EVA光伏薄膜公司知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風險管理方案【范文】

1、泓域/EVA光伏薄膜公司知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風險管理方案EVA光伏薄膜公司知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風險管理方案目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc110421397 一、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc110421397 h 3 HYPERLINK l _Toc110421398 二、 統(tǒng)籌優(yōu)化產(chǎn)業(yè)布局 PAGEREF _Toc110421398 h 5 HYPERLINK l _Toc110421399 三、 必要性分析 PAGEREF _Toc110421399 h 8 HYPERLINK l _Toc110421400 四、 合同法律風險的防范 PAGE

2、REF _Toc110421400 h 8 HYPERLINK l _Toc110421401 五、 合同履行過程中的法律風險 PAGEREF _Toc110421401 h 12 HYPERLINK l _Toc110421402 六、 企業(yè)法律風險的產(chǎn)生原因 PAGEREF _Toc110421402 h 22 HYPERLINK l _Toc110421403 七、 企業(yè)法律風險的防范原則與解決辦法 PAGEREF _Toc110421403 h 25 HYPERLINK l _Toc110421404 八、 勞動者社會保障及法律風險 PAGEREF _Toc110421404 h 28

3、 HYPERLINK l _Toc110421405 九、 勞動合同及法律風險 PAGEREF _Toc110421405 h 34 HYPERLINK l _Toc110421406 十、 企業(yè)商標法律風險 PAGEREF _Toc110421406 h 48 HYPERLINK l _Toc110421407 十一、 企業(yè)商業(yè)秘密法律風險 PAGEREF _Toc110421407 h 59 HYPERLINK l _Toc110421408 十二、 公司簡介 PAGEREF _Toc110421408 h 63 HYPERLINK l _Toc110421409 公司合并資產(chǎn)負債表主要數(shù)

4、據(jù) PAGEREF _Toc110421409 h 65 HYPERLINK l _Toc110421410 公司合并利潤表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc110421410 h 65 HYPERLINK l _Toc110421411 十三、 項目概況 PAGEREF _Toc110421411 h 65 HYPERLINK l _Toc110421412 十四、 組織機構(gòu)管理 PAGEREF _Toc110421412 h 68 HYPERLINK l _Toc110421413 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc110421413 h 69 HYPERLINK l _Toc110

5、421414 十五、 SWOT分析說明 PAGEREF _Toc110421414 h 71產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析堅持信息化、高端化、服務(wù)化發(fā)展方向，以“中國制造2025”和“互聯(lián)網(wǎng)+”行動計劃為引領(lǐng)，以供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革為重點，以京津冀產(chǎn)業(yè)布局調(diào)整和產(chǎn)業(yè)鏈重構(gòu)為契機，抓好“去產(chǎn)能、去庫存、去杠桿、降成本、補短板”各項工作，深入實施工業(yè)強市戰(zhàn)略，積極開展質(zhì)量品牌提升行動。加快形成先進制造業(yè)與現(xiàn)代服務(wù)業(yè)共同主導、傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)與新興產(chǎn)業(yè)雙輪驅(qū)動、一二三產(chǎn)業(yè)融合發(fā)展的新格局。（一）優(yōu)化產(chǎn)業(yè)布局按照資源整合、集聚發(fā)展、產(chǎn)城融合的原則，調(diào)整優(yōu)化產(chǎn)業(yè)布局。依托現(xiàn)有產(chǎn)業(yè)園區(qū)優(yōu)勢，統(tǒng)籌布局，突出區(qū)域特色，形成產(chǎn)業(yè)集群、企業(yè)集

6、聚、錯位發(fā)展、優(yōu)勢互補、各具特色的產(chǎn)業(yè)新格局。（二）著力打造戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)集群瞄準市場消費需求和技術(shù)發(fā)展前沿，以提升自主創(chuàng)新能力為核心，集中政策、資金和人才資源，通過關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)和重大項目帶動，延伸產(chǎn)業(yè)鏈條、拓展規(guī)模優(yōu)勢、提升集聚發(fā)展水平，加快打造一批先導產(chǎn)業(yè)，培育一批領(lǐng)軍企業(yè)，形成一批優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)集群，提高企業(yè)核心競爭力和產(chǎn)品影響力。（三）加快推動傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)改造提升和優(yōu)化升級以提高產(chǎn)品品質(zhì)為主攻方向，做優(yōu)做強食品、紡織、石化等傳統(tǒng)優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)，深入開展對標行動，注入新技術(shù)、新管理、新模式，加大品牌培育力度，著力向產(chǎn)業(yè)鏈上下游延伸，向價值鏈中高端拓展。（四）做大做強現(xiàn)代服務(wù)業(yè)拓展現(xiàn)代服務(wù)業(yè)新領(lǐng)域，優(yōu)先發(fā)

7、展現(xiàn)代商貿(mào)物流、金融服務(wù)、信息服務(wù)、科技服務(wù)、商務(wù)服務(wù)等生產(chǎn)性服務(wù)業(yè)，大力發(fā)展文化、旅游、健康養(yǎng)老等生活性服務(wù)業(yè)，積極發(fā)展高端服務(wù)業(yè)，繼續(xù)實施重點行業(yè)發(fā)展行動計劃，鼓勵跨界競爭、跨界融合，推動生產(chǎn)性服務(wù)業(yè)向?qū)I(yè)化和價值鏈高端延伸，生活性服務(wù)業(yè)向便利化、精細化和高品質(zhì)轉(zhuǎn)變，構(gòu)建服務(wù)業(yè)發(fā)展新模式，催生現(xiàn)代服務(wù)業(yè)發(fā)展新業(yè)態(tài)，把服務(wù)業(yè)打造成為經(jīng)濟增長“穩(wěn)定器”和結(jié)構(gòu)調(diào)整“加速器”。到2020年打造成全國現(xiàn)代商貿(mào)物流中心城市，率先實現(xiàn)流通體系信息化。（五）加快提升農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化水平加快轉(zhuǎn)變農(nóng)業(yè)發(fā)展方式，大力發(fā)展高效、優(yōu)質(zhì)、生態(tài)、品牌農(nóng)業(yè)，推動農(nóng)業(yè)發(fā)展轉(zhuǎn)向質(zhì)量效益并重、依靠科技創(chuàng)新和體制機制創(chuàng)新、提高勞動者素

8、質(zhì)和可持續(xù)發(fā)展上來，加快推進農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化。（六）加強質(zhì)量標準品牌建設(shè)加快質(zhì)量強市建設(shè)，實施質(zhì)量提升工程，深入推廣卓越績效、六西格瑪、標準生產(chǎn)等先進質(zhì)量管理模式和方法，完善質(zhì)量激勵機制，加強質(zhì)量安全管理，推動企業(yè)提高經(jīng)營管理水平，加快提升核心競爭力。統(tǒng)籌優(yōu)化產(chǎn)業(yè)布局（一）培育壯大產(chǎn)業(yè)集群結(jié)合各地產(chǎn)業(yè)特色，形成分工合理、優(yōu)勢突出、差異化發(fā)展的石化化工產(chǎn)業(yè)布局，提升產(chǎn)業(yè)集群發(fā)展水平，推動化工產(chǎn)業(yè)與相關(guān)傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)及戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)等多產(chǎn)業(yè)協(xié)同并進。1.煉化一體化產(chǎn)業(yè)集群以漳州古雷石化基地和湄洲灣石化基地為中心，依托泉港石化工業(yè)園區(qū)、泉惠石化工業(yè)園區(qū)、古雷港經(jīng)濟開發(fā)區(qū)等主要產(chǎn)業(yè)集中區(qū)，發(fā)揮現(xiàn)有石油化工、有機原

9、料、合成材料等中上游產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢，推進原料深加工。2.化工新材料產(chǎn)業(yè)集群依托福清江陰化工新材料專區(qū)、泉港石化工業(yè)園區(qū)、泉惠石化工業(yè)園區(qū)、連江可門經(jīng)濟開發(fā)區(qū)、石門澳化工新材料產(chǎn)業(yè)園等產(chǎn)業(yè)集中區(qū)，加快石化中下游產(chǎn)業(yè)鏈的化工新材料和精細化學品發(fā)展，重點發(fā)展高性能聚乙烯、高性能聚丙烯、EVA、己內(nèi)酰胺、PA6、PA66、MDI、TDI等產(chǎn)品。3.鞋服新材料產(chǎn)業(yè)集群依托福州臨空經(jīng)濟區(qū)、連江可門綠色紡織產(chǎn)業(yè)園，莆田市秀嶼區(qū)，泉州市晉江市、石獅市及惠東工業(yè)園區(qū)，漳浦萬安工業(yè)園等產(chǎn)業(yè)集中區(qū)，重點發(fā)展新型化學纖維、功能紡織材料及其他功能材料等，完善化纖、棉紡、經(jīng)編等鞋服上游產(chǎn)業(yè)鏈，打造具有全球競爭力的現(xiàn)代紡織鞋服新

10、材料生產(chǎn)基地。4.氟新材料產(chǎn)業(yè)集群依托邵武金塘工業(yè)園區(qū)、上杭蛟洋工業(yè)園區(qū)、三元黃砂新材料循環(huán)經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)園、清流縣氟新材料產(chǎn)業(yè)園等產(chǎn)業(yè)集中區(qū)，重點發(fā)展高端含氟精細化學品、環(huán)保型制冷劑/發(fā)泡劑、高端含氟聚合物及制品、特種氟化鹽等產(chǎn)品。5.鋰電新材料產(chǎn)業(yè)集群依托古雷港經(jīng)濟開發(fā)區(qū)、泉惠石化工業(yè)園區(qū)、福鼎市龍安化工園區(qū)、邵武金塘工業(yè)園區(qū)、江陰化工新材料專區(qū)、連江可門經(jīng)濟開發(fā)區(qū)、廈門海滄臺商投資區(qū)、上杭蛟洋工業(yè)園區(qū)、漳浦萬安工業(yè)園、明溪縣工業(yè)集中區(qū)等產(chǎn)業(yè)集中區(qū)，重點發(fā)展正極材料、負極材料、隔膜、電解液等。6.化學原料藥產(chǎn)業(yè)集群圍繞“化工原料醫(yī)藥中間體原料藥藥物制劑”產(chǎn)業(yè)鏈條，依托泉港石化工業(yè)園區(qū)、江陰原料藥

11、集中區(qū)、邵武金塘工業(yè)園區(qū)、莆田市海峽兩岸生技和醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)合作區(qū)、明溪縣工業(yè)集中區(qū)、浦城浦潭生物專業(yè)園（化工集中區(qū)）、漳州高新區(qū)等產(chǎn)業(yè)集中區(qū)，重點發(fā)展化學原料藥、醫(yī)藥中間體、化學創(chuàng)新藥生產(chǎn)項目。（二）優(yōu)化化工園區(qū)規(guī)劃布局規(guī)范化工園區(qū)（集中區(qū)）設(shè)立、標準化建設(shè)和認定，鼓勵存量化工企業(yè)向化工園區(qū)搬遷轉(zhuǎn)移。相關(guān)地市進一步完善化工園區(qū)（集中區(qū)）規(guī)劃，明確園區(qū)產(chǎn)業(yè)發(fā)展定位、方向，宜重點發(fā)展的主導產(chǎn)業(yè)鏈。依托龍頭企業(yè)發(fā)展上下游關(guān)聯(lián)度強、技術(shù)水平高、綠色安全可控的企業(yè)和項目，進一步補鏈延鏈強鏈，加快打造各具特色、差異化發(fā)展的高水平園區(qū)。指導各地科學設(shè)立和建設(shè)化工園區(qū)（集中區(qū)），做好園區(qū)認定和管理工作。引導產(chǎn)

12、業(yè)資源要素向園區(qū)集中，促進化工園區(qū)（集中區(qū)）高質(zhì)量發(fā)展。（三）加強化工園區(qū)基礎(chǔ)設(shè)施配套加快化工園區(qū)（集中區(qū)）配套設(shè)施建設(shè)，完善園區(qū)工業(yè)用水、電力電網(wǎng)、天然氣管道、污水處理廠、公共事故應(yīng)急池，加快工業(yè)用氣、用熱、公共管廊、?；愤\輸車輛停車場等公用工程建設(shè)。加大應(yīng)急救援能力建設(shè)投入，統(tǒng)籌規(guī)劃化工園區(qū)應(yīng)急隊伍建設(shè)。鼓勵化工園區(qū)（集中區(qū)）建設(shè)科技企業(yè)孵化器等平臺，加快建設(shè)檢驗檢測認證、標準計量、研發(fā)孵化等公共服務(wù)平臺。支持建設(shè)石化化工產(chǎn)業(yè)相關(guān)產(chǎn)品的國家級和省級質(zhì)檢中心、特種設(shè)備檢驗工作站，提升石化化工檢驗檢測機構(gòu)的技術(shù)能力和水平。必要性分析1、現(xiàn)有產(chǎn)能已無法滿足公司業(yè)務(wù)發(fā)展需求作為行業(yè)的領(lǐng)先企業(yè)，公

13、司已建立良好的品牌形象和較高的市場知名度，產(chǎn)品銷售形勢良好，產(chǎn)銷率超過 100%。預(yù)計未來幾年公司的銷售規(guī)模仍將保持快速增長。隨著業(yè)務(wù)發(fā)展，公司現(xiàn)有廠房、設(shè)備資源已不能滿足不斷增長的市場需求。公司通過優(yōu)化生產(chǎn)流程、強化管理等手段，不斷挖掘產(chǎn)能潛力，但仍難以從根本上緩解產(chǎn)能不足問題。通過本次項目的建設(shè)，公司將有效克服產(chǎn)能不足對公司發(fā)展的制約，為公司把握市場機遇奠定基礎(chǔ)。2、公司產(chǎn)品結(jié)構(gòu)升級的需要隨著制造業(yè)智能化、自動化產(chǎn)業(yè)升級，公司產(chǎn)品的性能也需要不斷優(yōu)化升級。公司只有以技術(shù)創(chuàng)新和市場開發(fā)為驅(qū)動，不斷研發(fā)新產(chǎn)品，提升產(chǎn)品精密化程度，將產(chǎn)品質(zhì)量水平提升到同類產(chǎn)品的領(lǐng)先水準，提高生產(chǎn)的靈活性和適應(yīng)性

14、，契合關(guān)鍵零部件國產(chǎn)化的需求，才能在與國外企業(yè)的競爭中獲得優(yōu)勢，保持公司在領(lǐng)域的國內(nèi)領(lǐng)先地位。合同法律風險的防范針對上述常見的合同法律風險，可以從以下5個方面入手防范合同法律風險。1、減少、消除合同簽訂前的法律風險該階段的工作主要是審查合同對方的主體資格和履約能力。目前，企業(yè)的重大合同應(yīng)先經(jīng)招標程序?qū)彶閷Ψ降闹黧w資格和履約能力，這是減少、消除合同簽訂前法律風險的有力措施。但是對于未納入招標范圍的小額合同，也應(yīng)在簽約前審查合同對方的主體資格和履約能力，這樣，就能全面防范合同簽訂前的法律風險，做到“知己知彼，百戰(zhàn)不殆”。2、避免、杜絕合同簽訂時存在法律風險該階段的工作主要是認真檢查合同條款是否正確

15、完整合法、合同抬頭和落款是否正確齊全。企業(yè)合同簽訂前應(yīng)送企業(yè)法律顧問審查，這是防范該階段合同法律風險的有力措施。鑒于定金有法定罰則，在簽訂合同時應(yīng)慎重選用約定定金條款。以買賣合同為例，如己方為買方，考慮簽約后可能取消購買計劃時應(yīng)在簽約時避免約定定金條款以免日后己方違約時無法收回定金；如己方為賣方，則要考慮簽約后己方可能不能按期交貨時應(yīng)在簽約時避免約定定金條款以免日后己方違約時需雙倍返還定金給對方。當然，定金罰則也是雙刃劍，如確信己方不會違約而對方可能違約，則應(yīng)要求約定定金條款以有力約束對方履約。3、注意、發(fā)現(xiàn)、解決合同履行過程中的法律風險該階段的工作主要是圍繞合同雙方的權(quán)利義務(wù)進行。如發(fā)現(xiàn)對方

16、可能違約，應(yīng)通過行使法定抗辯權(quán)及時中止或終止合同，或通過行使法定解除權(quán)及時解除合同；如預(yù)見己方可能違約，則應(yīng)及時與對方協(xié)商變更合同，取得對方的諒解而避免承擔己方的違約責任。該階段的工作很重要，合同經(jīng)辦人員應(yīng)及時收集相關(guān)信息供法律部門判斷合同履行情況處于何種法律情形，己方應(yīng)采取何種正確應(yīng)對措施。鑒于該階段工作的重要性和復(fù)雜性，尤其法定抗辯權(quán)與法定解除權(quán)的行使需嚴格依照法律規(guī)定，因此該階段的工作需認真咨詢律師或法律顧問，必要時可交由企業(yè)法律顧問專案處理，以免措施不當，反而陷于被動，尤其是給對方的函件一定要經(jīng)律師審查后才可發(fā)出，在該類合同的履行過程中，該等函件比原合同還要重要。4、及時采取適當?shù)难a救

17、措施，在合同產(chǎn)生糾紛時爭取主動權(quán)該階段的工作主要是補齊證據(jù)和修正證據(jù)。需補齊證據(jù)的情況很多，比如原來未簽書面合同的要設(shè)法補簽書面合同，原來對方未簽收貨物的要設(shè)法讓對方補簽收，原來對方未開發(fā)票或收據(jù)的要設(shè)法讓對方補開發(fā)票或收據(jù)，原來未拿到合同原件的要設(shè)法拿到合同原件，原來未拿到授權(quán)委托書原件的要設(shè)法拿到授權(quán)委托書原件，前述該等原始文件如難以補齊則應(yīng)設(shè)法讓對方出具說明確認相關(guān)交易的實際履行情況。需修正證據(jù)的情況較復(fù)雜，比如對方雖有簽收但貨物清單上無簽收，對方雖出具收據(jù)但收據(jù)上只有對方經(jīng)辦人員（非法定代表人）簽字無蓋章，合同實際履行情況發(fā)生變更但未簽署變更協(xié)議，等等。鑒于該階段工作的專業(yè)性和復(fù)雜性，

18、尤其需修正證據(jù)的情況需專業(yè)人士方能發(fā)現(xiàn)，因此該階段的工作應(yīng)及早交由企業(yè)法律顧問專案處理，由企業(yè)法律顧問及時采取適當?shù)难a救措施，在合同產(chǎn)生糾紛時爭取主動權(quán)。5、重視法律文件的證據(jù)效力雖然合同訂立的形式可以多種多樣，但各種形式的合同在發(fā)生糾紛后，不同形式的文件其作為證據(jù)的法律效力卻是不同，其中書面文件原件的證據(jù)效力是最好的，白紙黑字，最清楚不過。如果是口頭的，對方可能“翻臉不認人”矢口否認；如果是傳真件，還需觀察傳真件上是否顯示對方企業(yè)名稱和電話號碼以及發(fā)送時間，如果沒有顯示，可能需到電信部門打印己方傳真機的收發(fā)記錄，否則對方也可能不予承認；如果是復(fù)印件，則除非對方自己承認否則法院將不予采信，但對

19、方當庭承認的可能性可說是微乎其微。不僅僅合同，相關(guān)的法律文件也是如此。各種法律文件包括合同、授權(quán)委托書以及合同履行過程中的貨物清單、簽收單、驗收單、發(fā)票等單證，也包括合同各方單方簽發(fā)的往來函件、通知等，都很重要，都將在合同產(chǎn)生糾紛時成為重要的證據(jù)。鑒于法律文件的重要性，文件的保存也非常重要。合同經(jīng)辦人員應(yīng)小心保存各項法律文件，及時將重要文件歸檔保管，以在合同可能發(fā)生糾紛時能及時收集整理相關(guān)文件進行法律分析，在合同產(chǎn)生糾紛訴至法院時可不慌不忙地向法院提交相關(guān)證據(jù)文件。只有合法有效的充足的證據(jù)文件，企業(yè)的訴訟請求才能言之有據(jù)，企業(yè)的合法請求才能受法律保護。合同履行過程中的法律風險合同履行是合同生效

20、后，合同當事人按照合同的約定，履行其義務(wù)，如交付貨物、完成工作、提供勞務(wù)、支付價款等，從而使合同的目的得以實現(xiàn)。合同履行是依法成立后的合同所必然發(fā)生的法律后果，是構(gòu)成合同法律效力的主要內(nèi)容，也是合同法的核心。合同履行過程中的法律風險主要指在合同履行過程中發(fā)現(xiàn)對方喪失履行能力或?qū)Ψ匠霈F(xiàn)其他可能違約情形，對方違約導致己方生產(chǎn)經(jīng)營遭受重大影響的風險；該類法律風險也包括在合同履行過程中因己方生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生突發(fā)事件或投資戰(zhàn)略發(fā)生重大調(diào)整而可能發(fā)生己方違約需承擔違約責任的風險。按合同法規(guī)定，違約行為包括不履行、不適當履行及遲延履行3種形態(tài)。不履行是指當事人一方不履行全部合同義務(wù)，根本不能實現(xiàn)合同目的的行為。

21、具體表現(xiàn)為拒絕履行、根本違約和預(yù)期違約。不適當履行是指當事人一方履行合同義務(wù)不符合約定，即當事人雖然履行了合同義務(wù)，但其履行不符合合同的約定。不適當履行通常包括標的物的質(zhì)量和數(shù)量不符合合同約定，履行地點和履行方法不符合合同約定等，但不包括遲延履行的形態(tài)。遲延履行是指在履行期屆滿時還沒有履行。（一）對方違約的合同救濟及法律風險在合同履行時，最無法避免的情況就是對方違約，企業(yè)幾乎沒有任何途徑避免對方行為不當。當出現(xiàn)對方違約的情況時，企業(yè)能夠做的就是及時采取恰當?shù)难a救措施避免因此產(chǎn)生的損害進一步擴大。同時積極行使法定或約定的權(quán)利，固定相關(guān)證據(jù)，以便將來追究對方相應(yīng)的責任。若因沒有規(guī)范行使權(quán)利導致權(quán)利

22、消滅，或者沒有取得有利證據(jù)，或者因自己不慎導致承認對方的行為，都將給企業(yè)帶來難以彌補的法律風險。1、抗辯權(quán)的行使及法律風險合同法規(guī)定的抗辯權(quán)是指合同的履行過程中，對抗請求權(quán)或否認對方主張權(quán)利主張的權(quán)利，也稱異議權(quán)?？罐q權(quán)的主要功能在于行使這種權(quán)利可使對方的請求權(quán)消滅，或使其效力延期發(fā)生。合同法規(guī)定了同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)3種。同時履行抗辯權(quán)（又稱不履行抗辯權(quán)）是指沒有規(guī)定履行順序的雙務(wù)合同中，當事人一方在對方當事人未為對待給付以前，有權(quán)拒絕先為給付。法律上設(shè)立同時履行抗辯權(quán)的目的在于維持當事人在利益關(guān)系上的公平。后履行抗辯權(quán)是指依照合同約定或者法律規(guī)定，負有先履行義務(wù)的一方當

23、事人，到期未履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)有重大瑕疵時，后履行義務(wù)一方為保護自己的利益或保證自己履行合同的條件而終止履行合同義務(wù)的權(quán)利。不安抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同中，負有先履行義務(wù)的一方當事人在合同生效后自己一方履行義務(wù)完畢前，發(fā)現(xiàn)后履行的一方有喪失履行合同的能力時，有中止履行的權(quán)利。不安抗辯權(quán)的設(shè)立在于預(yù)防因情況變化致使一方遭受損失，公平地平衡了雙方當事人的利益。法律為防止抗辯權(quán)濫用，針對不同的抗辯權(quán)規(guī)定了不同的行使條件，例如，不安抗辯權(quán)必須對方具有法定情況時才能夠終止履行，這些情況包括：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。若企

24、業(yè)不當行使抗辯權(quán)，則可能因行為不當而構(gòu)成違約行為，給自身造成法律風險。同時在他人行使抗辯權(quán)時，也需要準確衡量其抗辯權(quán)是否符合法定條件、程序，以有效維護自身權(quán)益。在對方按照規(guī)定要求行使不安抗辯權(quán)時，若企業(yè)希望繼續(xù)履行合同，也可以通過向?qū)Ψ教峁┻m當擔保要求恢復(fù)履行。2、債權(quán)保全措施及法律風險債權(quán)保全措施是指為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，或者請求法院撤銷債務(wù)人與第三人的法律行為的法律制度。具體體現(xiàn)在代位權(quán)和撤銷權(quán)的行使上。代位權(quán)是為了保全債權(quán)人的債權(quán)而設(shè)置的一項制度，是指債務(wù)人應(yīng)當行使卻不行使其對第三人（次債務(wù)人）享有的權(quán)利而有

25、害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利。代位權(quán)的行使主要是為了防止債務(wù)人的財產(chǎn)不當減少，或稱為保持債務(wù)人的財產(chǎn)。撤銷權(quán)是指當債務(wù)人放棄對第三人的債權(quán)，實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而有害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人可以依法請求法院撤銷債務(wù)人實施的行為。但撤銷權(quán)的行使必須依據(jù)一定的訴訟程序進行。撤銷權(quán)的行使是為了恢復(fù)債務(wù)人的財產(chǎn)，從而使債權(quán)人的債權(quán)得到保證。債權(quán)保全措施是債權(quán)人維護自身權(quán)益的有效策略，企業(yè)在自身權(quán)益受到侵害時，若沒有及時采用相應(yīng)的保全措施，同樣將給自己帶來法律風險。如保全措施的采納必須通過人民法院，若企業(yè)自行向第三人主張債務(wù)人的債權(quán)，則因為違反法

26、定要求而無法達到保全措施的效果。另外法律規(guī)定了撤銷權(quán)行使的期限，超過法定期限則將喪失撤銷權(quán)，將給企業(yè)造成嚴重的損害。實踐中，不少企業(yè)不懂得運用債權(quán)保全措施維護自身權(quán)益，這樣的法律風險較債權(quán)保全措施運用不當?shù)姆娠L險更為嚴重。甚至有些企業(yè)明知債務(wù)人有惡意逃避債務(wù)的情況，但并不了解自身享有代位權(quán)或撤銷權(quán)，這種法律風險一旦識別較容易更正。（二）己方違約的合同救濟法律風險社會經(jīng)濟活動總是瞬息萬變，合同簽訂后，企業(yè)可能由于有更好的交易條件或特殊的經(jīng)營惡化，導致不愿繼續(xù)履行合同。應(yīng)該說己方違約本身已經(jīng)構(gòu)成企業(yè)法律風險，其救濟措施本身就是對法律風險的消除，這種消除必須有效且不能給企業(yè)帶來新的法律風險。但畢竟

27、這種救濟是被動的，原則上公司還是應(yīng)當盡量履行簽訂的合同。當有第三方介入的合同，某些義務(wù)的履行不僅依賴當事人，同時也依賴第三方正常履行合同。違約責任不以當事人具有過錯為要件，因此第三方造成的違約同樣應(yīng)當視為己方違約。1、為對方提供違約證據(jù)的法律風險企業(yè)主動違約時，通常都會尋找一些合理的理由，說明按照原合同繼續(xù)履行的困難，以期望與對方協(xié)議解除合同。若企業(yè)采用書面形式要求與對方協(xié)商解除，一旦協(xié)商不成，則對方將利用函件作為證明企業(yè)違約的證據(jù)。這種行為直接造成企業(yè)的法律風險。而且即使企業(yè)事后期望繼續(xù)履行合同，對方仍然可能根據(jù)企業(yè)提供的書面證據(jù)拒絕履行合同，認定企業(yè)已經(jīng)構(gòu)成根本違約，對方根據(jù)法定要求解除合

28、同，同時追究企業(yè)的違約責任。2、不當成就解除條件的法律風險一些合同當事人會事先約定可解除合同的情況，在己方違約時，企業(yè)為利用有關(guān)的約定，故意成就解除條件，然后向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的通知。根據(jù)合同法第四十五條第二款規(guī)定：“當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就?！币虼似髽I(yè)采用這樣的方式解決己方違約同樣面臨法律風險，一旦認定“視為條件不成就”，企業(yè)解除合同的通知仍然屬于違約行為。該法律風險屬于階段性法律風險，一般情況下雙方就解除合同的后續(xù)事項處理完畢，則該法律風險消失。但若對方認為企業(yè)行為不當，糾紛發(fā)生概率極大。因此該法律風險屬于持續(xù)時間短的

29、高風險。3、違約責任約定不對稱的法律風險在履行活動涉及第三方的合同中，企業(yè)與第三方之間合同約定的違約責任小于企業(yè)與對方訂立的合同，則一旦因第三方行為導致企業(yè)違約行為，企業(yè)將承擔兩份合同之間需要承擔責任的差額。如在運輸合同中約定運送貨物應(yīng)當?shù)竭_的日期，若遲延按照原合同的責任大小承擔賠償義務(wù)。這種違約責任約定不對稱的法律風險，在法律風險評估活動中，通過對相關(guān)的兩份合同對比，才能夠發(fā)現(xiàn)。（三）不可抗力的合同救濟法律風險在法律上，確立不可抗力制度的意義在于：一方面有利于保護無過錯當事人的利益，維護過錯原則作為民事責任制度中基本歸責原則的實現(xiàn)，體現(xiàn)民法的意思自治理念；另一方面，可以促使人們在從事交易時，

30、充分預(yù)測未來可能發(fā)生的風險，并在風險發(fā)生后合理地解決風險損失的分擔問題，從而達到合理規(guī)避風險、鼓勵交易的目的。一旦出現(xiàn)了不可抗力事件，按照法律規(guī)定或合同約定，當事人應(yīng)當履行通知義務(wù)、預(yù)防損失擴大等一系列附隨義務(wù)，否則可能導致不可抗力不被認可。目前法律對違約的認定不考慮當事人主觀是否具有過錯，只要客觀事實構(gòu)成違約，當事人不能證明具有免責事由，就應(yīng)當承擔違約責任。1、通知義務(wù)及法律風險合同法第一百一十八條規(guī)定：“當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失。”由于不可抗力通常會給雙方造成一定損害，而“及時”作為抽象語言，若雙方未在合同中明確為具體的期限，則該法律風

31、險容易引發(fā)雙方發(fā)生訴訟。不可抗力通知義務(wù)履行的證據(jù)固然非常重要，但若在履行通知義務(wù)時方式不當，同樣構(gòu)成企業(yè)的法律風險。不少企業(yè)因為情況緊急，采用電話或傳真方式履行通知義務(wù)，這些方式很難形成有效證據(jù)證明通知義務(wù)的履行，企業(yè)在履行這些義務(wù)之后仍應(yīng)當以函件形式補充通知，否則因此產(chǎn)生的法律風險應(yīng)當予以評估。判斷不可抗力事件發(fā)生與否并不是簡單的活動，企業(yè)懷疑不可抗力事件發(fā)生，而又不能得到確切的信息，此時若不予通知可能等到信息明確時就喪失了最好的減少損失的時機；但是貿(mào)然通知又可能因沒有不可抗力事件發(fā)生而給企業(yè)造成違約法律風險。因此雙方合同中對此是否約定在懷疑不可抗力將要發(fā)生或已經(jīng)發(fā)生時，采用提示性信息方式

32、通知對方，至關(guān)重要。2、減損措施及法律風險按照法律規(guī)定，不可抗力導致的損失由當事人自行承擔，因此當事人應(yīng)當采用必要的減損措施。然而，在合同中一方損失的降低，并不一定是該當事人自己可以做到的，可能需要對方協(xié)助，甚至需要主要依靠對方。這個時候就面臨著費用的承擔和減損獲利之間的矛盾，當事人不愿意承擔費用為他方減少損失。這就需要雙方另外進行約定，以實現(xiàn)自己利益的最大化。這種約定在多數(shù)合同中都沒有引起當事人的注意，由于缺乏事先原則性的確定，不可抗力事件發(fā)生后雙方很難及時達成一致意見。大量的減損措施就只能是自己行為可以避免的一點效果。在長期合同或復(fù)雜交易中，不可抗力條款缺乏減損措施采納的相關(guān)約定，應(yīng)當給予

33、適當?shù)姆娠L險衡量。若合同中約定了減損措施費用承擔、措施采納機制等事項，不僅可以降低不可抗力條款本身約定不足的法律風險，同時將為企業(yè)未來可能遇到的不可抗力情況減少損失。（四）合同解除的合同救濟法律風險合同解除是指已經(jīng)依法成立而且生效的合同，在一定條件下通過當事人的單方行為或者雙方合意終止合同效力或者潮及地消滅合同關(guān)系的行為。合同解除有兩種情況，一是協(xié)議解除，一是法定解除。1、長效合同缺乏解除條件約定一些履行期限很長的合同，在合同履行期內(nèi)則可能發(fā)生各種不同情況，一些情況將使合同訂立基礎(chǔ)改變。我國合同法并沒有規(guī)定“情事變更原則”，因此在出現(xiàn)相應(yīng)事件時，缺乏法定的變更或解除合同的規(guī)定，則必然損害當事

34、人利益。因此，長效合同缺乏解除條件的約定，應(yīng)當作為法律風險予以重視。（合同法）第四十五條第一款規(guī)定：“當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效，附解除條件的合同，自條件成熟時失效?！焙贤ǖ诰攀龡l第二款規(guī)定：“當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同?！备鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，當事人在長效合同中應(yīng)當將一些合同訂立的基礎(chǔ)因素改變約定為合同解除條件，如當事人一方資產(chǎn)狀況嚴重惡化、一方企業(yè)性質(zhì)發(fā)生重大變化等。2、合同解除通知義務(wù)履行不當在合同當事人約定一方解除合同的條件或者根據(jù)法定解除條件解除合同時，解除與否仍然是當事人的權(quán)利，行使解除權(quán)必須通

35、知對方。這種通知自達到對方當事人時產(chǎn)生解除合同的效力。但當事人通知義務(wù)履行不當同樣會產(chǎn)生法律風險。采用書面通知方式是一種有效的證據(jù)固定手段，若企業(yè)通過口頭通知解除合同，則可能出現(xiàn)對方不予理會，繼續(xù)要求履行合同，同時企業(yè)沒有及時行使解除權(quán)，對方為履行合同的支出則可能要求企業(yè)賠償。這種法律風險仍然屬于法律監(jiān)管的法律風險。為避免法律風險，應(yīng)當采用書面形式通知，并盡量取得對方的簽收。3、合同解除后續(xù)事項約定不明合同解除并不像有些企業(yè)經(jīng)營者想像的那樣，合同已經(jīng)解除就萬事大吉了。通常合同解除后還有很多善后事項需要約定明確，在協(xié)議解除時，由于解除的情況千差萬別，所以就更需要特別注意。完全未進入履行的合同較為

36、簡單，若已經(jīng)作出了準備活動或者合同已經(jīng)部分履行時，雙方關(guān)于合同之前履行情況的處置就必須與解除合同一并解決。若解除條件或解除權(quán)為事先約定，則此時應(yīng)當積極對后續(xù)事項進行協(xié)商，達成解決方案。如果是事后協(xié)商解除合同，必須將有關(guān)條件談妥后才簽署解除合同協(xié)議，此時合同一定不能有待定條款出現(xiàn)。否則產(chǎn)生的各種不規(guī)范都屬于企業(yè)法律風險。實踐中，合同解除后因一些后續(xù)事項約定不明產(chǎn)生的糾紛占有一定比例，該法律風險并非個別現(xiàn)象。企業(yè)法律風險的產(chǎn)生原因企業(yè)法律風險產(chǎn)生的原因，總體上可分為企業(yè)自身內(nèi)部產(chǎn)生的風險因素和企業(yè)外部環(huán)境造成的風險因素。（一）企業(yè)自身內(nèi)部存在的風險因素（1）首先體現(xiàn)為人的風險。企業(yè)經(jīng)營好壞，歸根結(jié)

37、底，人的因素是最重要的，尤其是企業(yè)的管理者們基本可以控制并決定著企業(yè)的生死存亡。個人私欲極為強烈的管理者，其在進行管理或決策時，必然首先考慮其個人的私利并有可能為了個人的私利而不惜讓企業(yè)承擔更大的法律風險。所以從一定意義上講，企業(yè)在選擇用人時，本身就存在著風險。（2）從制度層面上講，企業(yè)自身制度存在的缺陷也是導致或產(chǎn)生企業(yè)法律風險的內(nèi)在潛因。組織管理企業(yè)，不能光靠企業(yè)領(lǐng)導個人的權(quán)威和能力，科學的管理其實最主要是指先進的企業(yè)管理制度。當然，制度本身也包括對物、對事的管理。但這一切最終還是通過對人的管理來得到落實。制度是由人來制定產(chǎn)生的，而人自身的認識能力是有限的，所以，十全十美的制度是不存在的。

38、企業(yè)運營的效率與風險總是一對矛盾的統(tǒng)一體。為偏重提高企業(yè)經(jīng)濟效益而制定的一些管理制度，其中也必然暗含著企業(yè)運營法律風險的增加。從企業(yè)運營的物質(zhì)載體看，企業(yè)自身規(guī)模超大、機構(gòu)廢雜也是現(xiàn)代企業(yè)內(nèi)部存在“多米諾骨牌”效應(yīng)的直接依存的條件。隨著科技的飛速發(fā)展，現(xiàn)代企業(yè)都在不斷地進行（有時甚至是盲目的）擴張，其內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的復(fù)雜化、經(jīng)營商品或提供服務(wù)的多樣化已大大超乎前人的想像。為了更加有效地組織生產(chǎn)要素，企業(yè)自身的組織機構(gòu)也變得異常的復(fù)雜，企業(yè)自身內(nèi)部各職能部門的配合和信息溝通也變得越來越困難，這同時也就意味著控制企業(yè)運營法律風險的成本增加、難度加大。（二）企業(yè)外部存在的風險因素（1）競爭對手方面的原

39、因。企業(yè)作為市場經(jīng)濟的主體總是要在市場競爭中謀求生存和發(fā)展的，也就是說，參與競爭的任何一方都會想方設(shè)法盡可能為自己爭得有利地位，包括會利用競爭對手對方的一些弱點、在法律方面的疏忽來達到自己的目的。隨著科技的發(fā)展，尤其是在高科技領(lǐng)域，企業(yè)面臨這方面的法律風險會越來越突出。況且，現(xiàn)代企業(yè)的競爭已經(jīng)跨越了國界，企業(yè)競爭的水平和激烈程度在不斷升級，自然企業(yè)所面臨競爭對手方面的法律風險也會加大。（2）政策及法律法規(guī)自身變化的原因。國家政策、法律法規(guī)自身也是一個不斷變化的動態(tài)系統(tǒng)，國家舊有的政策、法律法規(guī)在不斷地被廢止和變更，同時新的政策、法律法規(guī)在不斷地產(chǎn)生，或者說正在日趨走向嚴密和完善。盡管企業(yè)的管理

40、者總想了解最新的國家政策、法律法規(guī)的變動，但總有了解不到或了解不全面的時候?？墒?，法律又是那樣的無情，它不會因為你不知悉或了解不到就對你不產(chǎn)生作用，對國家政策或法律法規(guī)的無知在任何時候都不可能成為免除法律責任的正當理由。所以，國家政策、法律法規(guī)的不斷變化對不能把握其變化的企業(yè)來說，無疑也是一種產(chǎn)生法律風險的外在因素。（3）其他非企業(yè)自身的原因。導致企業(yè)承擔法律責任的其他非企業(yè)方面的原因主要包括意外事件、不可抗力、外部侵權(quán)等。俗話說“人算不如天算”，盡管人們已經(jīng)盡了極大的努力去規(guī)避所有風險，但仍有許多風險是人們無法規(guī)避掉的，如作為意外事件的社會動亂、罷工等（在有些國家或國際貿(mào)易中可歸入不可抗力）

41、，作為不可抗力的自然災(zāi)害、自然事件等，政府和其他單位主體或企業(yè)外部人員對企業(yè)合法權(quán)益的侵害（如政府部門對企業(yè)不正當?shù)氖斩惡土P沒財產(chǎn)）等?，F(xiàn)實中導致企業(yè)運營法律風險的因素要比以上所分析的更多、更復(fù)雜，并且不可能是單獨一個或幾個因素在起作用，而是在一定的時空條件下各種因素結(jié)合在一塊才起作用，其中必有起主導作用的因素。主導因素的不同又決定著不同的法律風險類型。企業(yè)法律風險的防范原則與解決辦法（一）企業(yè)法律風險的防范原則企業(yè)法律風險防范是一個系統(tǒng)工程，在實施過程中要注意把握好以下幾個原則。（1）依法治企原則。既然法律風險不可避免，那么問題的關(guān)鍵就在于如何防范和規(guī)避企業(yè)法律風險。雖然造成企業(yè)法律風險的因

42、素是多方面的，但是，從客觀上看，最主要的還在于合同管理把關(guān)不嚴、重大決策中法律審核不嚴、協(xié)調(diào)不當，從根本上說在于企業(yè)依法經(jīng)營觀念淡薄。因此，從戰(zhàn)略選擇來看，防范和規(guī)避企業(yè)法律風險，關(guān)鍵在實行依法治企。防范企業(yè)法律風險，必須認真貫徹依法治企的基本方略，不斷提高企業(yè)的法治意識。運用法律對企業(yè)各項活動進行法律審查、監(jiān)督與管理，包括建立防范投資風險的出資人的法律監(jiān)督機制和防范經(jīng)營風險的所出資企業(yè)的內(nèi)部法律監(jiān)督機制，把依法履行出資人職責、依法維護出資人的合法權(quán)益結(jié)合起來，與依法維護所出資企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)、加強企業(yè)依法經(jīng)營管理結(jié)合起來，做到守法經(jīng)營，正當獲利，壯大企業(yè)，造福社會。（2）預(yù)防為主的原則。從過

43、程和結(jié)果來看，避免和解決企業(yè)法律風險無非是“事先防范”和“事后補救”兩種方式。前者是從積極主動的角度出發(fā)，預(yù)防各種風險和糾紛；后者是在風險或糾紛發(fā)生后，妥善處理，減少損失，維護自身利益。大量的經(jīng)營實踐證明，有效的事先防范，可以為企業(yè)節(jié)約管理成本，增加效益，提高業(yè)績。一個依法治企工作做得好的企業(yè)，不僅僅是其“打官司”的能力強，更重要的是其避免糾紛、消除訴訟隱患的能力高和業(yè)績好。因此，從企業(yè)來說，應(yīng)該堅持以事前防范法律風險和事中控制法律風險為主，以事后補救法律風險為輔。應(yīng)立足于事先防范，通過專業(yè)法律人員參與經(jīng)營決策、參加企業(yè)管理和承辦具體法律事務(wù)，降低企業(yè)在經(jīng)營活動中因法律問題產(chǎn)生的風險，消除隱患

44、，減少法律糾紛對企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營活動的影響，避免損失的發(fā)生。（3）緊貼中心的原則。防范企業(yè)法律風險的根本目的在于為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營、發(fā)展壯大創(chuàng)造良好的外部環(huán)境。只有在為提高企業(yè)經(jīng)濟效益服務(wù)的前提下，才能體現(xiàn)出自身的價值，獲得勃勃生機和源源活力。因此，防范企業(yè)法律風險要注意處理好與日常生產(chǎn)經(jīng)營工作的關(guān)系，緊緊圍繞最大限度地提高企業(yè)經(jīng)濟效益這個目標，貫穿到產(chǎn)供銷的各個環(huán)節(jié)中去。比如主動為決策提供科學的法律依據(jù)，進行決策活動的合法性審查，參與各種制度的建立與合法性審查，參與生產(chǎn)經(jīng)營活動的合法性監(jiān)督與指導、合同的談判、起草、修訂及合同管理隊伍的建設(shè)培訓、企業(yè)工商登記、商標、專利事務(wù)、訴訟與非訴訟事務(wù)等。（

45、二）企業(yè)法律風險的解決辦法在大范圍、整體性的法律風險視角下，解決法律風險的方法主要有4種：避免風險、降低風險、轉(zhuǎn)移風險和保留風險。1、回避風險在法律風險識別、分析和衡量工作完成后，若發(fā)現(xiàn)法律風險屬于高風險或嚴重風險，繼續(xù)原來的行為方式將會給企業(yè)帶來巨大的損失，這種情況下可以采取主動放棄原先承擔的風險或完全拒絕承擔這種風險的行動方案，這就是回避風險。但回避方法解決法律風險有它的一些缺陷，如某些法律風險無法回避，有些法律風險并非完全由企業(yè)行為控制因而無法回避，以及在回避風險的同時也意味著放棄收益等。2、降低風險降低風險是指有意識地采取行動防止或減少法律危機的發(fā)生及所造成的企業(yè)最終損失。其降低風險的

46、途徑主要有3條：通過對影響法律風險損害結(jié)果的因素進行控制，以降低法律風險的發(fā)生概率或損害程度；在法律風險之外，通過其他積極行為實現(xiàn)對法律風險的控制；通過改變法律風險之間的關(guān)聯(lián)因素，實現(xiàn)法律風險凈效應(yīng)的降低。3、轉(zhuǎn)移風險當發(fā)現(xiàn)某項法律風險是企業(yè)無法承受的，但又不能避免時，可通過適當?shù)男袨閷L險轉(zhuǎn)移給其他單位和個人。轉(zhuǎn)移的方式主要有法律途徑轉(zhuǎn)移方式和保險方式，但風險轉(zhuǎn)移是有成本的，企業(yè)應(yīng)權(quán)衡風險轉(zhuǎn)移的成本和它可能帶來的損失減少或收益增加。4、接受風險接受風險是指企業(yè)在現(xiàn)有的法律風險水平上，不采取任何措施降低法律風險的可能性和影響，也不采取其他進一步的措施，由企業(yè)自行承擔法律風險的對策。勞動者社會保

47、障及法律風險社會保障是指國家通過立法，積極動員社會各方面資源，保證無收入、低收入以及遭受各種意外災(zāi)害的公民能夠維持生存，保障勞動者在年老、失業(yè)、患病、工傷、生育時的基本生活不受影響，同時根據(jù)經(jīng)濟和社會發(fā)展狀況，逐步增進公共福利水平，提高國民生活質(zhì)量。勞動者的權(quán)利保障是勞動法的重要內(nèi)容，它同時是企業(yè)和社會的義務(wù)。企業(yè)管理者應(yīng)當了解勞動者的權(quán)利并慎重防范因侵犯勞動者權(quán)利所引起的法律風險。勞動者權(quán)利，又稱勞工權(quán)利或勞動者權(quán)益或勞權(quán)?？梢苑譃閮纱箢?，即勞動者個人的權(quán)利和勞動者集體的權(quán)利。勞動者的個人權(quán)利，又稱為個別勞權(quán)，即與勞動者個人利益直接相關(guān)的由勞動者個人享有并只能由其個人行使的權(quán)利。根據(jù)法律規(guī)定

48、，我國的勞動者所享有的個別勞權(quán)，主要有勞動就業(yè)權(quán)、勞動報酬權(quán)、休息休假權(quán)、勞動安全衛(wèi)生權(quán)、職業(yè)培訓權(quán)、社會保險福利權(quán)、提請勞動爭議處理權(quán)及法律規(guī)定的其他權(quán)利。在這些權(quán)利中，勞動就業(yè)權(quán)是一項基礎(chǔ)性的權(quán)利，只有實現(xiàn)了勞動就業(yè)，勞動者的其他權(quán)利才有可能在勞動關(guān)系中實現(xiàn)。勞動報酬權(quán)又稱勞動分配權(quán)或勞動工資權(quán)，是勞動者在付出勞動后有按時獲得不低于國家勞動標準的以工資為基本形式的勞動報酬的權(quán)利。工資是勞動者維持生活的基本收入，是個別勞權(quán)中的核心權(quán)利。保障勞動者的勞動報酬權(quán)，主要是按時、足額的發(fā)放工資和養(yǎng)老金。社會保險權(quán)是指勞動者在失去勞動能力和勞動機會或遇到其他災(zāi)害或困難時，通過國家保險制度而獲物質(zhì)幫助的

49、權(quán)利。社會保險主要包括失業(yè)保險、養(yǎng)老保險、疾病保險、工傷保險和生育保險。勞動者的集體權(quán)利，又稱為集體勞權(quán)，是由勞動者集體享有并通過工會來具體行使的權(quán)利。相對于個別勞權(quán)而言，集體勞權(quán)在維護勞動者權(quán)益和平衡勞動關(guān)系過程中的作用更為重要。因為個別勞動者是無法與企業(yè)建立一種力量平衡的勞動關(guān)系的，勞動者也無法憑借個人的力量來實現(xiàn)和保障自己的權(quán)利。勞動者個人只有組織起來才能形成與雇主相抗衡的社會力量。集體勞權(quán)正是勞動者作為組織力量的權(quán)利形態(tài)。集體勞權(quán)的目的是為了實現(xiàn)個別勞權(quán)，集體勞權(quán)又是實現(xiàn)個別勞權(quán)的基礎(chǔ)和保證。因此，集體勞權(quán)又被稱為勞動基本權(quán)。根據(jù)我國的法律規(guī)定，我國的勞動者所享有的集體勞權(quán)包括參加和組

50、織工會的權(quán)利、集體協(xié)商和集體談判的權(quán)利、民主參與和民主管理的權(quán)利。在這些權(quán)利中，組織工會是前提的和基礎(chǔ)的權(quán)利。集體談判權(quán)是勞動者集體權(quán)利的中心權(quán)利，是在市場經(jīng)濟條件下，勞動者爭取自己權(quán)利的手段和方式。而民主參與和民主管理這一權(quán)利，則是勞動者集體享有的更高階段和更高形式的權(quán)利。在勞動者權(quán)利保護問題上，企業(yè)必須首先樹立起應(yīng)有的勞動者權(quán)利意識，并在勞動合同簽訂、勞動合同履行以及人力資源管理的各個方面，在實現(xiàn)企業(yè)利益的同時，切實做到保護勞動者的權(quán)利，否則，將導致法律風險。（一）支付報酬行為不當及法律風險獲得勞動報酬是勞動者的基本權(quán)利之一，勞動報酬也稱工資，是勞動者的主要生活來源，其作用是保障勞動者及其

51、家屬的基本生活需要。因此，國家用法律的形式規(guī)定：“工資應(yīng)以貨幣形式按月支付給勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者工資。”并且，我國還實行最低工資制度，勞動和社會保障部在2004年3月1日頒布并實施了最低工資規(guī)定，以適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟要求，推動勞動力市場建設(shè)與工資分配法制化，引導調(diào)節(jié)社會平均工資水平，充分保障勞動者合法權(quán)益。此外，對于加班加點，勞動法規(guī)定要安排勞動者補休或者支付勞動報酬。企業(yè)具有延遲支付、不按約定支付、部分支付勞動者報酬等行為都將產(chǎn)生相應(yīng)的法律風險，根據(jù)具體違反法律或違反合同約定程度的不同，法律風險的大小也不同。（二）工作時間安排不當及法律風險實行標準工時制的，加班是指休息日

52、和法定節(jié)假日上班時間，加點是指每天超過8小時之外的上班時間。我國以法律的形式限制加班加點，這一做法的意義在于保護勞動者的身體健康，推動企業(yè)改善經(jīng)營管理，提高經(jīng)濟效益，減少加班加點費用，降低企業(yè)成本，提高企業(yè)競爭力。對于加班加點，企業(yè)應(yīng)掌握以下幾個原則：企業(yè)要限制加班加點，保障勞動者休息、休假的權(quán)利；勞動者要在法定工作時間內(nèi)完成勞動任務(wù)，未完成定額和任務(wù)而延長工作時間的，不視為加班加點；企業(yè)確因生產(chǎn)經(jīng)營需要加班加點的，應(yīng)與工會和勞動者協(xié)商。協(xié)商不一致，企業(yè)有權(quán)在法定的延長工作時數(shù)內(nèi)決定加班加點，但企業(yè)違反法律規(guī)定的加班加點決定，勞動者有權(quán)拒絕；遇有發(fā)生自然災(zāi)害等特殊情況（見勞動法第四十二條規(guī)定）

53、，企業(yè)決定加班加點不受勞動法第四十一條的限制。企業(yè)未與工會或勞動者協(xié)商，強迫勞動者延長工作時間的，縣級以上各級人民政府勞動保障行政部門給予用人單位警告，責令改正，并可按每名勞動者延長的工作時間每小時罰款100元以下的標準處罰。加班時間“每日不得超過1小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時，但是每月不得超過36小時”。否則，縣級以上各級人民政府勞動保障行政部門給予警告，責令改正，并可按每名勞動者每超過工作時間1小時罰款100元以下的標準處罰。勞動者在用人單位被違法安排加班加點時，可向相應(yīng)的勞動保障部門舉報。（三）勞動合同條件低于集體合同的法

54、律風險集體合同是集體合同雙方當事人根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項在平等協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂的書面協(xié)議。集體合同草案應(yīng)當提交職工代表大會或者全體職工討論通過。集體合同由工會代表職工與企業(yè)簽訂；沒有建立工會的企業(yè)，由職工推薦的代表與企業(yè)簽訂。集體合同簽訂后還應(yīng)當報送勞動行政部門，勞動行政部門自收到集體合同之日起15日內(nèi)未提出異議的，集體合同才生效。集體合同主要解決單一勞動者在與用人單位“對抗”中處于相對“弱者”地位的問題，以協(xié)調(diào)勞動關(guān)系，保護勞動者的合法權(quán)益。集體合同生效后，對用工單位和單位全體職工具有約束力。一些企業(yè)存在這種和工會約定的集體合同，

55、在與員工約定個體合同時，就必須注意與集體合同之間的協(xié)調(diào)。個體合同的勞動條件和勞動標準的規(guī)定不得低于集體合同，否則無效。若企業(yè)在個體勞動合同簽訂時一味維護自身權(quán)益，則必然導致相應(yīng)條款無效，產(chǎn)生大量不確定性法律風險。（四）社會保險及法律風險社會保險是由法律規(guī)定的專門機構(gòu)負責實施、面向勞動者建立、通過向勞動者及其雇主籌措資金建立專項基金，以保證在勞動者失去勞動收入后獲得一定程度的收入補償?shù)闹贫?。它是國家對勞動者履行的社會責任，具有強制性和互濟性的特點。所謂強制性，是指社會保險制度以國家立法形式建立，以法律強制力保證實施。如勞動法第七十二條規(guī)定：“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。

56、”這表明，用人單位和勞動者參加社會保險，繳納社會保險費，不是依用人單位和勞動者是否愿意為條件，而是要依法強制參加，并必須依法繳納規(guī)定的社會保險費。所謂互濟性，是指未遇到勞動風險的用人單位和勞動者要通過繳納社會保險，為遇到風險的勞動者分擔風險。這是用人單位和勞動者的法定義務(wù)。我國目前的社會保險包括養(yǎng)老保險（含城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險、企業(yè)年金、個人儲蓄性養(yǎng)老保險、農(nóng)村養(yǎng)老保險等）、醫(yī)療保險（含城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險、城鎮(zhèn)居民醫(yī)療保險和新型農(nóng)村合作醫(yī)療保險）、失業(yè)保險、工傷保險、生育保險5種。主管單位為中華人民共和國人力資源和社會保障部。由于為員工繳納社會保險是企業(yè)的法定義務(wù)，企業(yè)應(yīng)當充分認識到自己的責

57、任和義務(wù)，避免法律風險的產(chǎn)生。勞動合同及法律風險勞動合同，又稱勞動契約或勞動協(xié)議，是指勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。2007年6月29日經(jīng)第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第28次會議審議通過了勞動合同法，并在2008年1月1日實施。該法案的出臺，對企業(yè)人力資源管理乃至企業(yè)全面經(jīng)營管理產(chǎn)生了深遠的影響，若操作不慎，將對企業(yè)人力資源管理形成現(xiàn)實的法律風險，勞動合同法帶給企業(yè)的法律風險主要體現(xiàn)在以下幾個方面。（一）制定人力資源規(guī)章制度方面的法律風險企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)人力資源管理的重要組成部分，是企業(yè)對人力資源進行管理的基本依據(jù)，如果規(guī)章制度違法，引發(fā)的問題將會比較嚴重，

58、可能導致企業(yè)規(guī)章制度失去執(zhí)行力，可能造成企業(yè)與員工之間的矛盾激化，甚至導致企業(yè)人員大量流失，而企業(yè)卻無能為力的情況。勞動合同法第三十八條規(guī)定：“用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的。”勞動合同法第三十七條規(guī)定，勞動者要解除合同應(yīng)當提前30天以書面形式通知用人單位，并且這種勞動者主動解除勞動合同是不需要支付經(jīng)濟補償金的。但是，根據(jù)該法第三十八條第（四）項的規(guī)定，勞動者只要在離職前，找到企業(yè)的規(guī)章制度有違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的情形。勞動者不需要提前30天通知企業(yè)，只要通知就能解除勞動合同，并且勞動者還可以要求

59、經(jīng)濟補償金。如果企業(yè)不對這一問題引起足夠的重視，將導致勞動者不事先通知就離職，造成企業(yè)損失（崗位人員不能及時補上），不但不能向勞動者索賠，反而要向勞動者支付經(jīng)濟補償金的風險。合法的規(guī)章制度可以作為企業(yè)解除勞動合同的依據(jù)。根據(jù)勞動合同法第三十九條規(guī)定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同?！币环N情形是“嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的”。企業(yè)應(yīng)當明確什么是嚴重違反規(guī)章制度，不能隨意說嚴重違反，規(guī)章制度不明確，仲裁庭或法院就很難斷案。除此種情形外，嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的，企業(yè)的規(guī)章制度也應(yīng)當明確多少數(shù)額是給企業(yè)造成重大損害的情形。從這些解除勞動合同的條款中，可以看出

60、規(guī)章制度是把雙刃劍，在勞動合同法實施后企業(yè)能否用好將是非常關(guān)鍵的。對于企業(yè)來說，通過民主程序制定的人力資源方面的規(guī)章制度，不得違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并需要向勞動者進行公示。用人單位規(guī)章制度發(fā)生法律效力的主要要件大致包括3個方面，即制度條款內(nèi)容合法合理、民主程序和公示程序。何謂民主程序？根據(jù)現(xiàn)行公司法第十八條的規(guī)定，所謂民主程序，是指公司制定重要的規(guī)章制度時，應(yīng)當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。可見，現(xiàn)行規(guī)定當中的民主程序主要是“聽取意見”。勞動合同法的主要變化在于，將“聽取意見”改成了“討論平等協(xié)商”，明顯加大了工會、職工代表大會以及員工在用