電子商務(wù)法第5章電子合同精選課件

1、電子商務(wù)法歡迎光臨第4章 電子合同 歡迎光臨合同的概念中華人民共和國(guó)民法通則第85條規(guī)定：“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。”中華人民共和國(guó)合同法（以下簡(jiǎn)稱合同法）第2條則更明確地規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。 合同概念的含義合同概念有以下幾層含義： 第一，合同是一種協(xié)議。協(xié)議是兩個(gè)以上當(dāng)事人對(duì)于某種過去或?qū)淼氖聦?shí)或行為，在有關(guān)權(quán)利和責(zé)任的理解和認(rèn)識(shí)上相一致。 第二，合同是平等民事主體的協(xié)議。第三，合同是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 電子合同的概念 廣義的電子合同是指當(dāng)事人利用電子手段、光學(xué)手段

2、或其他類似手段訂立的合同。在當(dāng)前具體表現(xiàn)為當(dāng)事人利用網(wǎng)絡(luò)采用電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式訂立的合同。狹義的電子合同就是指以電子數(shù)據(jù)交換方式（Electronic Data Interchange, EDI）訂立的合同。 電子合同的特點(diǎn) （1）電子合同是利用利用網(wǎng)絡(luò)和計(jì)算機(jī)設(shè)備發(fā)布各種信息，也即電子合同都是儲(chǔ)存在電腦中，并通過網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)男畔?。?）電子合同是采用數(shù)據(jù)電訊（Deta message）的形式簽訂的合同。（3）電子合同訂立成本低廉，費(fèi)用較低。 （4）電子合同的交易安全需得到保證。 電子合同的性質(zhì) 電子合同是合同的一種特殊形式，其特殊性表現(xiàn)為訂立合同的手段或形式發(fā)生了變化。在適用法律方面

3、，由于EDI和E-mail等電子形式的廣泛應(yīng)用，因此在合同的訂立、合同的形式、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)、合同內(nèi)容的確定以及簽字等方面都和傳統(tǒng)的合同規(guī)則有所不同，逐漸形成了一套特殊的法律規(guī)則。 電子合同仍然應(yīng)當(dāng)適用合同法的規(guī)定。電子合同法律關(guān)系 電子合同法律關(guān)系是指由民事法律規(guī)范確認(rèn)的以電子手段簽訂的具有合同權(quán)利和合同義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。任何一個(gè)電子合同法律關(guān)系的構(gòu)成，都必須包括主體、內(nèi)容、客體這三個(gè)不可缺少的基本要素。 電子合同法律關(guān)系電子合同法律關(guān)系中的雙方當(dāng)事人，是該電子合同法律關(guān)系的主體。它是一個(gè)電子合同法律關(guān)系存在的客觀基礎(chǔ)。如果沒有雙方當(dāng)事人，電子合同法律關(guān)系根本無從產(chǎn)生。電子合同法律

4、關(guān)系中包含的合同權(quán)利與合同義務(wù)，是該電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容。它是一個(gè)電子合同法律關(guān)系存在的法定標(biāo)志。如果不具有合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，該關(guān)系便不能成其為電子合同法律關(guān)系。 電子合同法律關(guān)系中涉及的物質(zhì)和精神利益，是該電子合同法律關(guān)系的客體。它是一個(gè)電子合同法律關(guān)系存在的目的和意義。如果一個(gè)電子合同法律關(guān)系不涉及物質(zhì)和精神利益，其就根本沒有任何存在的價(jià)值。 電子合同法律關(guān)系的主體 電子合同法律關(guān)系的主體是指在電子合同法律關(guān)系中享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的人。電子合同法律關(guān)系的主體，同樣包括公民、法人或其他組織。此外，國(guó)家在特殊情況下是電子合同法律關(guān)系的主體，外國(guó)人和無國(guó)籍人也可以是作為電子合同法律關(guān)系的主體。

5、只是這些主體必須借助網(wǎng)絡(luò)進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)締結(jié)合同。電子合同法律關(guān)系主體的身份認(rèn)證則顯得尤為重要。 電子合同主體的確認(rèn)電子簽名和電子認(rèn)證都是電子商務(wù)安全的保障機(jī)制，但二者的手段與目的卻有所不同。電子簽名是對(duì)電子合同當(dāng)事人的確認(rèn)，是對(duì)合同內(nèi)容不容否認(rèn)的認(rèn)可，是一種技術(shù)手段上的保障。法律規(guī)范對(duì)之所作的調(diào)整，主要表現(xiàn)為對(duì)電子簽名技術(shù)能否起到簽名基本功能的判斷和認(rèn)定，進(jìn)而確認(rèn)其法律效力，其相當(dāng)于傳統(tǒng)合同中的簽字蓋章對(duì)合同的確認(rèn)，具有較強(qiáng)的客觀性。電子認(rèn)證則是對(duì)電子商務(wù)的一種組織上的保障，它不僅需要一定的標(biāo)準(zhǔn)，還需要有一定的社會(huì)組織機(jī)構(gòu)與之配套，認(rèn)證機(jī)構(gòu)的設(shè)置、職責(zé)、管理均是電子認(rèn)證法律制度規(guī)范的重點(diǎn)。從目的上

6、看，電子簽名著重保護(hù)數(shù)據(jù)電訊的安全，不使其被仿冒、篡改或被否認(rèn)；而電子認(rèn)證則主要確認(rèn)交易者的身份，使數(shù)據(jù)電訊的發(fā)、收相一致。電子合同當(dāng)事人的締約能力 在合同一般生效要件中，通常要求當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有完全的民事行為能力，如我國(guó)的合同法第9條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。應(yīng)當(dāng)建立一個(gè)由官方管理的因特網(wǎng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)，在用戶進(jìn)入電子商務(wù)市場(chǎng)時(shí)，由認(rèn)證機(jī)構(gòu)按網(wǎng)上交易的要求核實(shí)該用戶的真實(shí)身份，即簽發(fā)一份“電子證書”，其中包括身份證明，網(wǎng)上交易種類、支付能力證明等，以此說明它作為電子商務(wù)主體的合法性。電子合同法律關(guān)系的內(nèi)容 （1）經(jīng)營(yíng)者的權(quán)利 第一，有限的電子監(jiān)控權(quán)。第二，有限的

7、電子自助權(quán)。 第三，對(duì)協(xié)議的修改權(quán)和終止權(quán)。第四，對(duì)交易規(guī)則的制定權(quán)。第五，對(duì)協(xié)議法院的選擇權(quán)等 經(jīng)營(yíng)者的義務(wù) 第一，提供安全的信息運(yùn)行平臺(tái)。就是給被許可方提供安全的信息使用系統(tǒng)。 第二，對(duì)客戶的注冊(cè)資料和交易信息負(fù)有保密的義務(wù)。這是尊重個(gè)人隱私權(quán)的要求。 第三，由于經(jīng)營(yíng)者的原因尤其是故意或重大的疏忽而導(dǎo)致的用戶直接和間接的損失負(fù)有限賠償責(zé)任。 第四，做與用戶利益有重大影響的改變時(shí)負(fù)有提前告知的義務(wù)。經(jīng)營(yíng)者在作出改變前應(yīng)負(fù)有通知的義務(wù)，給許可方一個(gè)合理的準(zhǔn)備期間。終端用戶的權(quán)利 第一，系統(tǒng)使用權(quán)和獲取適當(dāng)信息的權(quán)利。第二，修改個(gè)人資料、密碼、帳號(hào)和保護(hù)個(gè)人信息不受侵犯的權(quán)利。這些既是個(gè)人隱私的

8、一部分，也是進(jìn)行電子交易所必須的最基本的安全的需要。第三，對(duì)不合格產(chǎn)品的退還使用權(quán)。對(duì)于不合格產(chǎn)品用戶既有要求修補(bǔ)的權(quán)利，同時(shí)在合理的期間和次數(shù)內(nèi)沒能修好的，用戶也應(yīng)享有退還請(qǐng)求權(quán)。第四，對(duì)經(jīng)營(yíng)者不適當(dāng)?shù)碾娮颖O(jiān)控和電子自助及故意或重大疏忽導(dǎo)致的直接和間接損失的有限求償權(quán)。 終端用戶的義務(wù) 第一，按照協(xié)議約定遵守網(wǎng)絡(luò)規(guī)則的義務(wù)。 第二，不得在未經(jīng)許可的情況下，擅自對(duì)所使用系統(tǒng)再次轉(zhuǎn)讓許可、拷貝或轉(zhuǎn)交所使用系統(tǒng)的全部的部分。是用戶依靠高度自覺性所遵守的義務(wù)。 第三，不得對(duì)所使用系統(tǒng)進(jìn)行逆向工程、反匯編或解體拆卸。 第四，不得將信息使用權(quán)用于非法用途。如傳播黃色、淫穢的內(nèi)容，利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行詐騙等。 電

9、子合同法律關(guān)系的客體 電子合同法律關(guān)系的客體是指電子合同法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)所共同指向的對(duì)象。電子合同的客體包括三大點(diǎn)：有形商品、數(shù)字化商品或信息商品、在線服務(wù)。 電子合同法律關(guān)系的客體有形商品：從理論上來說，現(xiàn)實(shí)世界中的所有貨物都可以通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行交易，幾乎不存在任何障礙。數(shù)字化商品或信息產(chǎn)品：數(shù)字化商品是以數(shù)字形成存在的無形商品，這種無形商品的使用是以電子許可合同的方式進(jìn)行的，在法律性質(zhì)上為著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等的許可使用。在線服務(wù)是通過網(wǎng)絡(luò)向消費(fèi)者提供某種信息或其他服務(wù)，如房屋租賃信息、法律咨詢、財(cái)經(jīng)咨詢、健康咨詢、遠(yuǎn)程教育等。 電子合同的訂立 合同的訂立方式符合法律的規(guī)定

10、是一個(gè)合同在法律上有效的必要條件，這在大陸法系和英美法系的法律中都有相應(yīng)的規(guī)定。我國(guó)民法通則第56條規(guī)定：“民事法律行為可以采用書面形式，口頭形式或其他形式。法律規(guī)定用于特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定?！?電子合同的法律承認(rèn) 許多國(guó)家和地區(qū)的合同立法以及國(guó)際公約和示范法，并沒有采納允許當(dāng)事人特別約定書面形式的方式，而是擴(kuò)大了書面形式的概念。2019年聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)通過的電子商務(wù)示范法第6條規(guī)定：如法律要求信息必須采用書面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電訊所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求。 我國(guó)合同法的規(guī)定我國(guó)合同法第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳

11、真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！蔽覈?guó)合同法作出這一規(guī)定，正是借鑒國(guó)際上合同立法經(jīng)驗(yàn)的結(jié)果，將電子合同納入書面形式范疇，符合世界各國(guó)商業(yè)發(fā)展與立法的趨勢(shì)，也與國(guó)際電子商務(wù)的立法與實(shí)務(wù)相銜接的。 電子合同訂立的程序電子合同是合同的一種特殊形式，因此，電子合同的訂立仍然遵循合同訂立的基本程序要約和承諾。國(guó)際商事合同通則第2.2條的規(guī)定：一項(xiàng)訂立合同的建議構(gòu)成要約須具備兩個(gè)條件：一是內(nèi)容十分確定，二是表明要約人在得到承諾時(shí)受其約束的意旨。 承諾是指受要約人向要約人作出的同意按要約的內(nèi)容訂立合同的意思表示。 要約的條件 （1）要約必須是以訂立合同為目的的意思表示 。（2）要

12、約必須是特定人的意思表示。（3）要約必須是向受要約人發(fā)出的意思表示 。（4）要約的內(nèi)容具體確定 。要約的內(nèi)容具體確定包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：要約的內(nèi)容必須具體，即要約必須包括能夠決定合同成立的主要內(nèi)容。二是要約的內(nèi)容必須確定，即要約所包括的合同的主要條款必須是明確的。 要約的法律效力 要約的法律效力是要約生效后所發(fā)生的法律后果。 要約只有在到達(dá)受要約人之時(shí)才能發(fā)生效力，故稱到達(dá)主義。我國(guó)合同法第16條第1款規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效”。 要約對(duì)于要約人和受要約人均具有拘束力。要約對(duì)要約人的拘束力表現(xiàn)為要約人不得隨意撤銷或變更要約；要約對(duì)受要約人的拘束力表現(xiàn)為要約生效后，受要約人取得承諾的資格。

13、 要約的撤回和撤銷 我國(guó)合同法第17條規(guī)定“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人”。第18條:“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人”。第19條：“有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷：（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作”。要約的消滅 要約的消滅，是指要約喪失其法律效力，要約人和受要約人均不再受其約束。根據(jù)我國(guó)合同法第20條之規(guī)定，有下列情形之一的，要約失效：（一）拒絕要約的通知到達(dá)要約人（二）要約人依法撤銷要約（三）承諾期限屆滿，受

14、要約人未作出承諾（四）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更承諾 合同法第21條規(guī)定：“承諾是受要約人同意約的意思表示?！笨梢姡兄Z是指受要約人向要約人作出的同意按要約的內(nèi)容訂立合同的意思表示。承諾是訂立合同的最合一個(gè)階段。承諾以與要約結(jié)合而使合同成立為目的，并非法律行為，而屬于意思表示。承諾必須具備一定條件，才能產(chǎn)生法律效力。 承諾生效的條件 （1）承諾必須由受要約人向要約人作出 。（2）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致 。（3）承諾必須在要約的有效期限內(nèi)作出 。合同法第26條規(guī)定：“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的作為時(shí)生效?！?承諾可以撤回。撤

15、回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。 要約與要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約與要約邀請(qǐng)是不同的：首先，二者的目的不同。要約的目的在于與受要約人訂立合同，其作用在于喚起受要約人的承諾；要約邀請(qǐng)的目的在于喚起別人的注意，其作用在于希望他人發(fā)出訂立合同的要約。其次，二者的性質(zhì)不同。如前所述，要約是一種意思表示，要約發(fā)出后即會(huì)產(chǎn)生一定的法律拘束力。要約人違反有效的要約，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任；要約邀請(qǐng)是行為人訂立合同的預(yù)備行為，性質(zhì)上屬于事實(shí)行為，不具有法律意義，行為人在法律上無須承擔(dān)責(zé)任。 要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)分一是法律的規(guī)定。如果法律對(duì)某種行為是要約

16、或邀請(qǐng)要約作出了明確的規(guī)定，則應(yīng)依法律的規(guī)定確定行為的性質(zhì)。我國(guó)合同法第15條中規(guī)定：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)；商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。二是交易習(xí)慣。某種行為是要約還是要約邀請(qǐng)，可以通過交易習(xí)慣加以區(qū)分。三是當(dāng)事人的提議內(nèi)容。當(dāng)事人的提議是否包括了合同成立的主要條款，是區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)的主要標(biāo)準(zhǔn)。四是當(dāng)事人的意愿。如果當(dāng)事人事先聲明其提議為要約或要約邀請(qǐng)的，則應(yīng)以其聲明的內(nèi)容予以確定。 兩種情形 （1）網(wǎng)絡(luò)廣告：不宜籠統(tǒng)地將網(wǎng)上廣告都作為要約或者要約邀請(qǐng)對(duì)待，在確定網(wǎng)上廣告以及發(fā)布的商業(yè)信息是要約還是要約邀請(qǐng)時(shí)，仍然需要采用一般的要約

17、和承諾規(guī)則來確定。 （2）商品標(biāo)價(jià)陳列 ：對(duì)于商品標(biāo)價(jià)陳列，大陸法以及我國(guó)合同法均認(rèn)為是要約。但是在網(wǎng)絡(luò)上主頁上陳列的商品，只能視為要約邀請(qǐng)。 電子合同的法律效力 我國(guó)合同法第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！彪娮雍贤呛贤囊环N特殊形式，電子合同法律效力的內(nèi)容表現(xiàn)為：（1）在當(dāng)事人的之間產(chǎn)生合同之債 。（2）當(dāng)事人不得隨意變更、解除電子合同 。（3）當(dāng)事人須履行電子合同。（4）電子合同是處理當(dāng)事人糾紛的依據(jù) 。電子合同的生效要件 （1）合同當(dāng)事人應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力。 （2）意思表示真實(shí)。 （3）不違反法律或者社會(huì)

18、公共利益。 電子錯(cuò)誤與合同效力 美國(guó)統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法的定義，“電子錯(cuò)誤指如沒有提供檢測(cè)并糾正或避免錯(cuò)誤的合理方法，消費(fèi)者在使用一個(gè)信息處理系統(tǒng)時(shí)產(chǎn)生的電子信息中錯(cuò)誤?！币虼耍娮渝e(cuò)誤僅指計(jì)算機(jī)信息處理系統(tǒng)產(chǎn)生的錯(cuò)誤。 因違反操作規(guī)程和程序而引起的損害，應(yīng)由自己承擔(dān)責(zé)任。 在互聯(lián)網(wǎng)上購物，如果網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者已經(jīng)向通過互聯(lián)網(wǎng)交易的當(dāng)事人收取了網(wǎng)絡(luò)使用費(fèi)，因而網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者沒有按照法定或約定的標(biāo)準(zhǔn)提供服務(wù)，造成了信息傳遞失誤，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。電子代理人與合同效力 電子“代理人”（electronic agent），是指“不需要人的審查或操作，而能用于獨(dú)立地發(fā)出、回應(yīng)電子記錄，以及部分或全部的

19、履行合同的計(jì)算機(jī)程序、電子的、或其他自動(dòng)化手段?！?美國(guó)統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法對(duì)之做了較為詳細(xì)的規(guī)定，形成了一套完整的制度。該法規(guī)定了電子“代理人”作為訂約工具的合法性，其第202條專門將電子“代理人”列為一種訂約的方式。電子“代理人”行為的效力歸屬：“不得僅僅以某項(xiàng)記錄或認(rèn)證是電子形式為理由而否定其法律有效性或可執(zhí)行性?！?電子代理人的本質(zhì)電子代理人的本質(zhì)，即并非具有法律人格的主體，只是一種能執(zhí)行人的意思的智能化的交易工具。但它作為一種交易工具，被預(yù)先設(shè)置了常用的商事意思表示的模式，使之能夠代替電子被代理人發(fā)出或接受要約。因而具有輔助當(dāng)事人訂立，履行合同的能力，因而它發(fā)送、接收、處理信息實(shí)際上

20、就是當(dāng)事人在發(fā)送、接收和處理信息。 電子合同的履行原則 合同履行的原則主要包括實(shí)際履行原則、適當(dāng)履行原則和協(xié)作履行原則。這些基本原則仍是適用于電子合同的履行。 實(shí)際履行原則是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的標(biāo)的履行合同義務(wù)，即合同標(biāo)的是什么，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)履行什么，不能任意用其他標(biāo)的所代替。 適當(dāng)履行原則是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定或者法律的規(guī)定全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤Ｒ虼?，適當(dāng)履行原則又稱為正確履行或全面履行原則。 協(xié)作履行原則是指合同雙方當(dāng)事人不僅應(yīng)履行自己的義務(wù)，而且還應(yīng)當(dāng)協(xié)助對(duì)方履行義務(wù)。協(xié)作履行原則是誠(chéng)實(shí)信用原則在合同履行方面的具體體現(xiàn)。 電子合同履行的基本方式 基本上有三種履行方式：第一種是在線付款，在線交貨；第二種是在線付款，離線交貨；第三種是