簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)全套課件完整版ppt教學(xué)教程(最新)

1、簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)（第五版）第一章證據(jù)法在何處找法是適用法律的基本功，尋找證據(jù)法更具有特殊的意義。作為一個(gè)致力于案件事實(shí)認(rèn)定的專門(mén)法律部門(mén)，證據(jù)法在兩大法系不同國(guó)家有著明顯不同的模式。我國(guó)的證據(jù)法模式接近于大陸法系，是以一定法律形式表現(xiàn)出來(lái)的、用于調(diào)整證據(jù)運(yùn)用活動(dòng)的規(guī)范體系，它可以劃分為法律、法律解釋、部門(mén)規(guī)章、國(guó)際條約與其他規(guī)范性文件等層面。在個(gè)案中選擇合適可用的證據(jù)法條款，既要結(jié)合案情，也要立足于現(xiàn)有的證據(jù)法體系。引言一、認(rèn)定案件事實(shí)離不開(kāi)證據(jù)法 認(rèn)定案件事實(shí)時(shí)，除了嚴(yán)格適用程序法以外，自覺(jué)接受證據(jù)法的規(guī)制更是必不可少的。 證據(jù)法是一條連接實(shí)體法與程序法的有效紐帶，它一方面保證程序法的運(yùn)行不偏離

2、對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定，另一方面又確保依據(jù)實(shí)體法作出的裁決不背離正當(dāng)性。概言之，實(shí)體法、程序法與證據(jù)法可謂現(xiàn)代法治國(guó)家的三大法律支柱，三者須臾不可分離，相互之間也不可替代。 證據(jù)通常是十分有限的，其中所蘊(yùn)含的信息還不可避免地會(huì)產(chǎn)生主觀性和誤差。如何最大限度地消除依靠證據(jù)判斷事實(shí)的不確定性，這使得人們研究運(yùn)用證據(jù)的內(nèi)在規(guī)律變得必要；如何保證依靠證據(jù)判斷事實(shí)的活動(dòng)符合法治精神中公正、人權(quán)、效率和秩序等價(jià)值取向，這又使得人們研究運(yùn)用證據(jù)的外在規(guī)則變得必要。這樣一來(lái)，一個(gè)不同于實(shí)體法、程序法的法律部門(mén)證據(jù)法的產(chǎn)生和發(fā)展，就成為一種必然和必要。二、證據(jù)法的基本模式（一）英美法系的證據(jù)法模式 英美法系的證據(jù)法模

3、式以英、美兩國(guó)為代表。就現(xiàn)狀而言，幾乎英美法系的所有國(guó)家都有自己的成文證據(jù)法與判例證據(jù)法，且以成文證據(jù)法為主，因?yàn)樽C據(jù)成文法本身是證據(jù)判例法原則和規(guī)則的法典化。 英美法系的訴訟制度強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人之間的對(duì)抗，相應(yīng)地其證據(jù)法也實(shí)行當(dāng)事人主義的模式。這主要表現(xiàn)為： 1、多數(shù)證據(jù)規(guī)則不具有強(qiáng)制性。 2、很多證據(jù)規(guī)則尤其是可采性規(guī)則完全須通過(guò)律師及時(shí)主張才得以適用。 3、當(dāng)事人及其律師是證據(jù)與證明活動(dòng)的主導(dǎo)。二、證據(jù)法的基本模式（二）大陸法系的證據(jù)法模式 大陸法系的證據(jù)法模式以法、德、俄等歐洲大陸國(guó)家為代表，高度的成文法典化是其共同特點(diǎn)。 同職權(quán)主義訴訟模式相適應(yīng)，歐洲大陸國(guó)家的證據(jù)法也帶有明顯的職權(quán)主義色

4、彩。這主要表現(xiàn)為： 1、這些國(guó)家的證據(jù)規(guī)則具有當(dāng)然的強(qiáng)制性。 2、這些國(guó)家的法官享有自由參與證明的職權(quán)和職責(zé)。二、證據(jù)法的基本模式 需要特別指出的是，兩大法系證據(jù)法模式的差異客觀存在，并不意味著每一法系內(nèi)部的證據(jù)法模式是當(dāng)然一致的，也不意味著兩大法系之間沒(méi)有共性。 隨著近半個(gè)世紀(jì)以來(lái)法律全球化趨勢(shì)的推動(dòng)，以及受聯(lián)合國(guó)公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約歐洲人權(quán)公約等國(guó)際條約的影響，兩大法系的證據(jù)法還呈現(xiàn)出日益融合靠攏之勢(shì)，特別是在探討如何更有效地借助科學(xué)證據(jù)認(rèn)定案件事實(shí)方面，兩大法系的走向是一致的。三、證據(jù)法的不同含義（一）英美法系的證據(jù)法概念 在英美法系中，證據(jù)法指的是除去實(shí)體法、程序法中所規(guī)定的證據(jù)

5、條款之外的法律規(guī)范，有時(shí)甚至被限定為這些國(guó)家的成文證據(jù)法典。由于這些成文證據(jù)法典的調(diào)整范圍往往主要針對(duì)證據(jù)的可采性問(wèn)題與證明責(zé)任問(wèn)題，而很少牽涉其他方面，所以英美法系的證據(jù)法基本上等同于證據(jù)規(guī)則，屬于一種狹義上的證據(jù)之“法”。（二）大陸法系的證據(jù)法概念 大陸法系國(guó)家對(duì)證據(jù)法的理解相對(duì)自由，通常將其實(shí)體法、程序法、判例以及其他法律法規(guī)中關(guān)于證據(jù)與證明的規(guī)定統(tǒng)稱為證據(jù)法，是一種廣義的證據(jù)法觀念。三、證據(jù)法的不同含義（三）我國(guó)的證據(jù)法概念 我國(guó)目前尚未制定出國(guó)家一級(jí)的專門(mén)證據(jù)法典，更接近于大陸法系的模式，從立法或司法層面來(lái)看普遍認(rèn)同廣義觀，即通過(guò)一定法律形式表現(xiàn)出來(lái)的、用于調(diào)整證據(jù)運(yùn)用活動(dòng)的規(guī)范體系

6、。 它主要針對(duì)證據(jù)能力、證明力、證明標(biāo)準(zhǔn)、證明責(zé)任等實(shí)體性證據(jù)問(wèn)題，而通常不包括取證、舉證、質(zhì)證與認(rèn)證中的程序性證據(jù)問(wèn)題，以便能夠同實(shí)體法、程序法有效地區(qū)分開(kāi)來(lái)；它不是指某一部成文證據(jù)法典，而是指不同層次法律規(guī)范所涉及的相關(guān)條款。四、證據(jù)法的淵源 由于證據(jù)法的核心領(lǐng)域十分龐雜，梳理其法律淵源便尤為重要。當(dāng)前我國(guó)沒(méi)有單行的證據(jù)法，相應(yīng)地，證據(jù)法的淵源是一個(gè)多層次的法律規(guī)范體系。這一體系依重要程度不同，可以劃分為如下若干個(gè)層面：（一）法律層面（二）法律解釋層面（三）部門(mén)規(guī)章層面（四）國(guó)際條約層面（五）其他規(guī)范性文件層面：除了前述規(guī)范以外，我國(guó)的證據(jù)法淵源還包括各省級(jí)人大、政府頒布的地方性規(guī)范文件，

7、也包括地方各級(jí)司法機(jī)關(guān)頒布的地方性證據(jù)規(guī)則。 我國(guó)現(xiàn)行的證據(jù)法律規(guī)范雖然已經(jīng)構(gòu)成一個(gè)框架體系，但仍然相當(dāng)不完善：不僅缺乏必要的核心條款，而且普遍效力等級(jí)不高、可操作性仍不太強(qiáng)。五、證據(jù)法的選擇適用 在證據(jù)法領(lǐng)域“找法”的具體做法有很多，但基本思路無(wú)外乎兩條： 1、結(jié)合具體案情，確定需要解決的證據(jù)法問(wèn)題，以此為聯(lián)結(jié)點(diǎn)； 2、結(jié)合現(xiàn)有證據(jù)法體系，確定可適用的法律條款，必要時(shí)正確化解法律條款間的沖突。第二章什么是證據(jù)證據(jù)是人們熟悉的概念。無(wú)論是在日常生活中還是在法律事務(wù)中，人們都經(jīng)常使用這一語(yǔ)詞。在日常生活的語(yǔ)境下，我們似乎都知道什么是證據(jù)，但是在嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆烧Z(yǔ)境中界定證據(jù)的內(nèi)涵與外延卻不是一件簡(jiǎn)單的

8、事情。證據(jù)都必須是真實(shí)的嗎？在訴訟活動(dòng)中使用的證據(jù)應(yīng)該具備哪些基本特征？如何確定訴訟證據(jù)的資格條件，以確定什么樣的材料可以獲準(zhǔn)進(jìn)入該種訴訟的大門(mén)？這些都是需要認(rèn)真研究才能解答的問(wèn)題。引言一、古代人如何查明案件事實(shí)（一）神明裁判 人類最初在解決社會(huì)成員之間的糾紛或處理案件的時(shí)候，一般由氏族或部落的酋長(zhǎng)或長(zhǎng)老根據(jù)自己的經(jīng)驗(yàn)和良知來(lái)評(píng)斷當(dāng)事人和知情人的陳述并認(rèn)定案件事實(shí)，難免出現(xiàn)一些錯(cuò)判。一些受到錯(cuò)誤判決影響的社會(huì)成員便不顧酋長(zhǎng)或長(zhǎng)老的權(quán)威，對(duì)裁判的結(jié)論提出質(zhì)疑甚至挑戰(zhàn)。然而，司法裁判是需要權(quán)威的，沒(méi)有權(quán)威的司法是沒(méi)有生命力的。既然人的權(quán)威不足以維持司法裁判的權(quán)威，司法者就只能求助于神的權(quán)威，于是，

9、各種各樣的“神明裁判”就應(yīng)運(yùn)而生了。 所謂“神明裁判”，即讓當(dāng)事人在神靈面前做某種行為或接受某種考驗(yàn)，然后根據(jù)行為或考驗(yàn)的結(jié)果或其過(guò)程中表現(xiàn)出來(lái)的征象來(lái)判定案件事實(shí)?！吧衩鞑门小笔且环N“非證據(jù)裁判”方式，換言之，司法裁判的依據(jù)不是證據(jù)，而是神的示意。一、古代人如何查明案件事實(shí)（二）證據(jù)裁判 隨著人類社會(huì)的發(fā)展和人類認(rèn)識(shí)能力的提升，“神明裁判”逐漸退出了司法證明的歷史舞臺(tái)。公元11世紀(jì)，歐洲一些國(guó)家開(kāi)始建立比較穩(wěn)定的政府。這些政府自然而然地尋求能夠保護(hù)其利益的各種手段，包括司法手段。統(tǒng)治階級(jí)開(kāi)始對(duì)那些結(jié)果難以預(yù)料的非理性的“神明裁判”方法感到不滿，要求司法人員在審判中行使更大的決定權(quán)。 當(dāng)“神明

10、裁判”退出歷史舞臺(tái)之后，人類斷案的方式逐漸由“非證據(jù)裁判”轉(zhuǎn)向“證據(jù)裁判”，即司法證明必須以證據(jù)為本源，司法裁判必須以證據(jù)為根據(jù)。二、如何理解“證據(jù)”一詞的基本含義 從漢語(yǔ)的字詞結(jié)構(gòu)來(lái)理解，證據(jù)就是證明的根據(jù)?！案鶕?jù)”一詞是中性的，它可真可假，也可以同時(shí)包含真與假的內(nèi)容。誠(chéng)然，在法律上界定證據(jù)的概念，可以使用更為具體、更為明確的語(yǔ)言，但是不應(yīng)偏離這一用語(yǔ)本身所具有的基本含義。三、證據(jù)都是真實(shí)的嗎 1979年刑事訴訟法第31條規(guī)定：“證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)，都是證據(jù)?！边@是我國(guó)法律首次對(duì)證據(jù)一詞作出的明確解釋，可以將其簡(jiǎn)化為“證據(jù)即事實(shí)”。這一定義與前文談到的證據(jù)語(yǔ)詞的基本含義之間的區(qū)別就在

11、于它把“根據(jù)”改成了“事實(shí)”。這一改變的用意是顯而易見(jiàn)的，即要強(qiáng)調(diào)證據(jù)的真實(shí)性。 但是，一旦改變了原來(lái)詞語(yǔ)的屬性，用具有真假價(jià)值取向的“事實(shí)”代替本來(lái)沒(méi)有真假價(jià)值取向的“根據(jù)”，就會(huì)背離該語(yǔ)詞的原意并造成使用上的混亂和矛盾。例如，1996年刑事訴訟法第42條在列舉了物證、書(shū)證等7種證據(jù)之后，又明確指出：“以上證據(jù)必須經(jīng)過(guò)查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。”但如果證據(jù)都是“真實(shí)的”事實(shí)，那還有什么必要去“查證屬實(shí)”呢？此可見(jiàn)，把證據(jù)界定為“證明案件真實(shí)情況的事實(shí)”，難以自圓其說(shuō)。四、如何理解證據(jù)的真實(shí)性問(wèn)題（一）從司法實(shí)踐來(lái)看，“不屬實(shí)者非證據(jù)”的觀點(diǎn)無(wú)法成立 當(dāng)事人提交司法機(jī)關(guān)的證據(jù)和司法機(jī)關(guān)自己

12、收集的證據(jù)都是有真有假的，因此才需要認(rèn)真地審查評(píng)斷。而即使司法機(jī)關(guān)審查判斷之后用作定案根據(jù)的證據(jù)中也會(huì)有真有假，否則就不會(huì)有冤假錯(cuò)案了。這樣一來(lái)，證據(jù)何在？（二）從認(rèn)識(shí)論的角度來(lái)看，“不屬實(shí)者非證據(jù)”的觀點(diǎn)也難以立足 人們對(duì)每個(gè)具體案件和具體證據(jù)的認(rèn)識(shí)都不是百分之百的“屬實(shí)”，而只是在不同程度上的“屬實(shí)”。司法和執(zhí)法活動(dòng)中面臨的證據(jù)錯(cuò)綜復(fù)雜，而且對(duì)證據(jù)的收集和使用要受時(shí)間、空間等多方條件的限制，因此司法人員和執(zhí)法人員對(duì)證據(jù)的認(rèn)識(shí)便不可避免地帶有一定的局限性和模糊性。五、如何給法律事務(wù)中的證據(jù)下定義 所謂法律事務(wù)中的證據(jù)，就是指證明案件事實(shí)或者與法律事務(wù)有關(guān)之事實(shí)存在與否的根據(jù)。至于這些“根據(jù)”

13、的具體表現(xiàn)形式或存在形式，那就是有關(guān)法律中列舉的物證、書(shū)證、證人證言、當(dāng)事人陳述、勘驗(yàn)檢查筆錄、鑒定意見(jiàn)、視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)等。需要說(shuō)明的是，證據(jù)和定案根據(jù)是一對(duì)既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。一般來(lái)說(shuō)，定案根據(jù)都是證據(jù)；但是證據(jù)并不一定都能成為定案根據(jù)。 2012年刑事訴訟法第48條規(guī)定：“可以用于證明案件事實(shí)的材料，都是證據(jù)”。根據(jù)這條規(guī)定的精神，我們可以把證據(jù)的概念界定為“可以用于證明案件事實(shí)的材料”。六、訴訟中使用的證據(jù)應(yīng)該具備哪些基本特征 所謂訴訟證據(jù)的基本特征就是證據(jù)進(jìn)入訴訟活動(dòng)的“門(mén)檻”，包括證據(jù)的關(guān)聯(lián)性、證據(jù)的客觀性和證據(jù)的合法性。（一）證據(jù)的關(guān)聯(lián)性 證據(jù)必須與需要證明的案件事實(shí)或爭(zhēng)議

14、事實(shí)具有一定的聯(lián)系。（二）證據(jù)的客觀性 證據(jù)應(yīng)該具有客觀存在的屬性，即證據(jù)應(yīng)該是客觀存在的東西。（三）證據(jù)的合法性 訴訟是一種法律適用活動(dòng)，因此在訴訟中使用的證據(jù)應(yīng)該符合法律的有關(guān)要求。第三章證據(jù)有哪些法定形式我國(guó)刑事訴訟法第50條第2款規(guī)定：“證據(jù)包括：（一）物證；（二）書(shū)證；（三）證人證言；（四）被害人陳述；（五）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；（六）鑒定意見(jiàn)；（七）勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄；（八）視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)?！蔽覈?guó)民事訴訟法第63條第1款、行政訴訟法第33條第1款也有類似的規(guī)定。這是三大訴訟法對(duì)于證據(jù)形式問(wèn)題的法定規(guī)制，因此稱之為證據(jù)的法定形式。學(xué)界一般認(rèn)為，進(jìn)入訴訟程序的

15、證據(jù)材料只有符合三大訴訟法規(guī)定的形式，才能作為證據(jù)使用。引言一、證據(jù)的法定形式概述（一）證據(jù)法定形式的概念 證據(jù)的法定形式是立法者根據(jù)證據(jù)的存在和表現(xiàn)形式所作的法律劃分，也稱為“證據(jù)在法律上的劃分”。學(xué)界有時(shí)也用“證據(jù)的種類”這一概念，來(lái)指稱證據(jù)的法定形式。 證據(jù)的種類是通過(guò)立法規(guī)定來(lái)劃分的，因而具備法律規(guī)范的特征，如具有法的效力（證據(jù)必須符合法定的表現(xiàn)形式才能作為定案根據(jù)）、法的穩(wěn)定性（非經(jīng)立法不能隨意變動(dòng)證據(jù)的法定形式）和劃分標(biāo)準(zhǔn)與角度的單一性。一、證據(jù)的法定形式概述（二）我國(guó)證據(jù)法定形式的特征 我國(guó)證據(jù)法定形式主要有以下特征：證據(jù)種類數(shù)量較多；證據(jù)種類規(guī)定具體、細(xì)致；證據(jù)種類由專門(mén)的法條

16、列舉。（三）我國(guó)證據(jù)法定形式的由來(lái) 我國(guó)有關(guān)證據(jù)形式的規(guī)定主要繼受蘇聯(lián)的證據(jù)制度。其中，蘇聯(lián)的“訴訟形式許可規(guī)則”對(duì)我國(guó)有關(guān)證據(jù)種類的立法影響甚大?！霸V訟形式許可規(guī)則”是指所有的材料必須具有法定訴訟形式，才能進(jìn)入訴訟程序作為證據(jù)使用。一、證據(jù)的法定形式概述（四）我國(guó)證據(jù)法定形式的作用 我國(guó)證據(jù)的法定形式之作用，除了前述的法定必要性以外，在證據(jù)法上還表現(xiàn)為：要明確特定形式證據(jù)的提出方法、質(zhì)證規(guī)則和審查判斷要領(lǐng)。 不同種類的證據(jù)具有不同的證據(jù)生成方法，則決定著不同種類的證據(jù)具有不同的呈現(xiàn)方式。證據(jù)的不同提出方法，決定了它們具有不同的質(zhì)證規(guī)則。證據(jù)的不同質(zhì)證規(guī)則，決定了對(duì)它們具有不同的審查判斷重點(diǎn)。

17、二、我國(guó)法律規(guī)定的證據(jù)形式（一）物證 物證是指以其物質(zhì)存在的固有特征發(fā)揮證明作用的物品或者痕跡，有廣義與狹義之分。廣義的物證等同于實(shí)物證據(jù)的概念，包括書(shū)證、視聽(tīng)資料等一切以實(shí)物形式表現(xiàn)出來(lái)的證據(jù)。狹義的物證則不包括書(shū)證和視聽(tīng)資料。我國(guó)法定證據(jù)形式中的物證特指狹義的物證。二、我國(guó)法律規(guī)定的證據(jù)形式（二）書(shū)證 書(shū)證是指以文字、符號(hào)、圖像等方式記載的內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)的文件或者其他物品。廣義的書(shū)證還包括錄音、錄像、多媒體圖像、計(jì)算機(jī)資料等以記載的內(nèi)容證明案件事實(shí)的視聽(tīng)資料。不過(guò)，我國(guó)明確規(guī)定視聽(tīng)資料是與書(shū)證并列的證據(jù)種類之一。二、我國(guó)法律規(guī)定的證據(jù)形式（三）證人證言 證人證言是指證人就自己所知道的案

18、件事實(shí)情況向司法機(jī)關(guān)所作的陳述。 證人有廣義與狹義之分。廣義的證人包括訴訟當(dāng)事人、鑒定人和勘驗(yàn)檢查人員，狹義的證人僅指了解案件事實(shí)情況的第三人。我國(guó)訴訟法所規(guī)定的證人，屬于狹義的證人范疇。 證人證言有口頭、書(shū)面、錄音錄像等形式。二、我國(guó)法律規(guī)定的證據(jù)形式（四）當(dāng)事人陳述 當(dāng)事人陳述是指訴訟當(dāng)事人就他們親身感知的案件情況，在訴訟中向人民法院所作的陳述。當(dāng)事人是一種廣義的證人，當(dāng)事人陳述是一種廣義的證人證言。 在民事訴訟和行政訴訟中，訴訟當(dāng)事人包括原告、被告、第三人、共同訴訟人、訴訟代表人；在刑事訴訟中，盡管訴訟當(dāng)事人包括犯罪嫌疑人、被告人和被害人，但鑒于刑事訴訟法將犯罪嫌疑人、被告人的供述與辯解

19、看作與被害人陳述并列的證據(jù)種類，因此刑事訴訟中的“當(dāng)事人陳述”具有自身的特點(diǎn)。二、我國(guó)法律規(guī)定的證據(jù)形式（五）鑒定意見(jiàn) 鑒定意見(jiàn)是指具有鑒定資格的專業(yè)人員就案件中的專業(yè)問(wèn)題向司法機(jī)關(guān)提供的專家意見(jiàn)。但是，鑒定意見(jiàn)不是對(duì)案件事實(shí)的客觀記錄或描述，而是鑒定人員在觀察、檢驗(yàn)、分析等科學(xué)技術(shù)活動(dòng)的基礎(chǔ)上得出的主觀性認(rèn)識(shí)意見(jiàn)。這與證人證言及下文的筆錄類證據(jù)有重要的區(qū)別。 根據(jù)鑒定所解決的問(wèn)題性質(zhì)不同，可以把鑒定意見(jiàn)分為同一認(rèn)定型鑒定意見(jiàn)、種屬認(rèn)定型鑒定意見(jiàn)和性質(zhì)狀態(tài)型鑒定意見(jiàn)。二、我國(guó)法律規(guī)定的證據(jù)形式（六）視聽(tīng)資料 視聽(tīng)資料是以錄音、錄像、電子計(jì)算機(jī)以及其他高科技手段記錄儲(chǔ)存的信息證明案件事實(shí)的證據(jù)。

20、視聽(tīng)資料有廣義與狹義之分。廣義的視聽(tīng)資料包括錄音、錄像、計(jì)算機(jī)貯存資料以及以其他高科技形式表現(xiàn)出來(lái)的證據(jù)，狹義的視聽(tīng)資料只包括錄音、錄像、電影攝影資料（可統(tǒng)稱為音像證據(jù)），其共同特征是以聲音、活動(dòng)影像及其組合感性再現(xiàn)案件事實(shí)的過(guò)程。 與其他的證據(jù)種類相比，對(duì)于視聽(tīng)資料的內(nèi)涵和外延時(shí)至今日依然存在爭(zhēng)論。二、我國(guó)法律規(guī)定的證據(jù)形式（七）電子數(shù)據(jù) 電子數(shù)據(jù)是指借助現(xiàn)代信息技術(shù)或電子設(shè)備形成的一切證據(jù)，或者以電子形式表現(xiàn)出來(lái)的能夠證明案件事實(shí)的一切證據(jù)，例如：電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博、電子簽名、域名等。 狹義的電子證據(jù)僅指數(shù)字式的證據(jù)，即通過(guò)信號(hào)的離散狀態(tài)的各種可能組合所賦予各

21、種數(shù)值或其他信息的方法來(lái)承載信息內(nèi)容的電子證據(jù)；廣義的電子證據(jù)還包括模擬式電子證據(jù)，即通過(guò)信息中的具有某些特征的具體數(shù)值或量來(lái)記載信息內(nèi)容的電子證據(jù)。二、我國(guó)法律規(guī)定的證據(jù)形式（八）筆錄類證據(jù) 筆錄是指司法人員、執(zhí)法人員或法律工作者在辦案活動(dòng)中所作的各種記錄。我國(guó)法律僅規(guī)定若干特定筆錄屬于法定形式證據(jù)之列。刑事訴訟法規(guī)定了勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄，民事訴訟法規(guī)定了勘驗(yàn)筆錄，行政訴訟法規(guī)定了勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄。這些筆錄可稱為證據(jù)筆錄，其他筆錄為非證據(jù)筆錄。三、我國(guó)非法定形式的證據(jù) 雖然我國(guó)在立法上嚴(yán)格規(guī)定了證據(jù)必須要符合法定形式，但司法實(shí)踐中，囿于取證手段的不規(guī)范以及特定司法環(huán)境的影響，

22、往往會(huì)出現(xiàn)一些不符合法定形式的證據(jù)，可稱之為非法定形式的證據(jù)。司法實(shí)踐中較為常見(jiàn)的非法定形式證據(jù)有以下六類： 1、情況說(shuō)明類 2、具有專門(mén)知識(shí)的人出具的檢驗(yàn)報(bào)告 3、未成年人社會(huì)調(diào)查報(bào)告 4、搜查、提取筆錄和扣押清單 5、行政執(zhí)法中的現(xiàn)場(chǎng)筆錄 6、職務(wù)犯罪被調(diào)查人的自書(shū)材料 上述非法定形式證據(jù)雖然并非法律規(guī)定的法定證據(jù)種類，但均對(duì)案件審理有著獨(dú)特的價(jià)值和意義，因此司法實(shí)踐中針對(duì)上述非法定形式證據(jù)會(huì)根據(jù)實(shí)際情況來(lái)靈活變通地處理。第四章證據(jù)有哪些分類證據(jù)的分類與證據(jù)的種類不同，證據(jù)的種類是指證據(jù)的法定形式，在我國(guó)由訴訟法規(guī)定，即為本書(shū)前一章所述八種證據(jù)；而證據(jù)的分類并非法律上的規(guī)定，而是在學(xué)理上按

23、照各種標(biāo)準(zhǔn)對(duì)各種證據(jù)進(jìn)行區(qū)分，通常采取兩分法。證據(jù)的分類有助于對(duì)司法實(shí)踐中出現(xiàn)的各種證據(jù)形態(tài)進(jìn)行專門(mén)化、理論化研究，尋找其共同特征和運(yùn)用規(guī)律，為研究司法證明的方法、證據(jù)規(guī)則和證明力等問(wèn)題打下基礎(chǔ)，也對(duì)辦案人員收集、審查、判斷證據(jù)，認(rèn)定案件事實(shí)有著重要的指導(dǎo)作用。本章主要介紹中外證據(jù)法理論上幾種常見(jiàn)的證據(jù)分類：言詞證據(jù)與實(shí)物證據(jù)、原始證據(jù)與傳來(lái)證據(jù)、直接證據(jù)與間接證據(jù)、控訴證據(jù)與辯護(hù)證據(jù)、本證與反證等。引言一、言詞證據(jù)與實(shí)物證據(jù) 根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式不同，可以將證據(jù)分為言詞證據(jù)和實(shí)物證據(jù)。凡是表現(xiàn)為人的陳述，即以言詞作為表現(xiàn)形式的證據(jù)，是言詞證據(jù)；凡是表現(xiàn)為客觀存在的物體，即以物品或痕跡作為表現(xiàn)形

24、式的證據(jù)，是實(shí)物證據(jù)（實(shí)物證據(jù)不等于物證，而比物證范圍大）。 言詞證據(jù)和實(shí)物證據(jù)的區(qū)別主要表現(xiàn)在： 1、兩者的表現(xiàn)形式不同。前者是以語(yǔ)言表現(xiàn)的，后者是以物質(zhì)表現(xiàn)的。 2、兩者的形成過(guò)程不同。前者經(jīng)過(guò)主體感知、判斷、記憶、表達(dá)等過(guò)程，后者經(jīng)過(guò)發(fā)現(xiàn)、提取、保存、鑒定等階段。 3、兩者的證明價(jià)值不同。前者與案件待證事實(shí)的關(guān)聯(lián)較為明顯，可以全面、動(dòng)態(tài)、直接地證明案件事實(shí)；后者與待證事實(shí)的關(guān)聯(lián)并不一定明顯，通常是局部、靜態(tài)、間接地證明案件事實(shí)。二、原始證據(jù)與傳來(lái)證據(jù) 按證據(jù)是否來(lái)源于案件事實(shí)，可將證據(jù)分為原始證據(jù)與傳來(lái)證據(jù)。原始證據(jù)又稱“原生證據(jù)”，是指直接來(lái)源于案件事實(shí)或從原始出處獲得的第一手證明材料

25、。傳來(lái)證據(jù)又稱“派生證據(jù)”，是指經(jīng)過(guò)復(fù)制、轉(zhuǎn)抄、轉(zhuǎn)述等中間環(huán)節(jié)的證據(jù)。 原始證據(jù)和傳來(lái)證據(jù)的劃分標(biāo)準(zhǔn)是證據(jù)的來(lái)源，而非形式。因此，要注意分析證據(jù)是否直接生成于案件中有關(guān)的行為或活動(dòng)，是否與案件事實(shí)之間存在原始性關(guān)聯(lián)。三、直接證據(jù)與間接證據(jù) 根據(jù)證據(jù)與案件主要事實(shí)的關(guān)聯(lián)性，證據(jù)可以分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。凡是能夠單獨(dú)地、直接地證明案件主要事實(shí)的證據(jù)，稱為直接證據(jù)；凡是不能單獨(dú)、直接進(jìn)行證明，而需要與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明案件主要事實(shí)的證據(jù)，稱為間接證據(jù)（circumstantial evidence），又譯作情況證據(jù)、旁證。 所謂的“主要事實(shí)”，通常認(rèn)為是指案件中的關(guān)鍵性事實(shí)，在刑事訴訟中為被追

26、訴人是否實(shí)施了被指控的犯罪事實(shí)，在民事訴訟中為當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的民事法律關(guān)系是否發(fā)生、變更和消滅，在行政訴訟中則為所爭(zhēng)議的具體行政行為是否合法以及所依據(jù)的事實(shí)是否存在。四、控訴證據(jù)與辯護(hù)證據(jù)、本證與反證 在刑事訴訟中，以證據(jù)的證明作用為劃分標(biāo)準(zhǔn)，可以把證據(jù)分為控訴證據(jù)與辯護(hù)證據(jù)。能夠證明犯罪事實(shí)存在，證明犯罪嫌疑人、被告人有罪或者罪重、加重刑事責(zé)任的證據(jù)，是控訴證據(jù)；能夠否定犯罪事實(shí)存在，證明犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪或者罪輕、減輕刑事責(zé)任的證據(jù)，屬于辯護(hù)證據(jù)。 與此分類一脈相承的是，在民事訴訟和行政訴訟中，根據(jù)證據(jù)與當(dāng)事人主張的事實(shí)的關(guān)系，可以將訴訟證據(jù)分為本證和反證。本證是指能夠證明當(dāng)事人主張的

27、事實(shí)存在的證據(jù)。反證是指能夠證明對(duì)方當(dāng)事人主張的事實(shí)不存在的證據(jù)。第五章什么是司法證明司法證明是指訴訟當(dāng)事人在法官的主持下，按照法定的程序和規(guī)則，通過(guò)舉證和質(zhì)證來(lái)反駁不利于自己的事實(shí)主張，追求有利于自己的裁判結(jié)果的法律行為。與科學(xué)研究、日常生活等領(lǐng)域中的證明行為相比較，司法證明行為具有規(guī)范性、對(duì)抗性、時(shí)效性、相對(duì)性等諸多特點(diǎn)。司法證明有多種多樣的表現(xiàn)形式，可以從分類的角度加以認(rèn)識(shí)。完整意義上的一個(gè)司法證明行為需要具備主體、客體、標(biāo)準(zhǔn)、程序、規(guī)則、后果等多個(gè)結(jié)構(gòu)要素，其中證明的客體是證明行為所指向的對(duì)象，也就是那些具有法律裁判的意義，因存在爭(zhēng)議而需要當(dāng)事人通過(guò)舉證和質(zhì)證予以證明的案件事實(shí)，刑事訴

28、訟、民事訴訟和行政訴訟的證明對(duì)象在構(gòu)成要素和認(rèn)定規(guī)則等方面是一致的，但在具體內(nèi)容上則是不同的，需要分別把握。引言一、司法證明有哪些特點(diǎn)（一）司法證明與科學(xué)證明之間的聯(lián)系與區(qū)別1、聯(lián)系 在某種意義上可以說(shuō)，自然科學(xué)和社會(huì)科學(xué)的一切研究活動(dòng)都是證明，都具有查明事實(shí)真相的屬性。正是在這個(gè)層面上，司法證明與科學(xué)證明聯(lián)系起來(lái)了。2、區(qū)別 證明的對(duì)象不同?？茖W(xué)證明屬規(guī)律證明，而司法證明屬現(xiàn)象證明，不過(guò)區(qū)分并不絕對(duì)。 證明的方法不同?？茖W(xué)證明的方法中最有特色的是假設(shè)與試驗(yàn)；司法證明的方法中最有特色的是舉證、質(zhì)證與認(rèn)證。 證明的標(biāo)準(zhǔn)不同?？茖W(xué)證明的真實(shí)標(biāo)準(zhǔn)是自然自在的客觀規(guī)律；司法證明的標(biāo)準(zhǔn)是人們通過(guò)法律預(yù)先

29、設(shè)定的。 證明的程序不同?？茖W(xué)證明的程序表現(xiàn)為研究的思路或者路線，表現(xiàn)為試驗(yàn)的操作規(guī)程或者手冊(cè)；司法證明的程序表現(xiàn)為當(dāng)事人和法官應(yīng)當(dāng)遵循的行為規(guī)范。一、司法證明有哪些特點(diǎn)（二）司法證明與生活證明之間的聯(lián)系與區(qū)別1、聯(lián)系 在日常生活證明中與司法證明聯(lián)系密切的是經(jīng)驗(yàn)證明和常識(shí)證明。日常生活中的經(jīng)驗(yàn)判斷和常識(shí)判斷雖然比較膚淺，也缺乏明確的規(guī)范性，但能夠?yàn)榉ü龠M(jìn)行理性判斷提供寶貴的材料來(lái)源。2、區(qū)別 生活證明，是指人們?cè)谌粘Ｉ钪袘{借感性的經(jīng)驗(yàn)所進(jìn)行的一般證明活動(dòng)，它與司法證明的主要區(qū)別表現(xiàn)在規(guī)范性和專業(yè)性方面。司法證明是一種受法律調(diào)整、產(chǎn)生法律效果的行為，證明的對(duì)象、范圍、方法、標(biāo)準(zhǔn)和后果等都由法律

30、事先作明確的規(guī)定。生活證明本質(zhì)上是感性的、體驗(yàn)性的，而司法證明本質(zhì)上是理性的、規(guī)范性的一、司法證明有哪些特點(diǎn)（三）司法證明的特點(diǎn)1、規(guī)范性 除了主體、范圍、方式、標(biāo)準(zhǔn)等事先由法律明確規(guī)定之外，司法證明規(guī)范性的一個(gè)重要表現(xiàn)是后果與責(zé)任。2、對(duì)抗性 當(dāng)事人以訴訟對(duì)抗的方式闡明各自的事實(shí)主張，而法官正是在當(dāng)事人爭(zhēng)議和對(duì)抗的過(guò)程中逐步接觸和認(rèn)識(shí)案件事實(shí)，形成有關(guān)的事實(shí)認(rèn)定結(jié)論。3、時(shí)效性 是指有關(guān)的司法證明行為必須在特定的時(shí)限內(nèi)實(shí)施，違反時(shí)限規(guī)定的當(dāng)事人將承擔(dān)不利的后果。時(shí)效性是協(xié)調(diào)公正與效率之間關(guān)系的一項(xiàng)法律制度。4、相對(duì)性 是指證明案件事實(shí)的真實(shí)程度不可能完全符合案件事實(shí)的本來(lái)面目。二、司法證明有

31、哪些分類（一）嚴(yán)格證明與自由證明 這是以法律約束的程度為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類，是有關(guān)司法證明的最為傳統(tǒng)的分類。嚴(yán)格證明在主體、手段、程序等方面受法律規(guī)定的嚴(yán)格約束。自由證明的法律要求則相對(duì)寬松，又稱為釋明、稀明或者疏明。 兩者區(qū)別主要表現(xiàn)在如下方面： 1、證明對(duì)象 2、證明手段 3、證明程序 4、證明標(biāo)準(zhǔn)二、司法證明有哪些分類（二）自向證明與他向證明 這是以證明行為針對(duì)的主體為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。前者是指自己向自己證明，而后者是指向他人證明。自向證明的典型是公安司法機(jī)關(guān)的偵查和調(diào)查，這是向自己證明（查明）特定的案件事實(shí)，具有明確的職權(quán)性和單向性。后者的典型是當(dāng)事人的舉證和質(zhì)證，主要是向?qū)Ψ疆?dāng)事人和法官證

32、明特定的事實(shí)，具有明顯的權(quán)利性和雙向性。 司法證明的過(guò)程實(shí)際上是一個(gè)從自向證明走向他向證明的過(guò)程。二、司法證明有哪些分類（三）正向證明與反向證明 這是以證明案件事實(shí)的角度為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。正向證明是指以積極的方式證明正面的事實(shí)主張成立，而反向證明是以消極的方式證明反面的事實(shí)主張成立。如果承擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事人不能證明反面的事實(shí)主張成立的，則認(rèn)定與此相對(duì)應(yīng)的正面事實(shí)主張成立。 正向證明和反向證明的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： 1、證明對(duì)象不同 2、適用的范圍不同 3、證明的方法不同 4、證明的標(biāo)準(zhǔn)不同二、司法證明有哪些分類（四）刑事訴訟中的證明、民事訴訟中的證明與行政訴訟中的證明 這是以司法證明所

33、在的程序?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)所作的分類。三大訴訟證明的區(qū)別表現(xiàn)在以下幾點(diǎn)： 1、證明責(zé)任的分配不同 2、證據(jù)的種類不同 3、證明標(biāo)準(zhǔn)不同 4、證明對(duì)象不同 5、證明程序不同三、什么是證明對(duì)象（一）證明對(duì)象的定義 證明對(duì)象是指由實(shí)體法規(guī)范所確定的，對(duì)訴訟請(qǐng)求的成立與否具有法律意義，從而需要由證據(jù)加以證明的事實(shí)主張。在理解這一定義時(shí)，要注意如下幾點(diǎn)： 1、證明對(duì)象與訴訟請(qǐng)求之間的關(guān)系 2、證明對(duì)象與爭(zhēng)議抗辯之間的關(guān)系 3、證明對(duì)象與法律規(guī)范之間的關(guān)系 4、證明對(duì)象與證據(jù)方法之間的關(guān)系 5、證明對(duì)象與證明責(zé)任之間的關(guān)系三、什么是證明對(duì)象（二）證明對(duì)象的范圍 什么樣的事實(shí)才能被納入證明對(duì)象的范圍？從法律規(guī)定和司法實(shí)

34、踐來(lái)看，其中涉及的主要問(wèn)題有以下幾點(diǎn)： 1、法律事實(shí) 2、免證事實(shí)（自然科學(xué)定律；社會(huì)科學(xué)定理；眾所周知的事實(shí)；職務(wù)上熟知的事實(shí)；國(guó)家機(jī)關(guān)公報(bào)的事實(shí)；生效裁判、公證文書(shū)和行政行為確認(rèn)的事實(shí)；當(dāng)事人自認(rèn)的事實(shí)；當(dāng)事人沒(méi)有爭(zhēng)議的事實(shí)；推定的事實(shí)） 3、程序法事實(shí)與證據(jù)事實(shí)四、刑事訴訟的證明對(duì)象有哪些（一）被指控犯罪行為的構(gòu)成要件事實(shí) 構(gòu)成要件是指被指控的犯罪行為成立的條件。學(xué)理認(rèn)為，犯罪行為的構(gòu)成要件一般有四個(gè)：一是犯罪客體；二是犯罪主體；三是犯罪的客觀方面；四是犯罪的主觀方面。 對(duì)于上述四個(gè)方面的構(gòu)成要件，學(xué)界的一種典型的做法是采取要素分解法，總結(jié)出了七個(gè)要素：何人犯罪的主體要件；何種動(dòng)機(jī)與目的

35、犯罪的主觀方面要件；何時(shí)犯罪的時(shí)間，屬于客觀方面的要件；何地犯罪的地點(diǎn)；何種手段犯罪方法，屬于客觀方面的要件；何種行為犯罪行為的表現(xiàn)形式；何種危害結(jié)果犯罪行為造成的損害，屬于客觀方面的要件。四、刑事訴訟的證明對(duì)象有哪些（二）與犯罪行為輕重有關(guān)的各種量刑情節(jié)的事實(shí) 根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，有關(guān)量刑事實(shí)稱為情節(jié)事實(shí)，分為法定情節(jié)事實(shí)和酌定情節(jié)事實(shí)兩類。法定情節(jié)事實(shí)主要有以下幾點(diǎn)： 1、從重處罰的事實(shí)。 2、加重處罰的事實(shí)。 3、從輕、減輕處罰或者免除處罰的事實(shí)。四、刑事訴訟的證明對(duì)象有哪些（三）排除行為的違法性、可罰性的事實(shí) 懲罰犯罪和保障無(wú)罪的人不受刑事追究，是我國(guó)刑事訴訟法所要完成的兩大并重的任務(wù)

36、。據(jù)此，不僅證明行為人有罪的事實(shí)應(yīng)當(dāng)全面查清，排除行為人行為的違法性和可罰性的事實(shí)也應(yīng)當(dāng)查清。 1、排除行為違法性的事實(shí)。 某些行為在外觀上類似犯罪行為，但由于客觀條件和支配這些行為的目的、動(dòng)機(jī)等主觀意志具有正當(dāng)性，刑法明確否定這類行為的犯罪性質(zhì)。 2、排除可罰性的事實(shí)。 這類事實(shí)一經(jīng)發(fā)生，犯罪行為在法律上盡管已經(jīng)構(gòu)成，但也不產(chǎn)生相應(yīng)的刑事處罰責(zé)任。四、刑事訴訟的證明對(duì)象有哪些（四）排除或減輕刑事責(zé)任的事實(shí) 如果犯罪嫌疑人、被告人沒(méi)有達(dá)到法定的刑事責(zé)任年齡，或者行為人在實(shí)施犯罪行為時(shí)，處于精神不正常的主觀狀態(tài)，行為人即屬無(wú)刑事責(zé)任能力人。對(duì)于他們的行為所造成的危害結(jié)果，刑法規(guī)定不追究刑事責(zé)任。

37、 （五）刑事訴訟程序事實(shí) 刑事訴訟程序事實(shí)是指有關(guān)刑事訴訟程序是否合法進(jìn)行的事實(shí)。四、刑事訴訟的證明對(duì)象有哪些（六）辦理死刑案件的證明對(duì)象 辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定（2010年）對(duì)公安司法機(jī)關(guān)辦理死刑案件時(shí)證據(jù)的審查判斷問(wèn)題作了特別規(guī)定，其中的大多數(shù)條文都從不同的角度涉及證明對(duì)象。其中，能夠反映死刑案件的特殊性，直接涉及證明對(duì)象的特殊規(guī)定包括以下幾點(diǎn)： 1、必須查明的要件事實(shí)和情節(jié)事實(shí)。 2、應(yīng)當(dāng)查明的酌定情節(jié)事實(shí)。 3、有關(guān)定罪的特殊案件事實(shí)。 4、有關(guān)證據(jù)審查判斷的證據(jù)事實(shí)。 四、刑事訴訟的證明對(duì)象有哪些（七）具體案件中證明對(duì)象的認(rèn)定 就個(gè)案中的證明對(duì)象認(rèn)定而言，還需要經(jīng)過(guò)如下兩個(gè)認(rèn)識(shí)環(huán)節(jié)：

38、1、證明對(duì)象的類型化 不同類型的刑事案件在證明對(duì)象的具體內(nèi)容方面存在或大或小的差異。證明對(duì)象的類型化的主要標(biāo)準(zhǔn)是犯罪行為的類型和刑事訴訟程序的類型，但特定的證據(jù)事實(shí)爭(zhēng)議也可能成為單獨(dú)類型的證明對(duì)象。 2、證明對(duì)象的個(gè)案化 類型化的證明對(duì)象提供的是證明對(duì)象的具體分析框架，至于具體的證明對(duì)象內(nèi)容，則只能在個(gè)案中結(jié)合具體的實(shí)體法和程序法規(guī)定來(lái)具體地認(rèn)定。 五、民事訴訟的證明對(duì)象有哪些 關(guān)于民事訴訟的證明對(duì)象，民事訴訟法和相關(guān)的司法解釋尚未作出一般性的規(guī)定，目前學(xué)界提出了多種歸類的方法。 1、按照部門(mén)法的規(guī)定對(duì)證明對(duì)象進(jìn)行一般性的歸類。 2、按照訴的類型對(duì)證明對(duì)象進(jìn)行歸類。 3、根據(jù)訴訟理由即原告提起

39、訴訟所根據(jù)的事實(shí)和理由，將證明對(duì)象分為兩個(gè)部分：一是引起當(dāng)事人之間法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的事實(shí)。二是民事權(quán)益受到侵害或者權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議的事實(shí)。 4、根據(jù)所要證明的事實(shí)與案件的主要事實(shí)之間聯(lián)系的緊密程度，確定民事訴訟證明對(duì)象的構(gòu)成。 5、把證明對(duì)象與證明責(zé)任的分擔(dān)原則聯(lián)系起來(lái)，研究民事訴訟證明對(duì)象的構(gòu)成。六、行政訴訟的證明對(duì)象有哪些（一）有關(guān)法律規(guī)定的梳理 行政訴訟的證明對(duì)象在一般層面總體上可以分為與被訴行政行為的合法性和有效性有關(guān)的事實(shí)、與行政規(guī)范性文件合法性和有效性有關(guān)的事實(shí)、與行政爭(zhēng)議的實(shí)質(zhì)性解決有關(guān)的案件事實(shí)、與行政賠償責(zé)任構(gòu)成要件有關(guān)的事實(shí)和行政訴訟程序事實(shí)。六、行政訴訟的證明

40、對(duì)象有哪些（二）與被訴行政行為合法性有關(guān)的事實(shí) 行政行為是指行政機(jī)關(guān)行使行政職權(quán)，依法作出的具有法律效力的行為，包括行政機(jī)關(guān)以單方面命令的方式作出的行政決定和以雙方或者多方合意的方式達(dá)成的行政協(xié)議。 1、與被訴具體行政決定行為合法性有關(guān)的事實(shí) 2、有關(guān)行政協(xié)議行為合法性有關(guān)的事實(shí)六、行政訴訟的證明對(duì)象有哪些（三）與行政規(guī)范性文件的合法性有關(guān)的事實(shí) 有關(guān)抽象行政行為合法性的事實(shí)。抽象行政行為行政規(guī)范性文件是指行政機(jī)關(guān)依法對(duì)不特定的人和事件制定具有普遍約束力的行為規(guī)則，不包括行政規(guī)章和行政法規(guī)。與其合法性有關(guān)的事實(shí)構(gòu)成包括以下幾點(diǎn)： 1、行政規(guī)范性文件的主體合法事實(shí) 2、行政規(guī)范性文件的內(nèi)容合法性

41、事實(shí) 3、行政規(guī)范性文件制定、發(fā)布和修改程序的合法性事實(shí)六、行政訴訟的證明對(duì)象有哪些（四）與行政爭(zhēng)議的實(shí)質(zhì)性解決有關(guān)的事實(shí) 不同的行政爭(zhēng)議在主體的身份和地位、爭(zhēng)議發(fā)生過(guò)程、利益關(guān)系的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)等方面不同，一般而言，主要有以下幾點(diǎn)： 1、與關(guān)系人的權(quán)利義務(wù)配置和法律利益分配的公平性相關(guān)的事實(shí) 2、涉及行政裁判的法律效果、經(jīng)濟(jì)效果、社會(huì)效果和政治效果互動(dòng)統(tǒng)一的事實(shí) 3、涉及行政爭(zhēng)議與相關(guān)民事?tīng)?zhēng)議一并協(xié)調(diào)解決的事實(shí) 4、與行政訴訟程序的有效性和公正性有關(guān)的程序法事實(shí)六、行政訴訟的證明對(duì)象有哪些（五）與行政賠償責(zé)任構(gòu)成要件有關(guān)的事實(shí) 在行政侵權(quán)賠償訴訟中，行政賠償構(gòu)成要件的事實(shí)是主要的證明對(duì)象，具體包

42、括如下五個(gè)方面的事實(shí)： 1、侵權(quán)行為是否由作為被告的行政機(jī)關(guān)及其工作人員實(shí)施 2、侵權(quán)行為是否是行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)的過(guò)程中實(shí)施的 3、侵權(quán)行為是否違法 4、侵權(quán)行為是否給作為原告的受害人造成人身權(quán)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)的損害；如果造成了損害，損害的大小如何 5、侵權(quán)行為與損害之間是否具有直接的因果關(guān)系六、行政訴訟的證明對(duì)象有哪些（六）行政訴訟程序事實(shí) 有關(guān)行政訴訟程序是否合法進(jìn)行的事實(shí)與刑事訴訟程序事實(shí)、民事訴訟程序事實(shí)是基本一致的，具體包括：有關(guān)當(dāng)事人資格的事實(shí)；有關(guān)主管和管轄的事實(shí)；有關(guān)審判組織的事實(shí)；有關(guān)審判程序的事實(shí)；有關(guān)采取排除妨害行政訴訟強(qiáng)制措施的事實(shí)；有關(guān)訴訟期間的事實(shí)；被告

43、及其代理人是否在訴訟過(guò)程中自行向原告和證人取證的事實(shí)；有關(guān)行政訴訟執(zhí)行程序是否合法的事實(shí)；等等。第六章什么是司法證明司法證明的基本原則，又稱為證據(jù)法的基本原則，是指制定與證據(jù)有關(guān)的法律規(guī)定時(shí)應(yīng)該確立的原則和在司法實(shí)踐中運(yùn)用證據(jù)證明案件事實(shí)時(shí)應(yīng)該遵守的原則。它在證據(jù)法律規(guī)范和證據(jù)法學(xué)中具有重要地位，是證據(jù)制度運(yùn)行機(jī)制的指導(dǎo)思想。其中，既有反映司法證明自身規(guī)律的公理性原則，如實(shí)事求是原則、證據(jù)裁判原則、直接言詞原則等；也有反映法律價(jià)值取向和社會(huì)政策的政策性原則，如遵守法制原則、人權(quán)保障原則、公平誠(chéng)信原則等。司法人員轉(zhuǎn)變觀念是在司法實(shí)踐中貫徹上述原則的保障。引言一、實(shí)事求是原則（一）實(shí)事求是原則的內(nèi)

44、容 所謂實(shí)事求是，就是要從客觀實(shí)際情況出發(fā)去調(diào)查研究和分析問(wèn)題，從而得出正確的認(rèn)識(shí)結(jié)論。實(shí)事求是原則高度地概括了司法證明活動(dòng)的本質(zhì)屬性。（二）從偏重實(shí)體的公正觀轉(zhuǎn)向?qū)嶓w和程序并重的公正觀 堅(jiān)持實(shí)事求是原則是為了實(shí)現(xiàn)司法公正，但是司法公正的內(nèi)涵也具有多元性，其中最有代表性的概念就是實(shí)體公正和程序公正。在有些情況下，實(shí)體公正與程序公正甚至是相互對(duì)立、相互沖突的。應(yīng)當(dāng)從偏重實(shí)體的公正觀轉(zhuǎn)向?qū)嶓w與程序并重的公正觀。二、遵守法制原則（一）遵守法制原則的內(nèi)容 遵守法制原則是法治精神在司法活動(dòng)中的具體體現(xiàn)，其在刑事司法活動(dòng)中具有特別重要的意義。遵守法制原則既是我國(guó)在刑事證據(jù)立法時(shí)要確立的重要原則，更是我國(guó)司

45、法人員和執(zhí)法人員在刑事訴訟活動(dòng)中必須認(rèn)真貫徹的重要原則。（二）從長(zhǎng)官至上的司法觀轉(zhuǎn)向法律至上的司法觀 中國(guó)要建成現(xiàn)代法治國(guó)家，必須改變“人治”的行為習(xí)慣，特別是在司法活動(dòng)中。從長(zhǎng)官至上的司法觀轉(zhuǎn)向法律至上的司法觀，就要求司法人員在司法活動(dòng)中堅(jiān)決抵制以言代法和長(zhǎng)官命令的干擾，維護(hù)法律至高無(wú)上的權(quán)威，明確執(zhí)法為公和執(zhí)法為民的觀念，樹(shù)立以身護(hù)法、為法治獻(xiàn)身的崇高精神。三、人權(quán)保障原則（一）人權(quán)保障原則的內(nèi)容 我國(guó)現(xiàn)行刑事訴訟法第2條明確規(guī)定了“尊重和保障人權(quán)”是刑事訴訟法的任務(wù)。在刑事司法活動(dòng)中，人權(quán)保護(hù)的重點(diǎn)是犯罪嫌疑人、被告人，因?yàn)樗麄兪切淌滤痉ㄏ到y(tǒng)的打擊對(duì)象，但是被害人的權(quán)利保護(hù)也不應(yīng)被置于“

46、被遺忘的角落”。（二）從一元片面的價(jià)值觀轉(zhuǎn)向多元平衡的價(jià)值觀 司法人員應(yīng)該從一元片面的價(jià)值觀轉(zhuǎn)向多元平衡的價(jià)值觀，既要考慮到犯罪嫌疑人、被告人權(quán)利的保護(hù)，也要考慮到被害人及其親屬的權(quán)利，以及社會(huì)整體的利益；既要考慮打擊犯罪的需要，也要考慮保護(hù)人權(quán)的需要。四、證據(jù)裁判原則（一）證據(jù)裁判原則的內(nèi)容 所謂證據(jù)裁判，就是說(shuō)司法裁判必須建立在證據(jù)的基礎(chǔ)之上，在司法活動(dòng)中認(rèn)定案件事實(shí)必須以證據(jù)為本源，因此證據(jù)裁判原則又稱為“證據(jù)為本原則”。（二）從查明事實(shí)的辦案觀轉(zhuǎn)向證明事實(shí)的辦案觀 從查明事實(shí)的辦案觀轉(zhuǎn)向證明事實(shí)的辦案觀，其實(shí)質(zhì)就是要遵循“證據(jù)為本”的原則。在以審判為中心的訴訟制度下，司法人員和偵查人員

47、都必須提高證據(jù)意識(shí)和證明意識(shí)。五、直接言詞原則（一）直接言詞原則的內(nèi)容 直接言詞原則是直接原則和言詞原則的合稱。直接原則又稱為“直接審理原則”，是與間接審理原則相對(duì)而言的，其要旨在于對(duì)案件作出裁判的法官必須直接對(duì)證據(jù)進(jìn)行審查，認(rèn)定案件事實(shí)。言詞原則又稱為言詞審理原則，是與書(shū)面審理原則相對(duì)而言的，其要旨在于庭審調(diào)查過(guò)程中的舉證和認(rèn)證都必須以言詞（即口頭陳述）的方式進(jìn)行。（二）從偵查中心的程序觀轉(zhuǎn)向?qū)徟兄行牡某绦蛴^ 堅(jiān)持“以審判為中心”的司法觀可以促使偵查人員依法辦案，提高偵查工作的質(zhì)量。六、公平誠(chéng)信原則（一）公平誠(chéng)信原則的內(nèi)容 公平誠(chéng)信是現(xiàn)代法治社會(huì)對(duì)司法活動(dòng)的基本要求，也是訴訟活動(dòng)的一項(xiàng)重要原

48、則。公平誠(chéng)信原則實(shí)際上包括兩項(xiàng)內(nèi)容：其一是公平原則；其二是誠(chéng)信原則。（二）從軍事斗爭(zhēng)的執(zhí)法觀轉(zhuǎn)向文明公正的執(zhí)法觀 從軍事斗爭(zhēng)的執(zhí)法觀轉(zhuǎn)向公正文明的執(zhí)法觀，就要求司法、執(zhí)法人員在司法和執(zhí)法過(guò)程中恪守法律的準(zhǔn)則，公正辦案，文明辦案，依法待人、以理服人。七、法定證明與自由證明相結(jié)合的原則（一）法定證明與自由證明相結(jié)合原則的內(nèi)容 從證明的角度來(lái)說(shuō)，證據(jù)制度有兩種基本模式：法定證明模式，即由法律事先明確規(guī)定法官采納和審查每一種證據(jù)的具體標(biāo)準(zhǔn)；自由證明模式，即讓法官根據(jù)案件的具體情況和個(gè)人的良知去自由地使用證據(jù)。（二）從偏重證明效力的證據(jù)觀轉(zhuǎn)向強(qiáng)調(diào)證據(jù)能力的證據(jù)觀 所謂證據(jù)能力，即一個(gè)證據(jù)能否滿足訴訟活動(dòng)

49、對(duì)證據(jù)的基本要求。所謂證明效力，即證據(jù)對(duì)案件事實(shí)的證明效果、力量或價(jià)值。我國(guó)的證據(jù)法及其理論研究長(zhǎng)期以來(lái)具有重視證明效力而忽視證據(jù)能力的傾向，當(dāng)前我國(guó)的證據(jù)制度改革要加強(qiáng)對(duì)證據(jù)合法性問(wèn)題的重視。第七章司法證明的一般方法是什么在我們了解了很多證據(jù)法上的概念之后，如什么是證據(jù)、什么是司法證明，就會(huì)必然涉及如何去證明的問(wèn)題，即司法證明的方法是什么、有哪些方法。采用什么樣的方法進(jìn)行司法證明，可以說(shuō)是證據(jù)法中，特別是司法證明實(shí)務(wù)操作過(guò)程中非常重要的問(wèn)題，因?yàn)樗鼪Q定了一個(gè)案件的結(jié)果是否確實(shí)可信?！白C明”這個(gè)詞匯，是我們現(xiàn)實(shí)中經(jīng)常遇到的。無(wú)論是日常生活中的證明，還是數(shù)理化學(xué)習(xí)中的證明，與我們現(xiàn)在討論的司法證

50、明，應(yīng)該說(shuō)是既有聯(lián)系又有區(qū)別它們既有共性也必然存在各自的特點(diǎn)。司法活動(dòng)中的證明，概括起來(lái)有邏輯推理、司法認(rèn)知和推定這三種方法。引言一、證明方法的歷史發(fā)展（一）神證法 在古代的時(shí)候，人們的認(rèn)識(shí)水平比較低，以人力來(lái)判斷案情的真?zhèn)问欠浅＠щy的，人們就借助于神的力量來(lái)查明和審判案件，這種方法被稱為“神證”，包括神誓和神判兩種方法。 所謂神誓，就是讓雙方當(dāng)事人都對(duì)神發(fā)誓，以證明他說(shuō)的是真話。神判法又被稱為“神明裁判法”，就是通過(guò)讓當(dāng)事人接受某種以神的名義所進(jìn)行的肉體折磨或考驗(yàn)，來(lái)查明案件事實(shí)的方法。一、證明方法的歷史發(fā)展（二）人證法 在以人證為主的查明案件事實(shí)的時(shí)代，當(dāng)事人特別是被告人的口供，無(wú)疑被認(rèn)為

51、是最重要的證據(jù)。 以人證，包括證人的證言、被告人的口供、被害人的陳述等，作為查明案件事實(shí)的證據(jù)，相比于神證的方法，是一種歷史的進(jìn)步，但依然帶有野蠻的成分。因?yàn)?，刑訊逼供被認(rèn)為是獲取口供的最有效手段，人們認(rèn)為，肉體的痛苦會(huì)迫使被告人說(shuō)出真相。（三）物證科學(xué)證據(jù) 到了近現(xiàn)代，以“物證”，也可以稱為“科學(xué)證據(jù)”為主的查明案件事實(shí)的偵查方法逐漸成為了主流。同時(shí)，這也形成了現(xiàn)代的司法證明的方法體系。二、邏輯推理的證明方法（一）什么是邏輯推理 邏輯推理是司法證明中最基本的方法。一般來(lái)講，邏輯推理存在兩種推理進(jìn)程相反的種類，即演繹推理和歸納推理。 （二）演繹推理 演繹推理是從一般到個(gè)別或者特殊的推理方式，即

52、所謂的三段論。 （三）歸納推理 歸納推理就是從個(gè)別到一般的推理方式。這是根據(jù)一類事物所包含的許多對(duì)象的情況，推出關(guān)于該類事物的整體性結(jié)論的推理。（四）反證與排除 上述演繹證明法和歸納證明法，都是司法證明中直接證明的方法。與直接證明方法相對(duì)的，還有間接證明的方法，包括反證和排除。三、司法認(rèn)知 所謂司法認(rèn)知，是指法官對(duì)于有待認(rèn)定的事實(shí)，在審判中不待當(dāng)事人舉證，而直接予以確認(rèn)，作為判斷的依據(jù)。司法認(rèn)知的內(nèi)容都是一些可靠程度較高或當(dāng)事人沒(méi)有爭(zhēng)議的事實(shí)，不需當(dāng)事人舉證而直接由法官予以確認(rèn)，能夠大大提高司法證明的效率。具體的司法認(rèn)知包括如下這些方面：（一）眾所周知的事實(shí)（二）自然科學(xué)定律（三）國(guó)家機(jī)關(guān)公報(bào)

53、的事實(shí)（四）生效的裁判、公證文書(shū)和行政行為確認(rèn)的事實(shí)（五）當(dāng)事人承認(rèn)的事實(shí)（六）其他明顯的、當(dāng)事人不能提出合理爭(zhēng)議的事實(shí)四、推定（一）什么是推定 推定，是一個(gè)專門(mén)的法律術(shù)語(yǔ)，就是根據(jù)推斷來(lái)進(jìn)行判定的意思。推定是指根據(jù)兩個(gè)事實(shí)之間的一般聯(lián)系規(guī)律或者“常態(tài)聯(lián)系”，當(dāng)一個(gè)事實(shí)存在的時(shí)候，便可以認(rèn)定另外一個(gè)事實(shí)的存在。作為司法證明中常用的方法，推定有以下特點(diǎn)： 1、推定本身并非證據(jù)，而是一種證明的方法。 2、推定既要有前提事實(shí)，又要有推定事實(shí)。 3、推定是允許當(dāng)事人舉證進(jìn)行反駁和推翻的。 4、推定既可以依據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行，又可以按照經(jīng)驗(yàn)法則實(shí)施。四、推定（二）立法推定和司法推定 根據(jù)推定是否由法律明確規(guī)

54、定，我們可以把推定劃分為立法推定和司法推定。立法推定，就是被法律明文確定下來(lái)的推定，也可稱為法律上的推定和法律推定。即法律將一些事實(shí)之間的關(guān)系，通過(guò)條文固定下來(lái)，在司法證明時(shí)，事實(shí)裁判者在特定的基礎(chǔ)事實(shí)被證實(shí)后，就必須作出與之相聯(lián)系的推定事實(shí)存在的判定。司法推定，就是法官在訴訟活動(dòng)中，依據(jù)一定規(guī)則進(jìn)行的推定，又可稱為訴訟中的推定和事實(shí)上的推定。四、推定（三）可反駁的推定和不可反駁的推定 根據(jù)推定的效力，或者說(shuō)根據(jù)推定結(jié)論是否具有終局的法律性質(zhì)，可以把推定劃分為可反駁的推定和不可反駁的推定。一般來(lái)講，立法推定是不可反駁的推定，而司法推定是可反駁的推定。第八章如何取證“認(rèn)定案件事實(shí)，必須以證據(jù)為根

55、據(jù)?！?010年7月1日施行的辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定第2條的這一規(guī)定在我國(guó)明確確立了證據(jù)裁判原則。而要將裁判建立在證據(jù)之上，就必須首先獲取并保全證據(jù)。換言之，獲取并保全證據(jù)，是證據(jù)在訴訟中發(fā)揮應(yīng)有證明作用的前置必要條件。本章探討了取證的基本概念及取證的意義，介紹了我國(guó)現(xiàn)行的取證規(guī)則和取證要求，講述了目前可行且常用的證據(jù)獲取方法，并闡述了固定、保管證據(jù)的意義及主要手段。引言一、何為取證（一）取證的概念 “取證”，也稱為“收集證據(jù)”，是指為了查明案件事實(shí)，或者為了支持某一訴訟主張，有權(quán)從事證據(jù)調(diào)查活動(dòng)或證據(jù)收集活動(dòng)的人員依法尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取并固定、保管證據(jù)的專門(mén)性活動(dòng)。關(guān)于取證，有以下幾點(diǎn)需要明確：

56、 1、取證主體：根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定，訴訟中的取證主體，是案件的監(jiān)察官、偵查人員、檢察官、法官、訴訟雙方當(dāng)事人及其律師或代理人。 2、取證中的保全證據(jù)一、何為取證（二）取證的意義 訴訟證明由取證、舉證、質(zhì)證、認(rèn)證四個(gè)環(huán)節(jié)有機(jī)組成。從程序上看，取證無(wú)疑是舉證、質(zhì)證和認(rèn)證的基礎(chǔ)。而從實(shí)質(zhì)內(nèi)容來(lái)說(shuō)，雖完成了取證，但如若取證活動(dòng)存在問(wèn)題，如尋找、發(fā)現(xiàn)證據(jù)的手段不合法，所用的方法不科學(xué)，或者未能及時(shí)、得當(dāng)?shù)毓潭ㄏ嚓P(guān)證據(jù)，或者保管證據(jù)時(shí)未能針對(duì)證據(jù)的個(gè)體特點(diǎn)采用相應(yīng)的保管措施，致使證據(jù)烙上了不合法的“印痕”，致使證據(jù)遭到破壞進(jìn)而證明力下降或喪失證明力，那么隨后的舉證、質(zhì)證、認(rèn)證活動(dòng)也不可能達(dá)到應(yīng)有的目的

57、。因此，取證是證據(jù)有效發(fā)揮證明作用的最為基礎(chǔ)而又必不可少的環(huán)節(jié)，對(duì)查明案件事實(shí)、公正處理案件，有著十分重要的意義。二、取證應(yīng)遵循怎樣的規(guī)則并滿足哪些要求（一）取證應(yīng)遵循的規(guī)則 在我國(guó)監(jiān)察法刑事訴訟法民事訴訟法行政訴訟法及相關(guān)的各種司法解釋、部門(mén)規(guī)定等中，含有規(guī)范取證主體的取證活動(dòng)、起著規(guī)則之作用的規(guī)定。概括地說(shuō)，這些規(guī)則包括以下幾點(diǎn)： 1、非監(jiān)察官、偵查人員、檢察官、法官，不得運(yùn)用具有強(qiáng)制性的取證手段。 2、在監(jiān)察調(diào)查及公訴案件中，監(jiān)察官、偵查人員、檢察官、法官要同時(shí)尋找、發(fā)現(xiàn)并占有、固定、保管對(duì)犯罪嫌疑人有利和不利的各種證據(jù)。 3、刑事案件中的犯罪嫌疑人、被告人沒(méi)有證明自己無(wú)罪的義務(wù)，但其有

58、權(quán)利自行或委托律師或其他辯護(hù)人尋找、發(fā)現(xiàn)并獲得、保全對(duì)自己有利的證據(jù)。 4、在公訴案件中，監(jiān)察官、偵查人員等依職權(quán)取證的主體，動(dòng)用某些取證手段時(shí)，必須嚴(yán)格依照法定程序辦理。二、取證應(yīng)遵循怎樣的規(guī)則并滿足哪些要求（一）取證應(yīng)遵循的規(guī)則 5、辯護(hù)律師及其他辯護(hù)人取證，必須依法進(jìn)行。 6、在民事訴訟或行政訴訟中，取證人員的取證活動(dòng)，也應(yīng)受到一定的法律約束。 7、律師及其他訴訟代理人，均不得幫助當(dāng)事人作偽證等。 8、取證人員應(yīng)優(yōu)先獲取原生證據(jù)，并適當(dāng)保全這些原生證據(jù)。 9、行政訴訟中、民事訴訟中的取證人員，獲取的證人證言、現(xiàn)場(chǎng)筆錄等證據(jù)應(yīng)滿足法律的相關(guān)規(guī)定。二、取證應(yīng)遵循怎樣的規(guī)則并滿足哪些要求（二）

59、取證應(yīng)滿足的要求 取證時(shí)，除了應(yīng)遵循前述種種證據(jù)規(guī)則以外，還應(yīng)滿足如下基本要求。這些要求是司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，也是立法精神的具體體現(xiàn)。 1、應(yīng)在第一時(shí)間取證。 2、應(yīng)根據(jù)證據(jù)的存在、表現(xiàn)形式以及具體特點(diǎn)等，選擇科學(xué)合理而又可行的取證方法；必要時(shí)，可指派、聘請(qǐng)具有專門(mén)知識(shí)的人獲取并保全相應(yīng)的證據(jù)。 3、應(yīng)圍繞案件的基本事實(shí)，全面、客觀地獲取各種證據(jù)。 4、應(yīng)充分考慮各種可能性，深入、細(xì)致地獲取各種證據(jù)。 5、應(yīng)保守相應(yīng)秘密。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù) 按照現(xiàn)行我國(guó)監(jiān)察法、刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法及相關(guān)司法解釋、部門(mén)規(guī)定等的規(guī)定，可用于尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)的主要方法如下：（一）詢問(wèn) 詢

60、問(wèn)是一種最為基本且最為常用的發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)的方法。偵查人員、公訴人員、審判人員、律師及其他訴訟代理人，甚至當(dāng)事人均可以使用之。按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，詢問(wèn)可分為正式詢問(wèn)與非正式詢問(wèn)，走訪詢問(wèn)與傳喚詢問(wèn)，公開(kāi)詢問(wèn)與秘密詢問(wèn)。（二）訊問(wèn) 相對(duì)于詢問(wèn)而言，訊問(wèn)有著明顯的強(qiáng)制性，是偵查人員、檢察官、法官，就刑事案件的事實(shí)，盤(pán)詰、查問(wèn)犯罪嫌疑人、被告人的一種言詞性調(diào)查活動(dòng)。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)（三）辨認(rèn) 此處的辨認(rèn)是指：訴訟中，由取證人員安排、組織熟悉或了解客體特征的人，對(duì)與案件有關(guān)的客體進(jìn)行分辨、識(shí)別和再認(rèn)，以獲得能查明案件事實(shí)的各種信息的活動(dòng)。（四）搜查 搜查，指為了獲取證據(jù)、查獲犯罪嫌疑人，偵查人