法治政府建設(shè)與依法行政

1、法治(fzh)政府建設(shè)與依法行政中共(zhn n)丹江口市委黨校丹江口市行政學(xué)校 楊立富共八十三頁本 講 內(nèi) 容一、建設(shè)法治政府的時空背景二、法治政府建設(shè)中存在的問題三、建設(shè)法治政府的主要(zhyo)舉措共八十三頁一、建設(shè)法治政府的時空(sh kn)背景1.依據(jù)(yj)的多層性2.對象的多樣性3.時空的特定性共八十三頁（1）法律(fl)層面：（2）中央層面：（3）地方層面：1.依據(jù)(yj)的多層性通常，如果一個社會每年有10%人涉訴，這個社會就被認定為“訴訟社會”，進入這個世紀以來，我國每年大約有1億多人次涉及各類訴訟。共八十三頁法律層面：中國社會主義(shhuzhy)法律體系已經(jīng)形成但仍需完

2、善 截至2012年，中國已制定現(xiàn)行憲法(xinf)和有效法律共240部、行政法規(guī)706部、地方性法規(guī)8600多部；我省現(xiàn)行有效的省級地方性法規(guī)173部，省級地方政府規(guī)章236部。返回共八十三頁國家(guji)層面：1997年9月，黨的十五大確立依法治國、建設(shè)社會主義法治國家的基本方略。 1999年九屆全國人大二次會議將其載入憲法。 1999年11月，國務(wù)院發(fā)布了國務(wù)院關(guān)于全面推進依法行政的決定（國發(fā)199923號） 2002年11月，黨的十六大把發(fā)展社會主義民主政治，建設(shè)社會主義政治文明，作為全面建設(shè)小康社會的重要目標(biāo)之一，并明確提出“加強對執(zhí)法活動(hu dng)的監(jiān)督，推進依法行政”。 2

3、004年3月22日頒布實施全面推進依法行政實施綱要。共八十三頁國家(guji)層面： 2004年，開始實施行政許可法，是一部規(guī)范政府(zhngf)行為的重要法律。幾年來中央一級取消和調(diào)整審批項目2176項，地方各級政府(zhngf)取消和調(diào)整77629項。 2005年以后，國務(wù)院向全國人大及其常委會提出法律議案47件，制定行政法規(guī)167件，各部門和地方政府制定規(guī)章5208件。如： 2007年國務(wù)院公布中華人民共和國政府信息公開條例，2008年5月12日國務(wù)院關(guān)于加強市縣政府依法行政的決定， 2010年10月10日國務(wù)院關(guān)于加強法治政府建設(shè)的意見 。共八十三頁國家(guji)層面：2007年10

4、月，黨的十七大提出，全面落實依法治國基本方略，加快建設(shè)社會主義法治國家。依法治國是社會主義民主政治的基本要求。2009年7月中央制定了關(guān)于實行黨政領(lǐng)導(dǎo)干部問責(zé)的暫行規(guī)定。 2010年9月，全國依法行政工作會議召開，是在新的歷史起點上深入貫徹依法治國基本方略，加快建設(shè)法治政府的里程碑。2012年11月，黨的十八大提出，法治是治國(zh u)理政的基本方式。實現(xiàn)國家各項工作法治化。依法治國(zh u)基本方略全面落實,法治政府基本建成,司法公信力不斷提高,人權(quán)得到切實尊重和保障。共八十三頁地方(dfng)層面：湖北省規(guī)定法治湖北建設(shè)綱要：2009年7月17日 湖北省法治政府建設(shè)指標(biāo)體系（試行）：2

5、010年6月6日，這是全國第一個省級法治政府建設(shè)指標(biāo)體系。圍繞政府應(yīng)該履行(lxng)的經(jīng)濟調(diào)節(jié)、市場監(jiān)管、社會管理、公共服務(wù)四大職能，結(jié)合我省經(jīng)濟社會發(fā)展實際，制定了由法治政府建設(shè)指導(dǎo)思想、基本原則、基本要求和8個大項、35個中項、160個小項具體指標(biāo)構(gòu)成的指標(biāo)體系。共八十三頁指標(biāo)體系主要(zhyo)內(nèi)容：一、加強法治政府建設(shè)的重要性緊迫性和總體要求.1.加強法治政府建設(shè)的重要性緊迫性。2.加強法治政府建設(shè)的總體要求。二、提高行政機關(guān)工作人員特別是領(lǐng)導(dǎo)干部依法行政的意識(y sh)和能力.3.高度重視行政機關(guān)工作人員依法行政意識與能力的培養(yǎng)。4.推行依法行政情況考察和法律知識測試制度。5.建

6、立法律知識學(xué)習(xí)培訓(xùn)長效機制。共八十三頁三、加強和改進制度建設(shè).6.突出政府立法重點。7.提高制度建設(shè)質(zhì)量。8.加強對行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件的清理。9.健全規(guī)范性文件制定程序。10.強化規(guī)章和規(guī)范性文件備案審查。四、堅持依法科學(xué)民主決策.11.規(guī)范行政決策程序。12.完善(wnshn)行政決策風(fēng)險評估機制。13.加強重大決策跟蹤反饋和責(zé)任追究。 主要內(nèi)容共八十三頁五、嚴格規(guī)范公正文明執(zhí)法.14.嚴格依法履行職責(zé)。15.完善行政執(zhí)法體制和機制。16.規(guī)范行政執(zhí)法行為。六、全面推進政務(wù)(zhngw)公開.17.加大政府信息公開力度。18.推進辦事公開。19.創(chuàng)新政務(wù)公開方式。七、強化行政監(jiān)督和問

7、責(zé).20.自覺接受監(jiān)督。21.加強政府內(nèi)部層級監(jiān)督和專門監(jiān)督。22.嚴格行政問責(zé)。主要內(nèi)容共八十三頁八、依法化解社會矛盾糾紛.23.健全社會矛盾糾紛調(diào)解機制。24.加強行政復(fù)議工作。25.做好行政應(yīng)訴工作。九、加強組織領(lǐng)導(dǎo)和督促檢查.26.健全推進依法行政的領(lǐng)導(dǎo)體制和機制。27.強化行政首長作為推進依法行政第一責(zé)任人的責(zé)任。28.加強法制機構(gòu)和隊伍建設(shè)。29.營造學(xué)法尊法守法的良好(lingho)社會氛圍。 主要內(nèi)容共八十三頁2.對象(duxing)的多樣性（1）縱向：省、地級市、縣市區(qū)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)（2）橫向：“兩圈一帶”（3）運行：政府、行政(xngzhng)機關(guān)、公務(wù)員共八十三頁3.時空(sh

8、kn)的特定性（1）中央與地方：事權(quán)配置(pizh) 中央同省、自治區(qū)、直轄市、特別行政區(qū)之間（特殊情況下也可能涵括中央與較大的市和計劃單列市之間）的事權(quán)劃分問題。 國家事權(quán)在立法、行政、司法等不同權(quán)力類型的國家機關(guān)之間的配置與實現(xiàn)。 （2）政府與市場、社會：角色定位（3）社會管理創(chuàng)新：行政法治共八十三頁中央與地方：事權(quán)(shqun)配置地方專屬事權(quán)不明四川省突發(fā)事件應(yīng)對辦法（草案）第47條：縣級以上人民政府為應(yīng)對突發(fā)事件，必要時可依法征用單位和個人的財產(chǎn)。一是此規(guī)定可能會給地方政府強制拆遷披上“突發(fā)事件”這件“華麗”的外衣(wiy)；二是由于“必要時”未明確界定，可能會出現(xiàn)某些人借機斂財?shù)那?/p>

9、況；三是雖然草案也規(guī)定個人財產(chǎn)征用后會返還或合理補償，但最終誰來保障？ 人民日報發(fā)文質(zhì)疑深圳大運會期間禁止民工群體上訪：在大運會期間，嚴禁農(nóng)民工通過群體性上訪等非正常方式和手段討要工資，造成嚴重后果或惡劣影響的將追究其刑事責(zé)任。 返回共八十三頁政府與市場、社會：角色定位市場社會優(yōu)先(yuxin)與試錯成本可控行政許可法第十三條 本法第十二條所列事項，通過下列方式能夠予以規(guī)范的，可以不設(shè)行政許可： （一）公民、法人或者其他(qt)組織能夠自主決定的； （二）市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的； （三）行業(yè)組織或者中介機構(gòu)能夠自律管理的； （四）行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。 返回共八

10、十三頁社會(shhu)管理創(chuàng)新：行政法治知情是前提社會管理格局黨委(dngwi)領(lǐng)導(dǎo)政府負責(zé)社會協(xié)同公眾參與法制保障“十二五”規(guī)劃知情權(quán)參與權(quán)表達權(quán)監(jiān)督權(quán)返回共八十三頁二、法治政府(zhngf)建設(shè)中存在的問題長期不重視法治建設(shè)(jinsh)：法治建設(shè)發(fā)展的三個階段 人治-法制法制-法治 依法治國-依法執(zhí)政共八十三頁法制：（ Rule by Law ）以法來管制。指以既定的法律制度作為工具(gngj)來實施管制，即“刀”制的法制。共八十三頁法治：（Rule of Law ）法的統(tǒng)治。指法在國家治理中具有最高權(quán)威，任何組織和個人都同等地遵守(znshu)服從制定得良好的法律，即“水”治的法治。共

11、八十三頁1.從管制公民到保障和實現(xiàn)公民的權(quán)益2.從立法、決策單向、片面(pin min)走向民主化3.由壓制服從到公平處理社會關(guān)系方世榮法制國家與法治國家的基本(jbn)區(qū)別共八十三頁 列寧:“無產(chǎn)階級的革命專政是由無產(chǎn)階級對資產(chǎn)階級采用暴力手段來獲得和維持的政權(quán),是不受任何(rnh)法律約束的政權(quán)?！?列寧全集第35卷，人民出版社 1985版第237頁。共八十三頁“法律(fl)這個東西，沒有也不行，但我們有我們的一套 不能靠法律治多數(shù)人，多數(shù)人要靠養(yǎng)成習(xí)慣 。 ”共八十三頁 “我們各種規(guī)章制度(u zhn zh d)，大多數(shù)， 90% 是司局搞的，我們基本上不靠那些，主要靠決議、開會，一年搞

12、四次，不靠民法刑法來維持秩序，人民代表大會、國務(wù)院開會有它們一套，我們還是靠我們那一套?！?共八十三頁共八十三頁 以鄧小平同志為代表的第二代領(lǐng)導(dǎo)集體，在總結(jié)我國建國以來民主法制建設(shè)的經(jīng)驗教訓(xùn)的基礎(chǔ)(jch)上，從保障國家長治久安的戰(zhàn)略高度，深刻闡述了法制的重要性。 指出制度建設(shè)更帶有根本性、全局性、穩(wěn)定性和長期性。 共八十三頁 “為了(wi le)保障人民民主，必須加強法制。必須使民主制度化、法律化，使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變?！编囆∑焦舶耸摱?、法治政府(zhngf)建設(shè)中存在的問題1.行政法治觀念方面存在的問題（1）法律工具主義：把法律當(dāng)

13、成工具來管理社會。實際上，在法律與政府之間，政府才是工具，法律是至高無上的主宰。（2）片面理解合法行政與合理行政行政合法性原則與行政合理性原則是行政法的兩大基本(jbn)原則。合法性原則是指行政權(quán)力的設(shè)定，行使必須依據(jù)法律，符合法律，不能與法律相抵觸。合理性原則是指行政決定的內(nèi)容要客觀、適度，符合理性，即合理行使行政自由裁量權(quán)。 共八十三頁2.制度建設(shè)(jinsh)方面存在的問題 （1）部門利益法制化（2）良法標(biāo)準的貫徹(gunch)不徹底（3）重大行政決策民主化與科學(xué)化的不到位（4）信息公開制度的內(nèi)在缺陷（5）社會矛盾防范化解機制定位不科學(xué)共八十三頁行政權(quán)力部門化 部門權(quán)力利益(ly)化 部

14、門利益(ly)法制化正確看待部門合理訴求部門利益對立法的影響主要表現(xiàn)在五個方面(fngmin)：一是有利則爭，二是無利則推，三是不利則阻，四是他利則拖，五是分利則拒。 有統(tǒng)計表明，目前我國80%的地方法規(guī)草案由立法機關(guān)委托政府職能部門起草。誰執(zhí)法，誰起草，相關(guān)法規(guī)竟成部門利益的“保護神”。案例：安徽淮南部門利益法制化現(xiàn)象：問題“紅頭文件”大全返回共八十三頁央媒批安徽淮南為部門利益(ly)立法在國家明確規(guī)定小區(qū)電梯更新費由住宅專項維修基金支出的情況下,安徽淮南出臺地方法規(guī),要求當(dāng)?shù)厮蟹慨a(chǎn)開發(fā)企業(yè)在售房前必須繳納每部25萬元的“首次電梯更新費”,不交錢不發(fā)房屋預(yù)售許可證。淮南市法制辦立法科相關(guān)負

15、責(zé)人說,淮南市物業(yè)管理條例不是由法制辦起草的,而是由房產(chǎn)局等主管部門起草。作為條例起草者的房產(chǎn)部門提出,不少地方高層住宅使用不久,就因電梯損壞無法正常(zhngchng)使用而引發(fā)投訴甚至上訪的情況,為了避免將來出現(xiàn)類似情況就提出由開發(fā)建設(shè)單位交納電梯更新費。隨后這一意見就被寫入淮南市物業(yè)管理條例,并于2006年正式頒布實施。 共八十三頁問題(wnt)“紅頭文件”大全投資萬開車違法不罰（河南省沁陽市）小學(xué)報名(bo mng)要持父母編制證 （河北東光縣文教局）文件規(guī)定喝什么酒 （湖北漢川市政府）教師崗位“明碼標(biāo)價” （河北平鄉(xiāng)縣）沒有初中畢業(yè)證不得結(jié)婚 （福建平和縣）招女公務(wù)員須雙乳對稱 （湖

16、南省）共八十三頁問題“紅頭文件(hn tu wn jin)”大全投資1000萬元以上享受副縣級待遇（甘肅省正寧縣）“紅頭文件”為“環(huán)球小姐”拉票 （貴州省正安縣）文件為復(fù)讀機推銷撐起“保護傘”（四川南充市西充縣）年收入沒有10萬，不能當(dāng)村官（江蘇省射陽縣）山西壽陽:干部賣菜，可升官發(fā)財(shng gun f ci)紀律通知：每個節(jié)目的上下場都要熱烈歡迎、鼓掌 （安徽和縣）共八十三頁激活(j hu)違憲審查制度,維護法治統(tǒng)一 違憲審查制度是由美國最高法院首席大法官馬歇爾在1803年創(chuàng)立的。 -馬伯里訴麥迪遜案 我國憲法第67條規(guī)定：“全國人大常委會有權(quán)撤消與憲法和法律相抵觸(dch)的行政法規(guī)，

17、撤消同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸(dch)的地方性法規(guī)?！?我國違憲審查第一案 關(guān)于城市流浪乞討人員收容遣送辦法的廢止共八十三頁良法(lin f)標(biāo)準的貫徹不徹底重視法律論證 已制定的法律獲得普遍的服從，而大家服從的法律又應(yīng)該本身是制定的良好的法律。_亞里士多德 1.實質(zhì)良法(lin f)標(biāo)準：公平正義（1）平等原則：相同情況相同處理，不同情況不同處理（2）區(qū)別對待：實質(zhì)性區(qū)別 + 比例原則2.形式良法標(biāo)準（1）法律規(guī)范的明確性：行政法律解釋（2）法律規(guī)范的統(tǒng)一性：法律規(guī)范沖突處理規(guī)則（3）法律規(guī)范的可實施性：實踐中利益平衡原則返回共八十三頁行政(xngzhng)決策的民主化與科學(xué)化不到位建立

18、回應(yīng)型政府聽證制度：代表性、平等性、有效性專家論證：獨立性、客觀性政府決策：說明(shumng)理由、終身負責(zé)返回共八十三頁不公開(gngki)的政府信息建立健全形象展示多于知情權(quán)保障。抽樣調(diào)查，領(lǐng)導(dǎo)活動類信息占信息總量的29%，個別地方高達75.3%。而民生類、辦事程序類信息占比僅為2.7%和6.8%。人本理念缺乏，信息公開工作敷衍應(yīng)付。一是抽象的多、具體的少。二是靜態(tài)的多、動態(tài)的少。抽樣的22個縣中公開的信息每縣不足400條，甚至有的一年只有幾十條更新。三是一般的多、關(guān)鍵的少。主要停留在工作報告總結(jié)、領(lǐng)導(dǎo)活動等一般信息上，而政府部門有關(guān)職能、職權(quán)依據(jù)及事權(quán)、財權(quán)和人事權(quán)等關(guān)鍵性、深層次的內(nèi)

19、容信息公開較少，結(jié)果性的信息公開多，而事關(guān)人民群眾切身利益的重大事項、重大決策(juc)的過程性信息公開較少，重要領(lǐng)域(財政、行政執(zhí)法)無數(shù)據(jù)。四是事前告知的多，事后反饋評價少。易生腐敗的關(guān)鍵領(lǐng)域和關(guān)鍵環(huán)節(jié)信息公開不足。據(jù)有關(guān)統(tǒng)計，財政預(yù)決算類信息占比僅為3.35%，政府采購類信息為0.4%，政府專項資金管理類信息和政府投資項目類信息僅有0.2%和0.03%。有近50%的縣區(qū)公布的行政執(zhí)法類和財政財務(wù)類信息為零。甚至有個別設(shè)區(qū)市的政府信息公開平臺連續(xù)五年未公開市級財政預(yù)決算等關(guān)鍵信息。返回共八十三頁社會矛盾防范化解機制定位不科學(xué)替代性糾紛(jifn)解決機制（ADR）法定途徑與信訪制度銜接不到

20、位。（取實地調(diào)查走訪的方式解決行政爭議；推行行政復(fù)議的聽證式審理方式。） 公力救濟與社會救濟定位不準確。國家權(quán)力機關(guān)運用公權(quán)力對被侵害權(quán)利予以救濟，包括民事訴訟(mn sh s sn)和行政救濟；依靠社會權(quán)力來對被侵害權(quán)利進行救濟，主要包括仲裁和部分調(diào)解（民間組織調(diào)解、行政調(diào)解、律師調(diào)解）。司法救濟與行政救濟實效不理想。行政救濟具有及時性和政策性強的特點，而司法救濟具有全面和穩(wěn)定、程序有保障的特點。 返回共八十三頁社會矛盾防范化解機制的科學(xué)(kxu)定位秩序是自由的前提法定途徑為主、信訪制度為輔原則社會救濟優(yōu)先、公力救濟其次原則行政(xngzhng)救濟優(yōu)先、司法救濟最終原則返回鏈接：東莞醫(yī)院

21、每年要花超千萬元“擺平”醫(yī)鬧：2011年8月16日，東莞長安醫(yī)院發(fā)生了震驚全國的“816惡性事件”，一名醫(yī)生被砍身亡，另一名醫(yī)生重傷。從2008年到2010年，東莞醫(yī)療糾紛發(fā)生了736宗，發(fā)生醫(yī)鬧103宗。需要建立醫(yī)患溝通平臺，加快建設(shè)獨立于醫(yī)療機構(gòu)和衛(wèi)生行政部門之外第三方醫(yī)療糾紛調(diào)解機構(gòu)。 共八十三頁3.行政執(zhí)法方面(fngmin)存在的問題（1）執(zhí)法體制：多頭執(zhí)法和選擇性執(zhí)法（2）行政裁量：行政裁量權(quán)的濫用(lnyng)（3）行政程序：法定程序與正當(dāng)程序（4）執(zhí)法效果：法律效果與社會效果的背離共八十三頁多頭執(zhí)法政府(zhngf)負責(zé)“毒蘑菇”在生產(chǎn)和流通(litng)過程中涉及的諸多管理部

22、門：1.種養(yǎng)植（殖）環(huán)節(jié)：農(nóng)業(yè)部門（農(nóng)產(chǎn)品）2.生產(chǎn)加工環(huán)節(jié)：質(zhì)檢部門3.流通環(huán)節(jié)：工商部門4.餐飲服務(wù)環(huán)節(jié)：食品藥品監(jiān)督管理部門5.綜合協(xié)調(diào)：衛(wèi)生部門（食品標(biāo)準）返回難題：當(dāng)所有執(zhí)法部門都不作為時，該追究哪個部門的責(zé)任？共八十三頁適度把握(bw)選擇性執(zhí)法平等理念一是執(zhí)法主體對不同的管轄客體，刻意采取區(qū)別對待、有違執(zhí)法公正的問題。例：云南“躲貓貓”事件，審理結(jié)果?？词厮窬顤|明因玩忽職守罪獲有期徒刑1年6個月，緩刑兩年；另一民警蘇紹錄 犯虐待被監(jiān)管人員(rnyun)罪，刑1年。而同案中，因故意傷害致李蕎明死亡的三位看守所在押人員分獲無期徒刑和有期徒刑17年、16年。因犯罪情節(jié)不同，同案不同

23、刑當(dāng)屬正常，但在這起“躲貓貓”案件中，同案的官、民獲刑竟然有如此巨大的差別，難怪輿論洶洶。盡管為當(dāng)?shù)胤ㄔ恨q護的專業(yè)人士或許說，二者不具備可比性，“獄霸”是直接打死了李蕎明，警察只是疏于看管或者是有虐待的情節(jié)。但稍有常識的人都知道，將一群涉嫌犯罪的人關(guān)押到一個由警方 控制的空間內(nèi)，警察就負有維持秩序、保障嫌犯的責(zé)任。二是指國家根據(jù)情勢變化，試圖獲得靈活性和實效性，而在執(zhí)法上做出的調(diào)整。包括自由裁量、運動執(zhí)法、重典治亂。 返回共八十三頁規(guī)范行政裁量權(quán)比例(bl)原則與說明理由行政機關(guān)做出行政處罰時，可在法定的處罰幅度內(nèi)自由選擇，包括在處罰種類幅度的自由選擇和處罰種類的自由選擇。行政機關(guān)選擇具體行政

24、行為的方式時，自由裁量作為(zuwi)與不作為(zuwi)?？v向監(jiān)控體系：法律原則、源頭控制、過程規(guī)范、事后監(jiān)控橫向監(jiān)控體系：外部規(guī)制、內(nèi)部規(guī)制返回共八十三頁法律(fl)規(guī)范的可實施性據(jù)著名立法學(xué)家、北京大學(xué)法學(xué)院周旺生的統(tǒng)計，中國雖然目前現(xiàn)行有效的法律已經(jīng)達到200多件，地方性法規(guī)更是將近8000多件，但真正有效實施和運行(ynxng)的只占20%的比例。共八十三頁法律效果(xiogu)與社會效果(xiogu)的背離國家與社會的二元對立國家法與民間法的沖突。如農(nóng)村和邊遠地區(qū)，婚姻家庭、民間借貸(jidi)等領(lǐng)域內(nèi)都是由民間法在調(diào)整。實在法對應(yīng)然法之背離立法的瑕疵。行動中的法對紙面上的法之背離

25、法律適用的偏差。共八十三頁4.行政救濟(jij)監(jiān)督方面存在的問題（1）治庸問責(zé)不系統(tǒng)（2）行政訴訟效果差（3）行政復(fù)議(xn zhn f y)不中立（4）考核制度不合理共八十三頁治庸問責(zé)的表現(xiàn)電視(dinsh)問政庸、懶、散行為，在武漢被歸納為10種表現(xiàn)(bioxin)：得過且過；工作推進不力；創(chuàng)新能力不強；有令不行、有禁不止；不作為、慢作為、亂作為；業(yè)績平庸；“謀人”不謀事；紀律渙散；貪圖享受；城區(qū)干部“走讀”現(xiàn)象嚴重。 返回共八十三頁行政訴訟(xn zhn s sn)效果差裁判文書的說理性原告”四不”:不愿告、不能告、不敢告、不知道告被告“一怕”：怕當(dāng)被告法院“三難”：受理(shul)難

26、、審理難、執(zhí)行難返回共八十三頁行政復(fù)議(xn zhn f y)不中立利害關(guān)系1.復(fù)議(fy)機構(gòu)的獨立性：中立立場2.復(fù)議程序的正當(dāng)性：司法程序3.復(fù)議制度的功能性：救濟權(quán)利返回共八十三頁考核制度不合理客觀(kgun)公正與定量化考核主體的單向性：對上不對下考核內(nèi)容的抽象性：針對性不強考核標(biāo)準(biozhn)的定性化：人為因素多返回共八十三頁三、建設(shè)法治政府的主要(zhyo)舉措湖北省法治政府建設(shè)指標(biāo)體系2011 -深化(shnhu)行政審批制度改革 -政務(wù)公開 -推進綜合執(zhí)法 -嚴格規(guī)范公正文明執(zhí)法共八十三頁三、建設(shè)法治政府(zhngf)的主要舉措1.樹立科學(xué)的行政法治觀（1）法治觀念培養(yǎng)（

27、2）憲法(xinf)法律至上（3）比例原則的引入共八十三頁注重法治(fzh)觀念培養(yǎng)事實勝于雄辯法律信仰缺失：信訪不信法（傳統(tǒng)儒家法律思想和人民群眾法律信仰的缺失是“信訪不信法”的思想根源；違法(wi f)執(zhí)法是“信訪不信法”的社會根源；信訪的收益與成本之比率高于訴訟的收益與成本之比率是“信訪不信法”的經(jīng)濟根源；上級政府對下級的“信訪一票否決”是“信訪不信法”的制度根源。）意大利法學(xué)家、刑法學(xué)之父貝卡利亞：“刑罰的有效性不在于刑罰的殘酷性，而在于刑罰的及時性和不可避免性?！狈祷毓舶耸?清華大學(xué)孫立平教授(jioshu)： 我國目前實際上已陷入“維穩(wěn)的怪圈”， 在某種意義上已經(jīng)陷入“越維穩(wěn)越

28、不穩(wěn)”的惡性循環(huán)。 于建嶸：壓力維穩(wěn) 處理社會矛盾“去司法化”， 治標(biāo)不治本。 “人民內(nèi)部矛盾用人民幣解決”共八十三頁強調(diào)憲法法律至上兼顧(jing)當(dāng)前與長遠憲法至上與法律(fl)至上的關(guān)系？（1）憲法至上：權(quán)力來源角度（2）法律至上：依法行政角度控制權(quán)力，“法進權(quán)退”；信任法律，“從一而終”；司法職權(quán)，非信莫予如何實現(xiàn)憲法至上與法律至上？（1）憲法至上：違憲審查或憲法訴訟（可由法院來實行的也可由制定者來實行，前者是政治性審查后者是司法性審查） （2）法律至上：行政訴訟當(dāng)代美國最具世界影響力的法學(xué)家之一伯爾曼名言：“法律必須被信仰，否則它將形同虛設(shè)”返回共八十三頁比例原則的引入選擇(xunz

29、)損益最小手段 求取(qi q)手段和目的協(xié)調(diào)，即“國家一切措施之目的和為達到目的所采取手段產(chǎn)生對人民負擔(dān)間的考量” 。嚴格禁止一切為達成目的不擇手段的國家行為。 （1）適當(dāng)性原則（妥當(dāng)性原則 ）（2）必要性原則（最小侵害原則 ）（3）均衡性原則（作比例性原則 或狹義比例原則 ）返回共八十三頁2.加強和改進(gijn)制度建設(shè) 完善中國特色社會主義法律體系，加強重點領(lǐng)域(ln y)立法，拓展人民有序參與立法途徑。 -十八大報告 加強重點領(lǐng)域立法 -社會領(lǐng)域立法 -民生立法 -民主政治立法共八十三頁 一是圍繞“和諧湖北”建設(shè)，加強以民生為重點(zhngdin)的社會 領(lǐng)域立法。 二是圍繞“兩型社

30、會”建設(shè)，加強節(jié)約能源資源和保護生態(tài) 環(huán)境方面的立法。 三是圍繞“創(chuàng)新湖北”建設(shè)，加強鼓勵自主創(chuàng)新和科技 成果產(chǎn)業(yè)化方面的立法。 四是圍繞新農(nóng)村建設(shè)，加強“三農(nóng)”方面的立法。 五是圍繞“文明湖北”建設(shè)，加強文化領(lǐng)域立法。 湖北的地方立法(l f)，應(yīng)當(dāng)突出地方特色共八十三頁2.加強和改進(gijn)制度建設(shè)（1）行政立法的公眾參與（2）維護法制(fzh)的統(tǒng)一性 （3）重大行政決策的民主化與科學(xué)化（4）信息公開制度的建立健全（5）社會矛盾防范化解機制的科學(xué)定位共八十三頁行政(xngzhng)立法的公眾參與結(jié)果有效性公眾參與的過程性：規(guī)章立項、起草、審查、實施等環(huán)節(jié)公眾意見的回復(fù)制度：說明(sh

31、umng)理由制度立法聽證會制度：公開辯論制度返回共八十三頁共八十三頁維護(wih)法制的統(tǒng)一性 憲法、法律、法規(guī)沖突案例：2004年月20日，湖南省南縣法院要對一件民事案件完成執(zhí)行任務(wù)，因被執(zhí)行人朱明在廣東東莞，地點不詳，案件無法執(zhí)行。 法院決定：到省移動公司縣分公司，欲查詢其兒子的手機通話記錄，以確定被執(zhí)行人在東莞的電話，最終鎖定被執(zhí)行人所在地。 移動公司縣分公司根據(jù)電信條例規(guī)定，拒絕協(xié)助(xizh)調(diào)查。 電信條例第66條規(guī)定：除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機關(guān)、安全機關(guān)或者檢察機關(guān)對電信內(nèi)容進行檢查外，任何組織或者個人不得以任何理由對其內(nèi)容進行檢查。共八十三頁民事訴訟法第6

32、5條規(guī)定：法院有權(quán)向有關(guān)(yugun)單位和個人調(diào)查取證,有關(guān)單位和個人不得拒絕。電信條例只是國務(wù)院的行政法規(guī)，不得與民事訴訟法相抵觸。如有抵觸以法律為準。 最終裁定：對移動公司罰款3萬元，責(zé)令協(xié)助調(diào)查。 法院(fyun)認為： 共八十三頁中華人民共和國憲法第四十條規(guī)定，“中華人民共和國公民的通信自由和通信秘密受法律的保護。除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機關(guān)或者檢察機關(guān)依照(yzho)法律規(guī)定的程序?qū)νㄐ胚M行檢查外，任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。” 遵循(zn xn)上位法優(yōu)先于下位法原則 共八十三頁 新婚的林小姐在一家(y ji)高檔影樓拍了四輯婚照

33、，被多收了46張底片費，共計1840元。事后才聽說底片費收得不合理，跟影樓協(xié)商，影樓認為自己是按合同辦事，拒絕還錢。 案例：部門規(guī)章與法律(fl)、地方性法規(guī)沖突共八十三頁 商務(wù)部的攝影業(yè)服務(wù)規(guī)范規(guī)定： “未選中的樣片及底片恕不贈送，顧客加選另行付費”； 而浙江省實施中華人民共和國消費者權(quán)益保護法辦法第22條則作出了不同規(guī)定： 攝影業(yè)經(jīng)營者按照約定提供服務(wù)后，應(yīng)當(dāng)將全部照片、底片（包括數(shù)碼相機的數(shù)據(jù)資料）交付消費者，不得自行保留，不得因此收取(shuq)費用。共八十三頁違背法規(guī)的強制性規(guī)定應(yīng)屬無效1.商務(wù)部攝影業(yè)服務(wù)規(guī)范的法律屬性：規(guī)章2浙江省實施(shsh)中華人民共和國消費者權(quán)益保護法辦法

34、屬于地方性法規(guī).3.中華人民共和國消費者權(quán)益保護法第16條規(guī)定：“經(jīng)營者和消費者有約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)，但雙方的約定不得違背法律、法規(guī)的規(guī)定?！惫舶耸摎浽峁芾項l例第二十條 ：“應(yīng)當(dāng)火化的遺體土葬(tzng)，或者在公墓和農(nóng)村的公益性墓地以外的其他地方埋葬遺體、建造墳?zāi)沟模擅裾块T責(zé)令限期改正；拒不改正的，可以強制執(zhí)行?！?這與現(xiàn)行法律沖突：中華人民共和國行政強制法規(guī)定，行政強制執(zhí)行只能由法律設(shè)定，法律沒有規(guī)定行政機關(guān)強制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)申請人民法院強制執(zhí)行。殯葬管理條例作為行政法規(guī)，無權(quán)對強制執(zhí)行作出規(guī)定。 案例：關(guān)于殯葬(bnzng)管理條例的修改共八十三頁重

35、大行政(xngzhng)決策的民主化與科學(xué)化聽證制度：代表性、平等性、有效性專家論證：獨立性、客觀性政府(zhngf)決策：說明理由、終身負責(zé)返回共八十三頁信息公開制度的建立健全區(qū)分(qfn)公私信息建立：個人隱私保護法健全：國家秘密爭議(zhngy)的認定主體返回共八十三頁3.嚴格規(guī)范(gufn)公正文明執(zhí)法 行政主體承擔(dān)了執(zhí)行國家法律、法規(guī)以上的任務(wù)。不依法行政，80%的法律法規(guī)就是一紙空文。（1）執(zhí)法體制：整體(zhngt)協(xié)調(diào)與行政慣例（2）行政裁量：縱橫監(jiān)控（3）行政程序：正當(dāng)法律程序（4）執(zhí)法行為：能動運用各種行政權(quán)（5）執(zhí)法效果：法律效果與社會效果的統(tǒng)一共八十三頁行政裁量權(quán)比例原則與說明(shumng)理由縱向監(jiān)控體系：法律原則、源頭控制、過程規(guī)范(gufn)、事后監(jiān)控橫向監(jiān)控體系：外部規(guī)制、內(nèi)部規(guī)制返回共八十三頁正當(dāng)(zhngdng)法律程序公眾參與1.聽取意見原則：在行使權(quán)力使他人受到不利影響時，應(yīng)當(dāng)聽取對方的意見(y jin)。2.反對偏私原則：任何人都不得自己做自己案件的法官。3.說明理由制度（1）內(nèi)容：合法性理由；正當(dāng)性理由（2）程度：明確無歧義返回共八十三頁能動運用(ynyng)各種行政權(quán)先后次序 （1）行政處罰：教育前置程序（2）行政許可：必要性原則（3）行政強制：比例原則（4）行政指導(dǎo)：利益(ly)誘導(dǎo)返回 城管隊員曹祥超和