（以下簡稱建安公司）簽訂安裝工程施工承包合同，約定由建安公司負責為食品公司建造一個鋼架結構倉庫，工程造價為總包干價48萬元且不得變更，工期從2月1日起至4月30日止。但春節(jié)過后鋼材價格持續(xù)上漲，至4月份漲幅已超過20%，于是建安公司要求增加工程款，食品公司不同意，遂產(chǎn)生了糾紛。訴至法院。 73三合同履行的規(guī)則（一）、履行的主體（二）、約定不明的合同之補充和解釋規(guī)則（三）、政府定價變化時之履行規(guī)則（四）、債權人重大事項的通知義務（五）、合同當事人自身變動對合同的影響741、甲、乙

25、雙方簽訂的購銷合同，必須執(zhí)行政府定價，2008年1月20日合同簽訂時政府定價為每噸1萬元，2008年2月10日政府定價為每噸萬元，2008年3月5日為合同履行日，此時政府定價為每噸萬元，乙方按期供貨。2008年3月20日甲才付款，此時政府定價為每噸萬元，則甲應按照每噸（ ）付款。 A、1萬元 B、萬元 C、萬元 D、萬元 75四合同履行中的抗辯權同時履行抗辯權的行使 ：后履行抗辯權的行使 ；不安抗辯權的行使?？罐q權屬延期的抗辯權，只是暫時阻止對方當事人請求權的行使，非永久抗辯權。當對方按約履行義務或提供擔保時，抗辯權消滅。76習題1甲公司與乙公司訂立購買總價款為9萬元的辦公設備耗材買賣合同，約

26、定：甲公司于8月1日前向乙公司支付預付款6萬元，乙公司于10月13日交付耗材，甲公司收到后于10月15日一次付清余款。合同履行中甲公司以資金周轉(zhuǎn)困難為由，未按合同約定支付預付款。10月13日，甲公司要求乙公司交付耗材。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙公司可以行使的權利是()。A同時履行抗辯權 B先履行抗辯權C不安抗辯權 D撤銷權77習題2甲與乙于7月1日訂立合同，約定甲于8月1日交貨，乙于8月7日付款。7月底，甲通過丙企業(yè)知道乙經(jīng)營狀況嚴重惡化，可能無力支付貨款，經(jīng)調(diào)查屬實；遂向乙提出適當提供擔保，否則不按期交貨的請求。但乙不同意。基于上述因素，甲于8月1日未按約定交貨。依據(jù)合同法的有關規(guī)定，有關甲

27、的行為正確表述是A甲有權不按合同約定交貨，除非乙提供了相應的擔保B甲無權不按合同約定交貨，但可以要求乙提供相應的擔保C甲有權不按合同約定交貨，并直接告知乙解除合同D甲應當按合同約定交貨，如乙不支付貨款，可追究其違約責任783、甲公司與乙公司簽訂精煤買賣合同。約定精煤單價每噸150元，共80噸。履行期限從2001年3月1日到2002年7月31日，每月交付5萬噸。雙方因疏忽未約定付款時間、方式和履行費用的負擔。合同簽訂后，乙連續(xù)向甲供貨四個月，總計20萬噸。但甲一直未付款，乙要求甲支付前四個月貨款，同時要求以后每送一次支付一次貨款；同時，甲應負擔乙前四個月給甲送煤的運費兩萬元。甲拒絕。請問乙是否有

28、權停止送貨，運費由何方負擔？（ ）A乙有權停止送貨，甲承擔運費 B乙無權停止送貨，甲承擔運費C乙無權停止送貨，乙承擔運費 D乙有權停止送貨，乙承擔運費79甲乙公司簽訂一份鋼材買賣合同，約定由甲公司先交付鋼材，乙公司驗收完畢后在付款。有確切證據(jù)證明在何種情況下，甲公司可終止履行？A：乙公司年度報表表明出現(xiàn)嚴重虧損，無法依約履行B：乙公司被工商部門定為合同信用極差單位C：乙公司已被其債權人提起破產(chǎn)宣告申請D：原與甲公司合作良好的乙公司董事長已辭職，甲公司對新董事長不熟悉的。80五合同的保全（一）、合同的保全概述（二）、債權人的代位權（三）、債權人的撤銷權81習題1甲欠乙的錢10萬元，乙欠丙的錢20

29、萬元，均已到期，由于乙遲遲不行使債權，現(xiàn)在丙向法院提起對甲的代位權訴訟，而丙曾欠甲5萬元也已到期未還。則下面關于他們之間權利義務關系說法正確的是（）A.甲可向丙主張抵銷權，并可附條件。B.甲可以在乙提出代位權訴訟時在訴訟中向丙主張抵銷權。C.甲只能在代位權勝訴之后才能向丙主張抵銷權。D.丙對乙的債權不成立的抗辯只能由乙對丙行使，而不能由甲行使。82第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、合同的變更二、合同的轉(zhuǎn)讓合同債務承擔合同權利義務的概括移轉(zhuǎn)三合同的終止83一、合同的變更二、合同的轉(zhuǎn)讓三、合同債務承擔四、合同權利義務的概括移轉(zhuǎn)84乙公司欠甲公司200萬元?，F(xiàn)乙、丁兩公司達成協(xié)議，由丁公司向甲公司清償

30、乙公司的200萬元債務，乙、丁間債權債務關系消滅。該協(xié)議經(jīng)甲公司同意。后甲公司又與丙公司達成協(xié)議由丁公司向餅公司清償200萬元，甲、丙間的180萬元債權債務消滅。根據(jù)上述案情，請回答下列問題：（1）乙、丁間協(xié)議的性質(zhì)是什么？該協(xié)議是否生效？（2）甲、丙架協(xié)議的性質(zhì)是什么？丙公司因此獲利20萬元，是否違法？若甲公司未將此事通知丁公司，該協(xié)議是否生效？85（3）若甲公司未將此事通知丁公司，丁公司向甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時應如何救濟丙公司？（4）若甲公司已通知丁公司，但丁公司忘記此事，仍香港甲公司為清償，甲公司接受，該種清償是否有效？此時應如何救濟丙公司？甲、丁間為何種法律關

31、系？（5）如果頂公司不能清償債務，丙公司可能否要求乙公司承擔連帶責任？862001年8月15日，某機械公司與某貿(mào)易公司簽訂了一份購銷合同。合同約定由該貿(mào)易公司供給機械公司2000噸鋼材，每噸價格為2800元，分4次供貨，每次供貨500噸，第一次供貨時間為9月1日，以后每月1日為供貨時間，最遲不得超過10日，貨到以后10日內(nèi)付款。合同還約定，如逾期供貨或逾期支付貨款，則違約方應向?qū)Ψ街Ц哆`約金，違約金的比例按違約部分款項的5執(zhí)行。87合同簽訂后，雙方開始履行。前3次供貨，雙方都按約履行。在第4次供貨前，即當年11月底，市場鋼材價格上漲至每噸3000元。貿(mào)易公司于12月1日發(fā)函給機械公司，提出第4

32、批貨按照每噸3000元計算，機械公司不同意。幾經(jīng)商榷，貿(mào)易公司才于次年2月10日供應了最后一批鋼材。機械公司于2月13日付給貿(mào)易公司最后一批鋼材的貨款 133萬元，并同時通知對方，其余7萬元用于抵消貿(mào)易公司逾期交貨的違約金。 88貿(mào)易公司不同意，認為最后一批鋼材已經(jīng)無利可圖，機械公司應當按照合同約定付清全部貨款。于是貿(mào)易公司向法院提起訴訟。問題本案中機械公司是否有權主張抵消?89第七節(jié) 違反合同的責任一違約責任承擔方式：繼續(xù)履行、采取補救措施、賠償損失、違約金、定金三違約責任與侵權責任的競合90案例2005年夏，國內(nèi)多處地方發(fā)生禽流感。某縣一養(yǎng)雞專業(yè)戶因距疫情發(fā)生地較近，按照政府防疫部門要求，

33、對自己所飼養(yǎng)的2萬只蛋雞進行了處理，為此不能在正常履行向某食品公司每日交付1000公斤雞蛋的義務，要求提前解除該合同。問：該養(yǎng)雞專業(yè)戶解除合同的要求是否不需要再承擔違約責任？為什么？ 91案例2002年5月12日，甲、乙兩廠簽訂購銷合同。雙方約定：乙廠供應甲廠洗衣機零配件5萬套，每套價格10元；乙廠于同年6月10日，每月交貨1萬套；甲廠于簽約后10天內(nèi)付乙廠定金5萬元；乙廠每月月底交貨，甲廠收貨后10天內(nèi)驗貨付款；違約責任為未履行貨物價款的5%。甲廠依約付給乙廠定金。在乙廠履行了第一、二批交貨義務后，適逢一外商緊急求購這種洗衣機零配件，出價遠遠高于甲廠在合同中約定的價格。于是乙廠就另和外商簽訂

34、了以這種洗衣機零配件為標的的購銷合同。由于生產(chǎn)能力有限，乙廠遂不再履行其與甲廠簽訂的購銷合同，要求解除第三、四、五批的合同。92甲廠不同意解除合同，并要求乙廠支付違約金并雙倍返還定金。乙廠認為，甲付給其的5萬元定金根本沒有投入使用，況且合同才簽訂3個月，也沒有給甲廠造成實際經(jīng)濟損失，雙倍返還定金并支付違約金顯失公平。因此，乙廠只同意返還甲廠的5萬元定金。于是甲、乙兩廠發(fā)生紛爭，甲廠起訴到法院?，F(xiàn)問： 93(1)甲廠要求乙雙倍返還定金是否于法有據(jù)?為什么? (2)甲廠要求乙方支付違約金是否于法有據(jù)?為什么? (3)乙方應如何承擔違約責任? (4)設甲方同意解除合同，但要求解除全部合同，能否得到支

35、持?為什么? (5)甲方不同意解除合同，則甲方能否要求乙方繼續(xù)履行余下的合同義務?(6)設甲方舉證證明，因乙方違約致其不能如期履行與丙廠簽訂的洗衣機供銷合同，喪失利潤3萬元。據(jù)查，甲、乙訂立合同時乙方知道甲、丙之間的合同。那么甲方能否要求乙方承擔這3萬元的損失?為什么? (7)設甲廠舉證證明乙廠供應的零配件存在嚴重的質(zhì)量隱患，致甲廠與之配套的其他洗衣機零配件損壞，總計經(jīng)濟損失5000多元，則甲廠請求乙廠承擔什么責任?95作業(yè)1、口頭合同的效力2、合同的成立與生效的聯(lián)系與區(qū)別3、簡述要約和要約邀請的區(qū)別。4、簡述要約的概念和應當具備的條件5、什么叫承諾，構成要件是？1、締約過失責任的含義與構成要

36、件2、格式條款的概念與利弊3、可撤銷合同與無效合同、效力待定合同的區(qū)別4、什么叫先合同義務？什么叫信賴利益和期待利益？962、什么叫代位權和撤銷權？3、違約責任的概念與特征？4、違約責任與締約過失責任、侵權責任的區(qū)別971、違約責任的承擔方式98定金是指為擔保合同債權的實現(xiàn)，雙方當事人通過書面約定，由一方當事人向?qū)Ψ筋A先支付一定數(shù)額的金錢作為擔保的方式。 1、定金擔保是有懲罰性的 2、定金擔保的主體具有特定性 3、定金擔保的標的物具有特定性 4、定金擔保有最高限額的規(guī)定 5、定金具有雙向擔保功能 6、定金擔保適用范圍僅限于合同之債 訂金格講訂金只是一個習慣用語，而非法律概念。一般而言，訂金的交付應當理解為預付款的交付，其目的不外乎解決收受訂金的一方的資金周轉(zhuǎn)短缺，從而增強其履約能力。 押金1、押金應屬于擔保物權的范疇 2、押金只是民間交易過程中習慣上采用的方式，我國法律既未明確承認也不禁止押金這種擔保