2022年進出口合同管理及國際貿(mào)易管理知識商訂

1、 第十二章 進出口合同的商訂1第三節(jié) 合同的形式及其基本內(nèi)容 第一節(jié) 訂立國際貨物買賣合同的法律步驟第二節(jié) 合同成立的時間與合同生效的要件2一、交易磋商交易磋商( Business Negotiation)：指買賣雙方就某項商品的交易條件進行協(xié)商以求得一致意見，達成交易的整個過程。3第一節(jié) 交易磋商交易磋商的形式：口頭（面談、電話）書面（信函、電報、電傳、傳真、電子郵件等）交易磋商的內(nèi)容：交易條件（即合同條款）交易磋商的程序：詢盤、發(fā)盤、還盤、接受4第一節(jié) 訂立國際貨物買賣合同的法律步驟發(fā)盤還盤接受詢盤其中，發(fā)盤和接受是必不可少的兩個基本環(huán)節(jié)5一、詢盤 含義準(zhǔn)備購買或出售商品的人向潛在的供貨人

2、或買主探詢該商品的成交條件或交易的可能性的業(yè)務(wù)行為，不具有法律上的約束力。6詢盤（Inquiry）詢盤：法律上稱“邀請要約”，不具有法律約束力，也不是交易磋商的必經(jīng)程序，但往往是一筆交易的起點。表示詢盤的術(shù)語：請告(please advise)請電傳告(please advise by telex)對有興趣，請(interested in please )請報價(please quote) 請發(fā)盤(please offer)7二、發(fā)盤（OFFER）（一）公約規(guī)定：向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價?？捎少u方提出，也可由

3、買方提出8發(fā)盤（offer）發(fā)盤法律上稱“要約”，在其有效期內(nèi)對發(fā)盤人具有法律約束力，是交易磋商的必經(jīng)程序之一。發(fā)盤的關(guān)系人發(fā)盤人有效的發(fā)盤一成立，發(fā)盤人就有義務(wù)在對方接受時按發(fā)盤中規(guī)定的條件與對方訂立合同受盤人有權(quán)在發(fā)盤的有效期內(nèi)要求對方按發(fā)盤中規(guī)定的條件與之簽約；但是發(fā)盤對受盤人沒有約束。9表示發(fā)盤的術(shù)語 發(fā)盤一般采用下列術(shù)語和詞句： 發(fā)盤（offer） 發(fā)實盤（offer firm; firm offer） 遞盤(bid; biding) 遞實盤(bid firm; firm bid) 報價（quote） 供應(yīng)（supply） 可供應(yīng)（can supply） 訂購(book; booki

4、ng) 定貨(order; ordering) 可訂(can book; bookable) 10大陸法：不得視為發(fā)盤英美法：只要內(nèi)容確定，在某些場合下也可以視為發(fā)盤公約：非向一個或一個以上特定的人提出的建議，僅應(yīng)視為邀請發(fā)盤，除非提出建議的人明確地表示相反的意向。 不同于向廣大公眾發(fā)出的廣告11（二） 構(gòu)成有效發(fā)盤的條件應(yīng)向一個或一個以上特定的人提出內(nèi)容必須十分確定必須表明發(fā)盤人對其發(fā)盤一旦被接受即受約束的意思（表明訂約意旨）傳達到受盤人12 按公約第14條規(guī)定：一項訂立合同的建議如果寫明貨物，并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或如何確定數(shù)量和價格，即為十分確定。 盡管如此，為了防止誤約和可能發(fā)

5、生的爭議，在對外發(fā)盤時，應(yīng)至少規(guī)定六項主要交易條件：品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨和支付條件。內(nèi)容十分確定13發(fā)盤的有效期 發(fā)盤的有效期是指可供受盤人對發(fā)盤作出接受的時間或期限。 規(guī)定有效期的方法有： 1規(guī)定最遲接受的期限,如： a. 發(fā)盤限15日復(fù)（offer subject reply fifteenth） b .發(fā)盤限15日到（offer subject reply reaching here fifteenth） c. 發(fā)盤限我方時間15日復(fù)（offer subject reply fifteenth our time） 其中a存在一個問題，即該截止日（15日）是指受盤人在他的所在地發(fā)出

6、接受通知的期限，還是接受通知必須送達發(fā)盤人的期限，不夠明確。對此問題在講接受時闡述14 2.規(guī)定一段接受的期間 比如發(fā)盤有效三天（offer valid three days） 這里存在一個時間起訖問題。據(jù)公約第20條規(guī)定：從電報交發(fā)時刻或信上載明的發(fā)信日期起算。如信上未載明發(fā)信日期，則以信封上郵戳為準(zhǔn)，發(fā)盤時以電話、電傳等方式，從到達受盤人時起算。在計算一段接受期間時，這段期間內(nèi)的正式假日或非營業(yè)日應(yīng)計算在內(nèi)，但是，如果接受通知在最后一天未能送達發(fā)盤人，是因為那天在發(fā)盤人的營業(yè)所在地是正式假日或非營業(yè)日，那么這段期間應(yīng)順延至下一營業(yè)日。 3.對發(fā)盤的有效期不作明確規(guī)定或僅作籠統(tǒng)的規(guī)定 如：

7、發(fā)盤復(fù)；發(fā)盤電復(fù)；發(fā)盤急復(fù) 15（三）發(fā)盤的有效期口頭發(fā)盤的有效時間如何？規(guī)定最遲接受的期限規(guī)定一段接受的期限如何規(guī)定16 案例:一法國商人于某日上午走訪我國外貿(mào)企業(yè)洽購某商品。我方口頭發(fā)盤后，對方未置可否，當(dāng)日下午法商再次來訪表示無條件接受我方上午的發(fā)盤，那時，我方已獲知該項商品的國際市場價格有趨漲的跡象。對此，你認(rèn)為我方應(yīng)如何處理為好，為什么？17分析：中國與法國均系聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約締約國，洽談過程中，雙方對公約均未排除或作出任何保留。因此，雙方當(dāng)事人均應(yīng)受該公約約束。按公約規(guī)定：對口頭要約，須立即接受方能成立合同。據(jù)此，我方鑒于市場有趨漲跡象，可以予以拒絕或提高售價繼續(xù)洽談。

8、18（四）發(fā)盤生效的時間口頭方式：自對方了解時生效書面：到達主義數(shù)據(jù)電文形式：進入特定系統(tǒng)時間19 （五）發(fā)盤的終止1.在有效期內(nèi)未被接受而過時2.被受盤人拒絕或還盤3.在被接受前撤回或撤銷20（五）發(fā)盤的撤回與撤銷不同點是什么？公約規(guī)定，未生效之前，可撤回不得撤銷的發(fā)盤：規(guī)定有效期；受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不得撤銷的，且采取了行動。 1撤回2撤銷在未接受之前，可以撤銷，如果撤銷通知在受盤人發(fā)出接受通知前送達受盤人；21案例1.關(guān)于撤回A在2月17日用航空信寄出一分注有“不可撤銷”字樣的實盤給B，規(guī)定受盤人在2月25日前答復(fù)有效。但A又于當(dāng)日下午用電報發(fā)出撤回通知，該通知于2月18日上午送達B

9、處。B于2月19日才收到A航空郵寄來的實盤，由于考慮到發(fā)盤的價格對他有利，于是立即用電報向A發(fā)出接受通知。試問：合同成立否？22案例2.關(guān)于撤銷上海B公司于10月20日收到香港A商行出售木材的發(fā)盤，發(fā)盤中列明各項必要條件，但未規(guī)定有效期。經(jīng)研究后，B公司于22日上午11時整，向上海電報局交發(fā)對上述發(fā)盤表示接受的電報，該電報于22日下午1時整送達香港A商行。在此期間因木材價格上漲，香港A商行于22日9時15分向香港電報局交發(fā)電報，其電報如下：“由于木材價格上漲，我10月20日電發(fā)盤撤銷”，A商行的電報于22日11時20分送達B公司。試問：合同是否成立？23發(fā)盤的失效是指發(fā)盤法律效力的消失。它含有

10、兩個方面的意義：發(fā)盤人不再受發(fā)盤的約束，受盤人不再享有接受發(fā)盤的權(quán)利。24（六）發(fā)盤的失效有效期已過發(fā)盤人依法撤銷受盤人拒絕而失效發(fā)生不可抗力事件發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力發(fā)盤的失效25發(fā)盤的分類實盤虛盤對發(fā)盤人和受盤人都無約束力的發(fā)盤，發(fā)盤人可隨時撤回、撤銷和修改內(nèi)容，而受盤人對虛盤表示接受，需經(jīng)發(fā)盤人的確認(rèn)虛盤的特點在發(fā)盤中保留條件發(fā)盤的內(nèi)容模糊，不作肯定表示缺少主要交易條件26發(fā)盤示例 To: SIDA, Inc., USAAttn: Allison Lee From: Wang Tao, Hubei Intl Trade Corp, Subject: Offer for

11、bicyclesDate: May 22, 2003Dear Allison Lee:Thank you for your enquiry dated May 20 regarding our bicycles. Our offer is as follows:28” bicycles Flying Pigeon Brand N sets per FCL 20 FT, total US$24,920.00, US$28.00/set,CFR Los Angeles, USA, each set packed by carton measurement of each carton: L WH

12、cm shipping lead time: within 40 days after receipt of irrevocable L/C at sightThe above offer is valid until May 30, 2003. Ill submit our sales contract by eMail for you to review upon your acceptance of this offer. Please feel free to contact me should you have any questions or comments. Thanks +

13、Regards,Wang Tao27還盤counter-offer又稱反要約、新的發(fā)盤，是受盤人對發(fā)盤的內(nèi)容不完全同意，又向發(fā)盤人提出需要變更內(nèi)容或建議的表示。還盤的法律意義：既是受盤人對發(fā)盤的拒絕，也是受盤人以發(fā)盤人的地位提出的一項新的發(fā)盤。原發(fā)盤人的發(fā)盤已失效，其不受約束。有效的還盤是新的發(fā)盤，對還盤人/新的發(fā)盤人具約束力。 28三、還盤有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更發(fā)價的條件法律后果：原發(fā)盤失效，可能構(gòu)成新的發(fā)盤29四、接受在規(guī)定時間內(nèi)，被發(fā)價人聲明或做出其它行為表示同意一項發(fā)價

14、，即是接受注：緘默或不行動本身不等于接受。除非有相反證明，如雙方慣例等 （一）含義30（二）構(gòu)成有效接受的條件必須由受盤人作出必須是同意發(fā)盤所提出的交易條件接受通知的傳遞方式應(yīng)符合發(fā)盤的要求必須在發(fā)盤規(guī)定的時效內(nèi)作出31案例（1）我某公司向法國一客戶發(fā)盤，后者很快回復(fù)，接受，但價格降至15美圓，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，法國商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結(jié)果怎樣？（2）我某公司向美國一客戶發(fā)盤，后者很快回復(fù)，接受，但要求提供產(chǎn)地證明，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結(jié)果怎樣？32實質(zhì)性變更和非實質(zhì)性變更公約將接受中對發(fā)盤的條件所作的變更分

15、為：實質(zhì)性變更：價格、付款、品質(zhì)、數(shù)量、交貨地點、時間、賠償責(zé)任范圍、爭端解決方式非實質(zhì)性變更：其他條件33實質(zhì)性變更和非實質(zhì)性變更公約的規(guī)定：受盤人對貨物的價格、付款、品質(zhì)、數(shù)量、交貨時間與地點、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端的辦法等提出添加或更改，均視為實質(zhì)性變更發(fā)盤條件，成為新的發(fā)盤34（三） 接受生效的時間英美法系：投郵主義 大陸法系：到達主義公約規(guī)定：到達時生效。或以某種行為表示35逾期接受如果接受通知超過發(fā)盤規(guī)定的有效期限，或發(fā)盤未具體規(guī)定有效期限而超過合理時間才傳達到發(fā)盤人。性質(zhì)：一般情況下視為無效。36逾期接受late acceptance成為有效接受的條件若

16、是因為受盤人的原因使接受超過了期限，則發(fā)出的接受成為一項向原發(fā)盤人發(fā)出的新發(fā)盤，除非該“接受”被發(fā)盤人立即表示接受若接受的通知是在發(fā)盤的有效期限內(nèi)發(fā)出的，按通常情況應(yīng)能及時到達發(fā)盤人，但因為其他原因，在到達發(fā)盤人時超過接受的期限的，除非發(fā)盤人及時通知受盤人不接受，否則該接受有效37（四） 逾期的接受公約：逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知被發(fā)價人。38 案例 我出口企業(yè)對意大利某商人發(fā)盤限10日復(fù)到有效，9日意商人用電報通知我方接受該發(fā)盤，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的接受通知，而我方在收到接受通知前獲悉市場價格已上漲，對此，我方應(yīng)如何處理

17、？ 39 分析：中國與意大利均系聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約締約國，該案雙方洽談過程中，均未排除或作出任何保留，因此，雙方當(dāng)事人均應(yīng)受公約約束。我方于11月收到意商的接交電報屬因傳遞延誤而造成的逾期接受。因此，如我方不能同意此項交易，應(yīng)即復(fù)電通知對方：我方原發(fā)盤已經(jīng)失效。如我方鑒于其他原因，愿按原發(fā)盤達成交易，訂立合同，可回電確信，也可不予答復(fù)，予以默認(rèn)。40（五）接受的撤回或修改問題：在英美法國家，接受可以撤回嗎？公約第22條規(guī)定，如果撤回通知于接受原發(fā)盤通知應(yīng)生效之前或同時到達發(fā)盤人，接受得以撤回41 案例：中國C公司于2001年7月16日收到巴黎D公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，每噸545美

18、元CFR中國口岸，8月份裝運，即期信用證支付，限20日復(fù)到有效”。我方于17日復(fù)電：“若單價為500美元CFR中國口岸可接受500公噸馬口鐵，履約中如有爭議在中國仲裁”。D公司復(fù)電“市場堅挺，價格不能減，仲裁條件可接受，速復(fù)。”此時馬口鐵價格確實趨漲。我方于19日復(fù)電“接受你16日發(fā)盤，信用證已由中國銀行開出，請確認(rèn)”。但法商未確認(rèn)并退回信用證。（1）合同是否成立（2）我方有無失誤42分析：合同不能成立。理由是：D公司16日經(jīng)過C公司17日的還盤已失效。我方失誤。具體有二：1、我C公司不接D公司16日發(fā)盤，而應(yīng)接受其17日盤2、在作“接受”時，不應(yīng)用“請確認(rèn)”樣式文句。等于對方確認(rèn)后合同方可成

19、立，使對方有了主動權(quán)。 BACK43第二節(jié) 合同成立的時間與合同生效的要件一、合同成立的時間二、合同生效的要件合同成立與生效是不同的概念判斷依據(jù)：成立接受是否生效生效是否具有法律上的效力44一、合同成立的時間接受通知到達時或作出接受行為時依照合同寫明日期當(dāng)事人采用合同書形式訂立的，自雙方簽字或蓋章時合同生效公約實際業(yè)務(wù)中我國合同法45二、合同生效的要件合同必須符合法律規(guī)定的形式合同內(nèi)容必須合法合同必須有對價（英美法）或約因（法國法）當(dāng)事人必須具有簽約能力合同要件BACK46第三節(jié)合同的形式及其基本內(nèi)容一、合同的形式書面形式，最為常見，比較有利口頭形式其他形式：如行為表示接受47四、書面合同的簽

20、訂（一） 書面合同的意義合同成立的證據(jù)合同生效的條件合同履行的依據(jù)48（二）書面合同的形式和內(nèi)容1.合同書的形式合同/確認(rèn)書（ sales/purchase contract or confirmation）協(xié)議（agreement）備忘錄（memorandum of understanding ）意向書（letter of intent）訂單/委托購單49合同的形式公約對國際貨物買賣合同的形式，原則上不加以限制，即可以采用口頭方式或書面方式，但是允許締約國對此提出聲明予以保留。我國對公約的保留50二、合同的基本內(nèi)容約首基本條款約尾三個部分BACK512.合同的內(nèi)容約首：包括合同名稱、編號、合

21、同當(dāng)事人名稱和地址，訂約時間與地點（有時放在約尾）等。本文：合同的主體（中心）部分，雙方當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)。（合同條款）約尾：列明合同的份數(shù)，使用文字及其效力，附件及其效力，雙方當(dāng)事人簽字。52約首示例CONTRACTCONTRACT NO._Wuhan, Date_Buyer: SIDA CORPORATION 1255 Corporate Center Dr., Suite 306, Monterey Park, California 91754 USASeller: Hubei International Trade Corporation 4, Jianghan Beilu, Wuha

22、n, Hubei, 430022, P.R.ChinaThis Contract is made by and between the Buyer and the Seller, whereby the Buyer agrees to buy and the Seller agrees to sell the under-mentioned commodity according to the terms and conditions stipulated below:53約尾示例This contract shall become effective from the date of sig

23、nature by the authorized representatives of both parties. This contract is made out in two originals with the same effect, one original to be held by each party in witness thereof. 54 我方某公司向日商報實盤, “玉米, 一級,CIF神戶每公噸243美元,8月裝運, 以不可撤銷信用證支付。限五天復(fù)到有效。” 第三天日方復(fù)函：“你方報價, 我方接受。但需在7月裝運?！眴? 雙方合同是否成立？ 案例分析155合同不成立

24、。根據(jù)一: 日方雖表示接受我方報價, 但對我方報價內(nèi)容做出了實質(zhì)性修改, 即把交貨期由8月改為7月, 己構(gòu)成還盤。根據(jù)二: 我方報價構(gòu)不成有效發(fā)價, 因為報價內(nèi)容不完整（缺少數(shù)量規(guī)定）。 56 我某公司向港商A報價, 限十天復(fù)到有效。 第三天, 我方收到兩份傳真, 一份是港商A的傳真：“你方報價, 已轉(zhuǎn)美商B” 。 另一份是美商B的信用證傳真件, 其內(nèi)容與我方報價完全相符。 我方退回美商B的信用證, 同時向美商B發(fā)出新的報價。事后, 美商B認(rèn)為與我方的合同已成立, 指控我方違約。問, 我與美商B的合同是否成立？ 案例分析257 回答是肯定的, 我與美商B的合同不成立。根據(jù)是美商B不是我方報價的

25、特定受盤人。 但此案例作進一步引伸, 則涉及到一系列國際貿(mào)易慣例。 假設(shè)一, 若港商接受我方報價, 然后要求我方直接發(fā)貨給美商B, 可否？ 可以。為照顧中間商利益, 在我方條件便利的情況下, 可以答應(yīng)港方要求。58 假設(shè)二, 我方發(fā)運貨物給美商B, 在它收到貨物后, 經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)品質(zhì)有問題（問題是真實存在的, 我方亦發(fā)現(xiàn)裝船時錯把部分三等品當(dāng)一等品裝箱）, 向我方提出索賠, 我方應(yīng)持什么態(tài)度？ 拒賠。因為美商B不是我方的交易對象, 對于美商B我方僅是貨物承運人。 59假設(shè)三, 美商B找港商索賠, 港商找我方索賠, 我方是否應(yīng)賠償？拒賠。理由是港商必須拿出雙方認(rèn)可的權(quán)威檢驗機構(gòu)的商檢證書方可。 理由二, 緩引“美國對外貿(mào)易法案” 的有關(guān)規(guī)定：貿(mào)易的一方若發(fā)生了侵犯另一方所有權(quán)的行為, 即喪失索賠權(quán)。港商在不經(jīng)檢驗, 即把我方貨物轉(zhuǎn)售經(jīng)美商, 已發(fā)生侵犯我方所有權(quán)行為。60假設(shè)四, 港商派員（商務(wù)代表和香港方的商檢人員）赴美接貨并檢驗, 發(fā)現(xiàn)