環(huán)保型制冷劑公司合同相關的法律風險管理分析

1、泓域/環(huán)保型制冷劑公司合同相關的法律風險管理分析環(huán)保型制冷劑公司合同相關的法律風險管理分析目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc110316269 一、 合同簽訂前隱藏的法律風險 PAGEREF _Toc110316269 h 2 HYPERLINK l _Toc110316270 二、 合同履行過程中的法律風險 PAGEREF _Toc110316270 h 11 HYPERLINK l _Toc110316271 三、 企業(yè)設置法律風險 PAGEREF _Toc110316271 h 21 HYPERLINK l _Toc110316272 四、 企業(yè)權益分

2、配及法律風險 PAGEREF _Toc110316272 h 30 HYPERLINK l _Toc110316273 五、 企業(yè)法律風險的產(chǎn)生原因 PAGEREF _Toc110316273 h 35 HYPERLINK l _Toc110316274 六、 企業(yè)法律風險的防范原則與解決辦法 PAGEREF _Toc110316274 h 38 HYPERLINK l _Toc110316275 七、 公司簡介 PAGEREF _Toc110316275 h 41 HYPERLINK l _Toc110316276 公司合并資產(chǎn)負債表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc110316276 h

3、42 HYPERLINK l _Toc110316277 公司合并利潤表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc110316277 h 43 HYPERLINK l _Toc110316278 八、 項目簡介 PAGEREF _Toc110316278 h 43 HYPERLINK l _Toc110316279 九、 法人治理 PAGEREF _Toc110316279 h 47 HYPERLINK l _Toc110316280 十、 項目風險分析 PAGEREF _Toc110316280 h 63 HYPERLINK l _Toc110316281 十一、 項目風險對策 PAGEREF _T

4、oc110316281 h 65 HYPERLINK l _Toc110316282 十二、 組織機構、人力資源分析 PAGEREF _Toc110316282 h 66 HYPERLINK l _Toc110316283 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc110316283 h 67合同簽訂前隱藏的法律風險這類法律風險往往表現(xiàn)為合同對方的主體資格和履約能力方面。因為合同簽訂前沒有對合同對方作必要的調(diào)查和了解，與主體資格有瑕疵的當事人或代理人簽署合同，最后導致合同無效或合同效力待定。合同主體即民事主體，是指在民事法律關系中獨立享有民事權利和承擔民事義務的人。交易主體包括自然人、法人和其他

5、組織。合同主體與簽約主體是兩個不同的概念，合同主體是實際承擔合同權利義務的民事主體；而簽約主體是實際簽署合同的人，可能是代理人或者代表人?，F(xiàn)實的交易中，經(jīng)常不是當事人出面，代理人和代表人實際從事著洽談和簽訂合同的責任。1、代理人及法律風險在經(jīng)濟發(fā)達的今天，大量的合同簽訂是由代理人完成的。代理的意義主要體現(xiàn)在兩個方面：代理擴大了民事主體的活動范圍；代理可以補充某些民事主體資格上的不足。根據(jù)法律規(guī)定，代理人在代理權限內(nèi)，以被代理人的名義進行民事活動，由被代理人直接承受其法律后果。代理人從事交易活動常見的法律風險有以下幾點。（1）無權代理的法律風險。經(jīng)濟交往最常見的代理權限產(chǎn)生是基于被代理人的授權，

6、當代理人沒有經(jīng)過授權，一旦發(fā)生糾紛，企業(yè)不能要求被代理人承擔責任，而代理人往往沒有能力承擔責任，給企業(yè)造成的損害非常嚴重。（2）超越權限代理的法律風險。不少企業(yè)在交易時比較注意對方代理授權書的審查，而這種審查往往停留在是否具有授權以及授權的真實性，但對授權的具體內(nèi)容核實較為馬虎。超越權限代理，同樣使企業(yè)面臨合同效力不確定的法律風險。（3）代理人的法律風險。企業(yè)擔任他人的代理人時，若授權內(nèi)容較為含混，企業(yè)對外活動是否在代理權限范圍內(nèi)存在爭議，一旦代理活動未能正常進行，則被代理人可能要求企業(yè)承擔超越代理權限造成的損害責任。2、代表人及法律風險不少企業(yè)經(jīng)營者持有“誰簽合同，誰就是合同當事人”的淺顯認

7、識，在并未弄清實際的簽約主體與當事人之間的關系情況下，就簽訂合同，使自己掉入了合同陷阱。（1）授權缺陷的法律風險。我國法律規(guī)定了法定代表人制度，除此之外企業(yè)其他人員對外簽訂合同，必須具有授權委托。若因授權缺陷導致合同將來被認定無效，給企業(yè)帶來的法律風險是巨大的。即使是長期合作的業(yè)務員，由于是否離職很難查證，因此企業(yè)仍然應當堅持對其授權情況的審查，在實踐中因業(yè)務員離職后仍使用原企業(yè)名稱對外訂立合同的糾紛屢見不鮮。（2）公司章程限制的法律風險。若公司章程對法定代表人的職權范圍進行了限定，而公司章程屬于公眾可以獲得并知悉的內(nèi)容，則法定代表人超越職權從事交易，相應合同的效力將受到質疑。這種法律風險較為

8、隱蔽，企業(yè)需要更加注意。這種法律風險防范成本較高，但在重大交易活動中應當予以考慮。3、交易主體對合同的影響（1）限制民事行為能力人訂立的合同。限制民事行為能力人原則上由其法定代理人代其訂立合同，若獨立訂立合同，須經(jīng)其法定代理人追認，方為有效。追認權制度旨在保護限制行為能力人及其法定代理人，但力求平衡，法律賦予相對人催告權和撤銷權，以避免因合同關系動蕩不定給相對人造成利益損失。企業(yè)經(jīng)營者通常都會注意到簽約對方是否具有完全的民事行為能力，企業(yè)經(jīng)濟活動一般也不會有未成年人卷入，但在一些特殊情況下，也難免存在這樣的法律風險。如某企業(yè)在尋找企業(yè)形象代言人時，決定找某年少的世界冠軍，而該人獲得冠軍時剛滿1

9、7周歲，本人同意了企業(yè)的邀請，遂簽訂了合同。后其法定代理人主張該合同無效，導致企業(yè)前期投入拍攝的廣告及其他宣傳都無法使用，給企業(yè)造成了較大損失。（2）無權代理人訂立的合同。無權代理是指行為人沒有代理權而以他人的名義所實施的代理。無權代理發(fā)生的原因主要有：行為人自始就沒有代理權；行為人所為的代理行為超越代理權；行為人的代理權消滅。無權代理人訂立的合同，按照法律規(guī)定存在多種法律效力情況，而不同的法律效力結果面臨的法律風險也各不相同。表見代理證明不力的法律風險。若無權代理行為構成表見代理，則按照合同法第四十九條規(guī)定，代理行為應當有效，即合同為有效合同。然而表見代理構成需要滿足一系列條件，這些條件都需

10、要企業(yè)提供證據(jù)證明，若企業(yè)簽訂合同時僅僅要求查閱了對方相關證明材料，而并沒有與合同一并備案，將面臨證明不力的法律風險。效力待定的不確定法律風險。若無權代理不構成表見代理，根據(jù)合同法規(guī)定，在被代理人追認之前，合同效力待定。這種效力待定的不確定狀態(tài)，使企業(yè)面臨著準備履行合同還是做好補救措施的兩難境地。其性質屬于不確定的法律風險。實踐中，企業(yè)在簽約時沒有審查出代理權限問題，很難在合同簽訂后識別無權代理人訂立合同的法律風險，通常要等到實際引發(fā)法律危機，企業(yè)才認識到法律風險的存在。（3）無權處分人訂立的合同。無權處分人與相對人簽訂的合同，并不是合同無效的當然理由，故合同法第五十一條規(guī)定：“無處分權的人處

11、分他人的財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效?！备鶕?jù)法律規(guī)定的含義，若無權處分人訂立的合同事后權利人不追認，且行為人未取得處分權時，合同無效。但合同無效并不能對抗善意第三人，第三人可以根據(jù)善意取得制度獲得相關權利。在實際的經(jīng)濟交往中，無權處分人并不像想像的那么容易識別。如某集團名下有若干緊密關聯(lián)的公司，在外部看來其資產(chǎn)都歸屬該整體，若與其中A公司簽訂合同，但標的物屬于集團的B公司，在法律上而言就屬于無權處分人簽訂的合同，合同相對人將面臨合同無效的法律風險。若該項財產(chǎn)屬于行政機關登記的不動產(chǎn)、專利等，合同相對人則無法說明自己在簽訂時屬于善意，相關損失只能自行承擔了

12、。4、合同主體欺詐的法律風險在商業(yè)競爭中，一些經(jīng)濟主體會利用法律既定規(guī)則實現(xiàn)不法目的。故意設置法律陷阱引誘其他經(jīng)濟主體上當，這種有預謀的法律風險較之前面的不當簽約造成的損害更大。尤其在國際貿(mào)易中，利用合同主體進行的欺詐形式多樣，是經(jīng)常遇到的法律風險類型。（1）有限責任的惡意利用及法律風險。有限責任公司的主要特點是公司以全部注冊資本為限對外承擔責任，股東以出資額為限對公司債務承擔有限責任。蓄意欺詐者以很低的資本注冊有限責任公司，取得當事人資格，簽訂大宗合同，欺詐另一方合同當事人，給其造成巨大經(jīng)濟損失。在出現(xiàn)較大的賠償責任或者損害時，則申請公司破產(chǎn)清算。這種有限責任的惡意使用在國際貿(mào)易中經(jīng)常遇到。

13、不當利用有限責任的事情不僅僅存在于一些不法商人中，一些較大的公司為避免國際貿(mào)易所帶來的巨大法律風險，也常常利用這種方法來降低風險。通過成立若干個注冊資本低的子公司，再以子公司對外簽訂貿(mào)易合同，若合同正常履行，則公司會以母公司的財力和人力確保合同正常履行；但是若合同出現(xiàn)較大法律風險，則犧牲掉子公司以避免母公司卷入訴訟。2005年底修訂的公司法第二十條第三款規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。”在此之前，我國法律沒有關于濫用公司有限責任的相關規(guī)定。法律雖然有了原則性規(guī)定，但企業(yè)遇到對方惡意利用有限責任，同樣面臨著法院最

14、終認定的不確定性法律風險。在我國信用體系尚未建立之前，企業(yè)只能依靠自身衡量交易對方的信用程度。（2）虛構合同主體及法律風險。合同主體是合同權利義務的最終承擔者，若與法律意義上并不存在的交易對方簽訂合同，則企業(yè)無法確定到底誰該承擔合同的權利義務，因此，企業(yè)面臨的法律風險非常巨大。利用注冊要求差異虛擬合同主體。在普通的經(jīng)濟活動中，虛構合同主體是較容易發(fā)現(xiàn)的，但是由于各國、各地區(qū)的公司注冊有不同的規(guī)定，在國際貿(mào)易中由于這種注冊的差異性導致的虛擬合同主體有時不易被發(fā)現(xiàn)。如國際貿(mào)易中，經(jīng)常會遇到合同當事人一方為沒有注冊資本的貿(mào)易行、商行，只有營業(yè)證明，不能提供法人資格、注冊資本及法人地址的證明或公證書，

15、這類人往往被稱為“皮包商”，其不能從事直接的貨物買賣，與這類商人交易風險也很大。利用掛靠等方式虛擬合同主體。通過掛靠、借用名義等方式簽訂合同的情況在實踐中時有發(fā)生，這種情況下實際履行合同的主體與名義上的合同主體并不符合，同樣屬于虛擬合同主體。由于實際履行合同的主體缺乏相應資格或經(jīng)濟實力較弱，更易發(fā)生履行合同困難的情況。按照法律規(guī)定，盡管企業(yè)可以在發(fā)生糾紛時追究被掛靠方的責任，但解決該法律糾紛付出的代價對企業(yè)而言已經(jīng)構成嚴重的法律風險。5、主體變更的不當利用及法律風險合同都是通過簽訂合同的雙方當事人實施所規(guī)定的行為來履行的，稱之為親自履行原則，簽訂合同的雙方當事人就是合同履行主體。但是，由于商業(yè)

16、活動變動的頻繁，履行合同的主體變更是常見的。若交易對方惡意利用主體變更，將給企業(yè)帶來法律風險。（1）合同轉讓的主體變更法律風險。如合同當事人一方聲稱自己無法履約，向對方建議由第三方代替自己履約，從而導致將合同義務交由一個履約能力較差的當事人履行，將產(chǎn)生法律風險。（2）公司分立或合并的主體變更法律風險。當公司分立或合并時，主體必然發(fā)生變更。公司法第一百七十七條規(guī)定：“公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債務人就債務清償達成的書面協(xié)定另有約定的除外?！痹诮灰讓Ψ桨l(fā)生分立時，通常情況都會確定分立后的一個公司負責履行特定合同，這種時候對方要求企業(yè)簽訂特定的確認書，將直接導致

17、實際承擔責任的當事人變化。6、主體不適格及法律風險法律對一些商業(yè)活動主體有特殊要求，在從事這樣的經(jīng)濟活動時，若主體不適格則可能導致合同無效，或不能產(chǎn)生預想的法律效果。一些商人利用這種規(guī)則，故意制造主體不適格情況進行欺騙，給當事人造成法律風險。無權代理、公司內(nèi)部機構或分支機構、無行為能力人等缺乏民事主體資格的組織或個人對外簽訂合同也屬于主體不適格的情況，但這些情況較容易識別，在此不再作詳細討論。當主體符合普通的民事主體資格，僅僅在特定交易中屬于不適格主體時，帶來的法律風險就更具有隱蔽性，普通經(jīng)營者難以準確識別。（1）無權處分人。當交易主體無權處分合同標的，將影響合同效力。這種情況并非只存在買賣合

18、同，如技術秘密許可合同，許可方并非技術秘密的合法擁有人，甚至是許可方侵權獲得的技術秘密，帶來的法律風險危害不容忽視。一些市場主體利用無權處分，將自己能夠控制的合同標的以非權利人名義簽訂合同予以處置，一旦感覺交易對自己不利，就主張合同無效，阻止交易進行。而根據(jù)法律規(guī)定，企業(yè)只能追究其締約過失責任，產(chǎn)生的損害十分嚴重。（2）不具有法定的資格。法律規(guī)定一些商業(yè)活動只能由具有特定資格的民事主體才能進行，而普通民事主體從事這些活動將導致主體不適格。這類關于法定資格的規(guī)定，常見于一些部門法規(guī)，建筑、醫(yī)藥等技術要求較高的行業(yè)。若因不符合法定資格將導致合同無效，企業(yè)面臨的法律風險損害通常難以預計。（3）違反法

19、律禁止性規(guī)定。法律禁止一些主體從事特定交易活動，若對方惡意利用這種禁止性規(guī)定導致合同無效，企業(yè)同樣面臨法律風險。如眾所周知在經(jīng)濟交往中為提高自己履約能力的可信度，常常采用提供擔保的方式，擔保法第八條、第九條明確規(guī)定，國家機關、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位不得作為保證人，以這樣的主體提供擔保實質上并沒有任何擔保效果。（4）合同義務部分為第三人才能履行。這種主體不適格情形更為隱蔽，合同主體并非不符合合同所有內(nèi)容，而是合同部分內(nèi)容必須特定第三人才能完成，這樣會導致部分合同內(nèi)容無效或效力待定。這種情況需要認真理解合同內(nèi)容才能夠準確識別。常出現(xiàn)在與集團公司合作，為交易方便將若干個公司共同履

20、行的義務納入到一個合同中約定。合同履行過程中的法律風險合同履行是合同生效后，合同當事人按照合同的約定，履行其義務，如交付貨物、完成工作、提供勞務、支付價款等，從而使合同的目的得以實現(xiàn)。合同履行是依法成立后的合同所必然發(fā)生的法律后果，是構成合同法律效力的主要內(nèi)容，也是合同法的核心。合同履行過程中的法律風險主要指在合同履行過程中發(fā)現(xiàn)對方喪失履行能力或對方出現(xiàn)其他可能違約情形，對方違約導致己方生產(chǎn)經(jīng)營遭受重大影響的風險；該類法律風險也包括在合同履行過程中因己方生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生突發(fā)事件或投資戰(zhàn)略發(fā)生重大調(diào)整而可能發(fā)生己方違約需承擔違約責任的風險。按合同法規(guī)定，違約行為包括不履行、不適當履行及遲延履行3種形

21、態(tài)。不履行是指當事人一方不履行全部合同義務，根本不能實現(xiàn)合同目的的行為。具體表現(xiàn)為拒絕履行、根本違約和預期違約。不適當履行是指當事人一方履行合同義務不符合約定，即當事人雖然履行了合同義務，但其履行不符合合同的約定。不適當履行通常包括標的物的質量和數(shù)量不符合合同約定，履行地點和履行方法不符合合同約定等，但不包括遲延履行的形態(tài)。遲延履行是指在履行期屆滿時還沒有履行。（一）對方違約的合同救濟及法律風險在合同履行時，最無法避免的情況就是對方違約，企業(yè)幾乎沒有任何途徑避免對方行為不當。當出現(xiàn)對方違約的情況時，企業(yè)能夠做的就是及時采取恰當?shù)难a救措施避免因此產(chǎn)生的損害進一步擴大。同時積極行使法定或約定的權利

22、，固定相關證據(jù)，以便將來追究對方相應的責任。若因沒有規(guī)范行使權利導致權利消滅，或者沒有取得有利證據(jù)，或者因自己不慎導致承認對方的行為，都將給企業(yè)帶來難以彌補的法律風險。1、抗辯權的行使及法律風險合同法規(guī)定的抗辯權是指合同的履行過程中，對抗請求權或否認對方主張權利主張的權利，也稱異議權?？罐q權的主要功能在于行使這種權利可使對方的請求權消滅，或使其效力延期發(fā)生。合同法規(guī)定了同時履行抗辯權、后履行抗辯權和不安抗辯權3種。同時履行抗辯權（又稱不履行抗辯權）是指沒有規(guī)定履行順序的雙務合同中，當事人一方在對方當事人未為對待給付以前，有權拒絕先為給付。法律上設立同時履行抗辯權的目的在于維持當事人在利益關系上

23、的公平。后履行抗辯權是指依照合同約定或者法律規(guī)定，負有先履行義務的一方當事人，到期未履行合同義務或者履行合同義務有重大瑕疵時，后履行義務一方為保護自己的利益或保證自己履行合同的條件而終止履行合同義務的權利。不安抗辯權是指雙務合同中，負有先履行義務的一方當事人在合同生效后自己一方履行義務完畢前，發(fā)現(xiàn)后履行的一方有喪失履行合同的能力時，有中止履行的權利。不安抗辯權的設立在于預防因情況變化致使一方遭受損失，公平地平衡了雙方當事人的利益。法律為防止抗辯權濫用，針對不同的抗辯權規(guī)定了不同的行使條件，例如，不安抗辯權必須對方具有法定情況時才能夠終止履行，這些情況包括：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉移財產(chǎn)、抽逃資金，

24、以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。若企業(yè)不當行使抗辯權，則可能因行為不當而構成違約行為，給自身造成法律風險。同時在他人行使抗辯權時，也需要準確衡量其抗辯權是否符合法定條件、程序，以有效維護自身權益。在對方按照規(guī)定要求行使不安抗辯權時，若企業(yè)希望繼續(xù)履行合同，也可以通過向對方提供適當擔保要求恢復履行。2、債權保全措施及法律風險債權保全措施是指為防止因債務人的財產(chǎn)不當減少而給債權人的債權帶來危害，允許債權人代債務人之位向第三人行使債務人的權利，或者請求法院撤銷債務人與第三人的法律行為的法律制度。具體體現(xiàn)在代位權和撤銷權的行使上。代位權是為了保全債權人的債權而設置的

25、一項制度，是指債務人應當行使卻不行使其對第三人（次債務人）享有的權利而有害于債權人的債權時，債權人為保全自己的債權，可以自己的名義代位行使債務人的權利。代位權的行使主要是為了防止債務人的財產(chǎn)不當減少，或稱為保持債務人的財產(chǎn)。撤銷權是指當債務人放棄對第三人的債權，實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而有害于債權人的債權時，債權人可以依法請求法院撤銷債務人實施的行為。但撤銷權的行使必須依據(jù)一定的訴訟程序進行。撤銷權的行使是為了恢復債務人的財產(chǎn)，從而使債權人的債權得到保證。債權保全措施是債權人維護自身權益的有效策略，企業(yè)在自身權益受到侵害時，若沒有及時采用相應的保全措施，同樣將給自己帶來法律風險。如保全措施

26、的采納必須通過人民法院，若企業(yè)自行向第三人主張債務人的債權，則因為違反法定要求而無法達到保全措施的效果。另外法律規(guī)定了撤銷權行使的期限，超過法定期限則將喪失撤銷權，將給企業(yè)造成嚴重的損害。實踐中，不少企業(yè)不懂得運用債權保全措施維護自身權益，這樣的法律風險較債權保全措施運用不當?shù)姆娠L險更為嚴重。甚至有些企業(yè)明知債務人有惡意逃避債務的情況，但并不了解自身享有代位權或撤銷權，這種法律風險一旦識別較容易更正。（二）己方違約的合同救濟法律風險社會經(jīng)濟活動總是瞬息萬變，合同簽訂后，企業(yè)可能由于有更好的交易條件或特殊的經(jīng)營惡化，導致不愿繼續(xù)履行合同。應該說己方違約本身已經(jīng)構成企業(yè)法律風險，其救濟措施本身就

27、是對法律風險的消除，這種消除必須有效且不能給企業(yè)帶來新的法律風險。但畢竟這種救濟是被動的，原則上公司還是應當盡量履行簽訂的合同。當有第三方介入的合同，某些義務的履行不僅依賴當事人，同時也依賴第三方正常履行合同。違約責任不以當事人具有過錯為要件，因此第三方造成的違約同樣應當視為己方違約。1、為對方提供違約證據(jù)的法律風險企業(yè)主動違約時，通常都會尋找一些合理的理由，說明按照原合同繼續(xù)履行的困難，以期望與對方協(xié)議解除合同。若企業(yè)采用書面形式要求與對方協(xié)商解除，一旦協(xié)商不成，則對方將利用函件作為證明企業(yè)違約的證據(jù)。這種行為直接造成企業(yè)的法律風險。而且即使企業(yè)事后期望繼續(xù)履行合同，對方仍然可能根據(jù)企業(yè)提供

28、的書面證據(jù)拒絕履行合同，認定企業(yè)已經(jīng)構成根本違約，對方根據(jù)法定要求解除合同，同時追究企業(yè)的違約責任。2、不當成就解除條件的法律風險一些合同當事人會事先約定可解除合同的情況，在己方違約時，企業(yè)為利用有關的約定，故意成就解除條件，然后向對方發(fā)出解除合同的通知。根據(jù)合同法第四十五條第二款規(guī)定：“當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就?！币虼似髽I(yè)采用這樣的方式解決己方違約同樣面臨法律風險，一旦認定“視為條件不成就”，企業(yè)解除合同的通知仍然屬于違約行為。該法律風險屬于階段性法律風險，一般情況下雙方就解除合同的后續(xù)事項處理完畢，則該法律風險消失。但

29、若對方認為企業(yè)行為不當，糾紛發(fā)生概率極大。因此該法律風險屬于持續(xù)時間短的高風險。3、違約責任約定不對稱的法律風險在履行活動涉及第三方的合同中，企業(yè)與第三方之間合同約定的違約責任小于企業(yè)與對方訂立的合同，則一旦因第三方行為導致企業(yè)違約行為，企業(yè)將承擔兩份合同之間需要承擔責任的差額。如在運輸合同中約定運送貨物應當?shù)竭_的日期，若遲延按照原合同的責任大小承擔賠償義務。這種違約責任約定不對稱的法律風險，在法律風險評估活動中，通過對相關的兩份合同對比，才能夠發(fā)現(xiàn)。（三）不可抗力的合同救濟法律風險在法律上，確立不可抗力制度的意義在于：一方面有利于保護無過錯當事人的利益，維護過錯原則作為民事責任制度中基本歸責

30、原則的實現(xiàn)，體現(xiàn)民法的意思自治理念；另一方面，可以促使人們在從事交易時，充分預測未來可能發(fā)生的風險，并在風險發(fā)生后合理地解決風險損失的分擔問題，從而達到合理規(guī)避風險、鼓勵交易的目的。一旦出現(xiàn)了不可抗力事件，按照法律規(guī)定或合同約定，當事人應當履行通知義務、預防損失擴大等一系列附隨義務，否則可能導致不可抗力不被認可。目前法律對違約的認定不考慮當事人主觀是否具有過錯，只要客觀事實構成違約，當事人不能證明具有免責事由，就應當承擔違約責任。1、通知義務及法律風險合同法第一百一十八條規(guī)定：“當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失?！庇捎诓豢煽沽νǔo雙方造成一定損

31、害，而“及時”作為抽象語言，若雙方未在合同中明確為具體的期限，則該法律風險容易引發(fā)雙方發(fā)生訴訟。不可抗力通知義務履行的證據(jù)固然非常重要，但若在履行通知義務時方式不當，同樣構成企業(yè)的法律風險。不少企業(yè)因為情況緊急，采用電話或傳真方式履行通知義務，這些方式很難形成有效證據(jù)證明通知義務的履行，企業(yè)在履行這些義務之后仍應當以函件形式補充通知，否則因此產(chǎn)生的法律風險應當予以評估。判斷不可抗力事件發(fā)生與否并不是簡單的活動，企業(yè)懷疑不可抗力事件發(fā)生，而又不能得到確切的信息，此時若不予通知可能等到信息明確時就喪失了最好的減少損失的時機；但是貿(mào)然通知又可能因沒有不可抗力事件發(fā)生而給企業(yè)造成違約法律風險。因此雙方

32、合同中對此是否約定在懷疑不可抗力將要發(fā)生或已經(jīng)發(fā)生時，采用提示性信息方式通知對方，至關重要。2、減損措施及法律風險按照法律規(guī)定，不可抗力導致的損失由當事人自行承擔，因此當事人應當采用必要的減損措施。然而，在合同中一方損失的降低，并不一定是該當事人自己可以做到的，可能需要對方協(xié)助，甚至需要主要依靠對方。這個時候就面臨著費用的承擔和減損獲利之間的矛盾，當事人不愿意承擔費用為他方減少損失。這就需要雙方另外進行約定，以實現(xiàn)自己利益的最大化。這種約定在多數(shù)合同中都沒有引起當事人的注意，由于缺乏事先原則性的確定，不可抗力事件發(fā)生后雙方很難及時達成一致意見。大量的減損措施就只能是自己行為可以避免的一點效果。

33、在長期合同或復雜交易中，不可抗力條款缺乏減損措施采納的相關約定，應當給予適當?shù)姆娠L險衡量。若合同中約定了減損措施費用承擔、措施采納機制等事項，不僅可以降低不可抗力條款本身約定不足的法律風險，同時將為企業(yè)未來可能遇到的不可抗力情況減少損失。（四）合同解除的合同救濟法律風險合同解除是指已經(jīng)依法成立而且生效的合同，在一定條件下通過當事人的單方行為或者雙方合意終止合同效力或者潮及地消滅合同關系的行為。合同解除有兩種情況，一是協(xié)議解除，一是法定解除。1、長效合同缺乏解除條件約定一些履行期限很長的合同，在合同履行期內(nèi)則可能發(fā)生各種不同情況，一些情況將使合同訂立基礎改變。我國合同法并沒有規(guī)定“情事變更原則

34、”，因此在出現(xiàn)相應事件時，缺乏法定的變更或解除合同的規(guī)定，則必然損害當事人利益。因此，長效合同缺乏解除條件的約定，應當作為法律風險予以重視。（合同法）第四十五條第一款規(guī)定：“當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效，附解除條件的合同，自條件成熟時失效?！焙贤ǖ诰攀龡l第二款規(guī)定：“當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同?！备鶕?jù)有關規(guī)定，當事人在長效合同中應當將一些合同訂立的基礎因素改變約定為合同解除條件，如當事人一方資產(chǎn)狀況嚴重惡化、一方企業(yè)性質發(fā)生重大變化等。2、合同解除通知義務履行不當在合同當事人約定一方解除合同的條件或者

35、根據(jù)法定解除條件解除合同時，解除與否仍然是當事人的權利，行使解除權必須通知對方。這種通知自達到對方當事人時產(chǎn)生解除合同的效力。但當事人通知義務履行不當同樣會產(chǎn)生法律風險。采用書面通知方式是一種有效的證據(jù)固定手段，若企業(yè)通過口頭通知解除合同，則可能出現(xiàn)對方不予理會，繼續(xù)要求履行合同，同時企業(yè)沒有及時行使解除權，對方為履行合同的支出則可能要求企業(yè)賠償。這種法律風險仍然屬于法律監(jiān)管的法律風險。為避免法律風險，應當采用書面形式通知，并盡量取得對方的簽收。3、合同解除后續(xù)事項約定不明合同解除并不像有些企業(yè)經(jīng)營者想像的那樣，合同已經(jīng)解除就萬事大吉了。通常合同解除后還有很多善后事項需要約定明確，在協(xié)議解除時

36、，由于解除的情況千差萬別，所以就更需要特別注意。完全未進入履行的合同較為簡單，若已經(jīng)作出了準備活動或者合同已經(jīng)部分履行時，雙方關于合同之前履行情況的處置就必須與解除合同一并解決。若解除條件或解除權為事先約定，則此時應當積極對后續(xù)事項進行協(xié)商，達成解決方案。如果是事后協(xié)商解除合同，必須將有關條件談妥后才簽署解除合同協(xié)議，此時合同一定不能有待定條款出現(xiàn)。否則產(chǎn)生的各種不規(guī)范都屬于企業(yè)法律風險。實踐中，合同解除后因一些后續(xù)事項約定不明產(chǎn)生的糾紛占有一定比例，該法律風險并非個別現(xiàn)象。企業(yè)設置法律風險企業(yè)設立過程中，除注冊企業(yè)需要提交的各種證明性法律文件以外，還需在出資人之間簽訂確定規(guī)范企業(yè)運作的協(xié)議、

37、章程等法律文件。這些法律文件較之法律規(guī)定更為符合企業(yè)的實際需要，更詳細地對各方權利義務作出了約定。但在訂立協(xié)議章程的時候，可能會產(chǎn)生一些法律風險，下面對這些風險進行說明。（一）合伙協(xié)議及法律風險對于合伙企業(yè)，各合伙人之間權利義務的劃分依賴于各方簽訂的合伙協(xié)議。因此，合伙協(xié)議對合伙企業(yè)而言，具有設立協(xié)議和章程的雙重作用。合伙協(xié)議的特殊作用，要求在合伙協(xié)議中不僅要體現(xiàn)合伙企業(yè)設立活動的權利義務分配，而且對于合伙企業(yè)成立后的經(jīng)營管理，以及合伙人對企業(yè)重大事項的決策形成程序、權限、表決方式等都需要作出安排。1、合伙協(xié)議條款設置與法律風險合伙協(xié)議內(nèi)容豐富，需要注意的法律問題較多。協(xié)議制定的不夠周詳，必然

38、為合伙企業(yè)將來的運作留下法律風險。（1）合伙財產(chǎn)條款的法律風險。合伙出資形式多樣，各種出資形式所產(chǎn)生的財產(chǎn)權利并不相同，合伙協(xié)議應當就不同的出資有不同的約定。首先是合伙財產(chǎn)歸屬的約定。通常提出合伙財產(chǎn)時，多數(shù)人簡單地認為屬于合伙人共有，但實際情況要復雜得多。對于以現(xiàn)金或財產(chǎn)的所有權出資的財產(chǎn)應認定為共有財產(chǎn)；對于合伙人以房屋使用權、土地使用權出資的，在合伙經(jīng)營期間，由全體合伙人共同享有使用權，但合伙人不享有所有權；對于合伙人以勞務、技能等非財產(chǎn)權出資的，勞務、技能雖然可以進行價值評估，但因其具有行為性的特征，不能成為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。當合伙人以商標、專利權等無形資產(chǎn)出資時，既可能以所有權出資，也

39、可能以使用權出資，這就需要合伙人在協(xié)議中進一步明確約定。約定不明就存在發(fā)生爭議的法律風險。其次，需要辦理登記的財產(chǎn)，在合伙協(xié)議中應當明確約定辦理登記手續(xù)的義務承擔者、辦理時間及辦理費用等。包括所有權和他物權登記。一些權利設定雖然不需要進行審批，但需要將相關的合同到有關部門備案，如商標使用權、專利許可使用等。合伙人以這些財產(chǎn)出資，就需要約定另行簽訂其他合同的時間、條件等，以及合同備案事項的相關問題。對這些事項約定的缺失和不足，都將增加企業(yè)法律風險。再次，針對財產(chǎn)瑕疵約定相應的處理方式，有助于減少不確定的法律風險，如物品出資若存在嚴重瑕疵的補充出資責任等。當然一些法律禁止轉讓的財產(chǎn)作為出資時，法律

40、風險影響更為深遠。（2）合伙事務管理的法律風險。合伙企業(yè)法沒有直接規(guī)定合伙企業(yè)合伙事務的決策方式，合伙協(xié)議中若缺少對合伙事務決策的安排，將為合伙企業(yè)今后的發(fā)展埋下隱患，甚至會導致重大法律風險。評估合伙事務管理的法律風險時，應結合合伙協(xié)議約定的程度、合伙企業(yè)出現(xiàn)過的合伙人分歧、合伙企業(yè)發(fā)展趨勢等進行綜合衡量。由于該風險在轉化為法律危機前能夠通過補充協(xié)商解決風險，因此評估重點可放在法律風險解決的成本上。（3）合伙內(nèi)部責任劃分的法律風險。合伙內(nèi)部責任劃分保障合伙人對外承擔責任超過自己應承擔部分時，向其他合伙人進行追償?shù)臋嗬?。當合伙人?nèi)部責任劃分不明時，容易引發(fā)合伙人之間的矛盾，從而給合伙企業(yè)發(fā)展造成

41、損害。所有的合伙協(xié)議都應當對合伙人的內(nèi)部責任進行約定。一些特殊的合伙企業(yè)，由于合伙人各有分工，對于特定領域或者個別合伙人的過錯造成的責任，就應當有更為詳盡的劃分。（4）勞務出資的法律風險。合伙企業(yè)對勞務出資約定不明或約定不當時，將會產(chǎn)生勞務出資的法律風險。常見的有以下幾種：勞務出資價值確定的法律風險。勞務的價值很難進行準確衡量，更多依賴于合伙人之間形成統(tǒng)一的意見。當合伙人只是同意以勞務出資但并未明確其價值時，不確定的法律風險會因為這種不規(guī)范的行為而產(chǎn)生。在評估時，還需要看合伙企業(yè)是否存在實際的利潤分配比例或損失承擔等作為勞務出資價值的補充確定。勞務出資人承擔責任的法律風險。勞務出資人以勞務出資

42、可能是因為其本身不具有財務出資的能力，因而在承擔責任問題上更應當明確其是否按照正常合伙人來承擔責任。勞務出資人停止提供勞務的法律風險。勞務出資對合伙企業(yè)的價值在于其提供的勞務，然而一旦確定了其在合伙企業(yè)中所占的出資比例后，勞務出資人不再為合伙企業(yè)提供服務時，其出資份額不會自動消失。不能簡單認為勞務出資人不提供勞務屬于撤回出資的退伙行為，畢竟勞務出資人會隨著勞務能力或技能的喪失而不具備繼續(xù)提供勞務的必要性。一些合伙企業(yè)會因此而爭議是否應當降低其所占出資比例。發(fā)生此類糾紛的法律風險隨著合伙人技能的減弱或喪失而日趨突出。勞務出資人退伙的法律風險。勞務出資人并不像其他合伙人對合伙企業(yè)有實際的投入，當其

43、退伙時，合伙企業(yè)實質上已經(jīng)不再享有其提供的勞務。各合伙人因勞務出資人退伙行為常常發(fā)生矛盾，就勞務出資者分配合伙財產(chǎn)的比例和方式很難簡單理清。應該說在事情發(fā)生前，該法律風險屬于隱性法律風險，不會引起合伙人的注意；但誘因發(fā)生時，直接導致的法律危機造成的損失難以預測。2、有限合伙的法律風險有限合伙是當事人一方對另一方的生產(chǎn)、經(jīng)營出資，不參加實際的經(jīng)營活動，而分享營業(yè)收益，并僅以出資額為限承擔虧損責任的合伙形式。有限合伙人通常不參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，不得以勞務出資，在未經(jīng)授權的情況下不得以合伙企業(yè)名義與他人進行交易。有限合伙企業(yè)的法律風險明顯高于普通合伙企業(yè)，若有限合伙協(xié)議約定不當，其法律風險更難控

44、制。（二）公司設立協(xié)議及法律風險公司設立協(xié)議是設立人為規(guī)范公司設立過程中各設立人的權利和義務而簽署的協(xié)議，主要解決設立人的出資問題，因此也稱為出資協(xié)議。主要可能產(chǎn)生的法律風險有以下幾點。（1）缺少書面公司設立協(xié)議的法律風險。應當說，缺乏書面公司設立協(xié)議是一種完全的不確定法律風險，不僅體現(xiàn)為設立活動本身存在法律風險，而且由于出資人放棄了明確股東之間進一步權利義務的機會，潛在的不確定法律風險將一直持續(xù)存在于公司股東之間。（2）公司設立協(xié)議約定不當?shù)姆娠L險。從本質上說，公司設立協(xié)議屬于民事法律關系中的合同，所有違反公司設立協(xié)議的行為，對設立人而言都是違法行為，適用合同法的有關規(guī)定。當公司設立協(xié)議沒

45、有明確約定權利義務以及違約責任時，法律風險同樣存在。通常而言，約定不當?shù)姆娠L險是局部的，只在特定的情況出現(xiàn)時才會產(chǎn)生影響。另外，公司設立協(xié)議約定事項違法的情況也時有發(fā)生，違法條款某些是無效的，某些則可能影響公司成立。這種法律風險的影響常常是連鎖性的，需要對與此相關的后續(xù)行為一并進行評估。（3）缺乏股東之間約束機制的法律風險。股東作為公司的投資者和公司利益的最大享有者，能夠了解公司的全部經(jīng)營活動，但股東因出資的多寡而從公司獲取的利益有所差異，當股東了解的經(jīng)營信息能夠獲得遠遠超出其出資獲得的收益時，約束股東對經(jīng)營信息的濫用就顯得十分必要。最為常見的缺乏對股東約束的法律風險體現(xiàn)在競業(yè)禁止上。股東行

46、為的約定，只能通過股東之間的相互約束完成，包括設立協(xié)議約定和股東制定公司章程，但設立協(xié)議比章程更為靈活，股東可以根據(jù)實際需要而約定廣泛的內(nèi)容。（三）章程及法律風險公司章程是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件，是以書面形式固定下來的股東共同一致的意思表示，是公司的完章。公司章程肩負調(diào)整公司活動的責任。這就要求公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時，必須考慮周全，規(guī)定明確詳細，不能做不同的理解。公司登記機關必須嚴格把關，使公司章程做到規(guī)范化。從國家管理的角度，公司章程能對公司的設立進行監(jiān)督和保證公司設立以后能夠進行正常的運行。公司章程制定得好壞，直接關系著

47、公司治理風險的評估值，尤其在股東結構比較復雜的公司，缺乏好的章程帶來的法律風險極可能引發(fā)嚴重的后果。應當說公司章程法律風險是一種低概率、高損失的風險。（1）公司組織和活動規(guī)則條款的法律風險。公司法第四十三條第二款規(guī)定，有限責任公司股東會定期會議應當按照公司章程的規(guī)定按時召開。公司法第四十四條、第四十九條規(guī)定，股東會和董事會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定。公司法第四十五條規(guī)定，董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。公司法第四十六條規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。公司法第五十一條第二款規(guī)定，執(zhí)行董事的職權，由公司章程規(guī)定。公司法第一百七十條規(guī)定

48、：“公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。”對于上述情形，如果公司章程中沒有具體規(guī)定，相應的組織和活動將因無章可循而陷入混亂?？创摲娠L險時，首先是公司章程是否有規(guī)定，在沒有規(guī)定時則需要了解公司是否具有約定俗成的操作方式。通常而言，這種法律風險只有當股東或董事之間發(fā)生矛盾，要故意尋求決議形成障礙時才會轉化為法律危機，因此屬于比較容易彌補的風險。對于章程進行了規(guī)定的，則需要考察是否有足夠的可操作性，缺乏可操作性的規(guī)定同樣具有法律風險。（2）出資條款的法律風險。出資條款是公司章程的重要條款，由于出資方式眾多，使得章程約定不善產(chǎn)生的法律

49、風險形式也多樣起來，無論是出資方式還是出資時間，都有可能給企業(yè)帶來風險。在出資方式上，由于非貨幣形式的出資方式需要進行評估，股東可能會在評估機構的聘任及評估方法的適用性上發(fā)生爭議。在出資時間上，由于允許分期出資，因而發(fā)生爭議的概率較一次出資方式更高。另外，若股東每次出資并不是按照最終占出資份額的比例進行時，實際繳納出資和約定的出資份額不符，股東按照實際繳納出資比例還是按照約定的出資份額行使股東權利，若缺乏約定容易產(chǎn)生爭議。（3）股東會決議事項條款的法律風險。根據(jù)對公司經(jīng)營影響的重要程度不同，公司法列舉了若干須經(jīng)股東會特別決議的事項，但并未也不可能窮盡這些事項。如果公司章程沒有列入股東會特別決議

50、事項，一旦出現(xiàn)股東爭執(zhí)，對公司經(jīng)營影響的法律風險不容忽視。（4）股東會和董事會權限劃分的法律風險。公司法對股東會和董事會權限進行了規(guī)定，如股東會有權決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，董事會有權決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案，但缺乏更詳細的說明，到底何種程度是經(jīng)營方針，何種程度是經(jīng)營計劃在實踐中有時難以說清。如果公司章程中沒有進一步的規(guī)定，發(fā)生爭議和糾紛的概率就會增加。（5）法定的章程決定事項條款的法律風險。公司法第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議。公司法第一百七十條規(guī)定，公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，依照公司章程的規(guī)

51、定，由股東會、股東大會或者董事會決定。關于上述事項法律僅僅為公司章程規(guī)定提供了選擇范圍，并沒有明確做出規(guī)定，章程若缺乏相應的規(guī)定，則法律風險必然存在。企業(yè)權益分配及法律風險（一）股權設置及法律風險股權設置是出資人根據(jù)其出資比例確定的，但基本在最初設立公司時都會有一個各方洽談出資份額的過程。往往考慮的是：公司由誰享有控制權？各方的收益比例如，何均衡？當股東之間發(fā)生爭執(zhí)時，能否有效決策？股權設置中可能出現(xiàn)平衡股權結構、股權過分集中和股權平均分散等畸形結構。平衡股權結構容易出現(xiàn)股東僵局或者控制權與利益索取權失衡問題，對股東和公司構成嚴重損害。股權過分集中會造成“一股獨大”的情況，股東會、董事會和監(jiān)事

52、會形同虛設，企業(yè)無法擺脫“一言堂”和“家長式”管理模式。不僅對公司股東的利益保護不利，對公司的長期發(fā)展不利，而且對公司大股東本身也存在不利。在股權平均分散的股權設置結構中，由于缺乏具有相對控制力的股東，各小股東從公司的利益索取權有限，參與管理的熱情不高，公司的實際經(jīng)營管理通過職業(yè)經(jīng)理人或管理層完成，缺失股東的有效監(jiān)督，管理層道德風險問題會比較嚴重。另外，大量的小股東在股東會中相互制約，要想通過決議必須通過復雜的投票和相互的爭吵。公司大量的精力和能量消耗在股東之間的博奔活動中，也不利于公司的發(fā)展。股權設置中還可能出現(xiàn)特殊的股權設置，即夫妻股東的問題。以夫妻共同財產(chǎn)出資設立的有限責任公司，注冊的夫

53、妻股權比例的設置往往帶有一定的任意性或者僅僅出于形式上的需要，并不反映夫妻實際權益的分配。工商登記不能作為財產(chǎn)所有權份額的依據(jù)，工商登記中載明的夫妻投資比例并不等同于財產(chǎn)約定。因“夫妻公司”引發(fā)的法人資格否定的糾紛，主要體現(xiàn)在公司債權人要求償還債務和夫妻離婚訴訟兩種情況中。（二）隱名出資及法律風險公司中的隱名出資是指一方（隱名出資人）實際認購出資，但公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料的出資人卻為他人（顯名出資人）的法律現(xiàn)象。實際的出資認購人是隱名出資人，而公司的章程、股東名冊或其他工商登記資料記載的出資人是顯名出資人。實際中隱名出資人既有公司的隱名股東，也有合伙企業(yè)的隱名合伙人。1、隱名出

54、資人基本法律風險實際中設立隱名股東一般出于兩種原因：一種是非規(guī)避法律方面的原因，常見的如實際出資人不愿意公開自身的經(jīng)濟狀況等；另一種是隱名股東的設立，主要是為了規(guī)避法律的禁止性規(guī)定。以規(guī)避法律強制性規(guī)定為目的設立的隱名出資人，由于行為本身具有違法性，隱名出資人與顯名出資人之間關于企業(yè)權益的協(xié)議通常應當歸于無效。因此所導致的出資人地位的糾紛必然給企業(yè)造成較大的法律風險，如果顯名出資人與隱名出資人之間的違法行為影響企業(yè)的存續(xù)，則這種法律風險就更為嚴重了。在非規(guī)避法律的隱名出資人設置中，顯名出資人與隱名出資人之間確定權利義務的協(xié)議，一般情況下可以作為雙方權利義務的依據(jù)。但是在涉及第三人的交易中，隱名

55、出資人不得以工商登記不實對抗第三人。在這種情況下，企業(yè)仍然面臨著交易不確定的法律風險。從設置隱名出資人本身而言，法律風險主要表現(xiàn)在以下幾點。（1）隱名出資人與顯名出資人之間協(xié)議約定事項不完善帶來的法律風險，包括雙方對一些情況約定不明、約定內(nèi)容本身存在歧義等。（2）協(xié)議效力不被確認的法律風險。我國目前并沒有關于隱名出資人的明確規(guī)定，在理論上也存在一些爭議，發(fā)生糾紛時更多依賴于法官的自由裁量權，一旦協(xié)議效力不被確認，事情的處理方式將與出資人最初設想的完全不同。（3）涉及第三人交易的法律風險。無論隱名出資人與顯名出資人之間如何約定，第三人都無從得知，因此只要在涉及第三人的交易中，隱名出資人將陷入被動

56、局面。2、與隱名出資人相關的法律問題與隱名出資人相關的法律問題主要有3種情況：虛擬出資人、空股股東和干股股東。（1）虛擬出資人。虛擬出資人，又稱冒名股東，包括以實際不存在的人的名義出資并登記和盜用真實的人的名義出資兩種情形。虛擬出資人不同于隱名出資人，隱名出資人是基于自己的意思表示，而虛擬出資人并非其本身意志表現(xiàn)，或是根本不存在的自然人或法人等主體。虛擬出資人多數(shù)是為了規(guī)避法律，其帶來的危害是十分嚴重的，一旦公司被認定不能成立，股東責任必然被加重。虛擬出資人的法律風險屬于違法風險，風險值明顯高于隱名出資人的法律風險。（2）空股股東。空股股東是指雖經(jīng)認購股權但在應當繳納股權款項之時卻仍未繳付出資

57、的股東，亦可將此稱為出資瑕疵股東。空股股東與隱名股東的主要區(qū)別如下。隱名股東一般實際履行了出資義務；而空股股東是未按照法定或約定將對應的資本繳付到位。隱名股東是否享有股東權利處于不確定狀態(tài)，而空股股東實際享有與其出資相對應的股權。隱名股東在一定情形下可以顯名，而空股股東一般不會因出資的遲延履行而當然喪失股東資格，但空股股東極有可能因為出資遲延履行而承擔其他加重義務。我國法律有關于出資不到位或出資不實的責任規(guī)定，嚴重的可能承擔刑事責任?？展晒蓶|不僅存在個人的法律風險，同樣會對企業(yè)造成影響，因此這種法律風險在評估中也屬于高風險范疇。（3）干股股東。干股股東，一般是指具備股東的形式特征并實際享有股東

58、權利，但自身未實際出資的股東。干股多是基于公司及其他股東的獎勵或者贈與形成的，確切地說干股股東是有實際出資的，只不過其出資是由公司或者他人代為交付的。處理因干股股東引起的糾紛時應尊重并承認干股持有者的股東資格，同時應盡可能維護贈與干股股權時的協(xié)議。（三）公司僵局的法律風險公司的正常運行是通過股東行使權利和公司管理機構行使職權實現(xiàn)的。因股東間或公司管理人員之間的利益沖突和矛盾，經(jīng)常會出現(xiàn)公司運行的障礙，嚴重者甚至使公司的運行機制完全失靈，股東會、董事會、監(jiān)事會等權力機構和管理機構無法對公司的任何事項作出任何決議，公司的一切事務陷入癱瘓，這就叫作公司僵局。公司僵局形成的原因在于公司決策和管理所實行

59、的多數(shù)表決制度。如果股東或董事之間發(fā)生激烈的爭執(zhí)，采取完全對抗的態(tài)度，任何一方都無法形成法律或章程要求的表決多數(shù)，從而產(chǎn)生股東僵局和董事會僵局。除此之外，還可能出現(xiàn)監(jiān)事會僵局與其他僵局。公司僵局無論是對公司還是對股東都會構成嚴重損害，在法律風險中這種將引發(fā)公司存續(xù)危機的風險是絕對的高損害風險。當公司出現(xiàn)僵局時，因經(jīng)營決策無法作出，公司的業(yè)務活動不能正常進行；因管理的癱瘓和混亂，公司的財產(chǎn)在持續(xù)地損耗和流失；因相互之間的爭斗，股東和董事大量的時間和精力被無謂地耗費；眼看公司的衰敗和破落，公司財產(chǎn)的損耗和流失，投資者卻無所作為，無能為力。應當說評估重點不是公司僵局發(fā)生的損害結果、解決成本，更應當從

60、發(fā)生公司僵局的概率和頻率角度考慮確定其風險值。企業(yè)法律風險的產(chǎn)生原因企業(yè)法律風險產(chǎn)生的原因，總體上可分為企業(yè)自身內(nèi)部產(chǎn)生的風險因素和企業(yè)外部環(huán)境造成的風險因素。（一）企業(yè)自身內(nèi)部存在的風險因素（1）首先體現(xiàn)為人的風險。企業(yè)經(jīng)營好壞，歸根結底，人的因素是最重要的，尤其是企業(yè)的管理者們基本可以控制并決定著企業(yè)的生死存亡。個人私欲極為強烈的管理者，其在進行管理或決策時，必然首先考慮其個人的私利并有可能為了個人的私利而不惜讓企業(yè)承擔更大的法律風險。所以從一定意義上講，企業(yè)在選擇用人時，本身就存在著風險。（2）從制度層面上講，企業(yè)自身制度存在的缺陷也是導致或產(chǎn)生企業(yè)法律風險的內(nèi)在潛因。組織管理企業(yè)，不能