民事訴訟法完整教學(xué)課件全套教學(xué)教程

1、民事訴訟法（第三版） 第一章民事訴訟法概述 第一節(jié)民事糾紛及其解決機(jī)制一、民事糾紛的概念民事糾紛，又稱民事爭議，是法律糾紛和社會(huì)糾紛的一種。所謂民事糾紛，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)糾紛。其特點(diǎn)是：（1）民事糾紛主體之間法律地位平等（2）民事糾紛的內(nèi)容是對(duì)民事權(quán)利義務(wù)的爭議（3）民事糾紛的可處分性二、民事糾紛解決機(jī)制（一）自力救濟(jì)：包括自決與和解。它是指糾紛主體依靠自身力量解決糾紛，以達(dá)到維護(hù)自己的權(quán)益。自力救濟(jì)是最原始、最簡單的民事糾紛的處理機(jī)制。（二）社會(huì)救濟(jì)：包括調(diào)解（訴訟外調(diào)解）和仲裁，它是指依靠社會(huì)力量處理民事糾紛的一種機(jī)制。（三）公力救濟(jì)：指訴訟。訴訟的實(shí)質(zhì)是

2、由國家審判機(jī)關(guān)，在糾紛主體參加下，處理特定的社會(huì)糾紛的一種最有權(quán)威和最有效的機(jī)制。訴訟的特點(diǎn)：一是國家強(qiáng)制性；二是嚴(yán)格的規(guī)范性。三、多元化糾紛解決機(jī)制是指一個(gè)社會(huì)中多樣的糾紛解決方式（包括訴訟與非訴訟兩大類型）以及特定的功能相互協(xié)調(diào)、共同存在，所構(gòu)成的一種滿足社會(huì)主體多種需求的程序體系和動(dòng)態(tài)調(diào)整系統(tǒng)。多元化糾紛解決機(jī)制的概念既包括非訴訟機(jī)制，也包含司法和訴訟機(jī)制 四、當(dāng)事人的程序選擇權(quán)所謂民事程序選擇權(quán)，是指當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自主選擇糾紛解決方式以及在糾紛解決過程中選擇相關(guān)程序事項(xiàng)的權(quán)利。民事程序選擇權(quán)是從當(dāng)事人的角度出發(fā)，為滿足當(dāng)事人的個(gè)性化的利益需要而設(shè)計(jì)的制度。民事程序選擇權(quán)并不追

3、求對(duì)當(dāng)事人權(quán)益的全面、充分的保障，與之相反，這種制度追求的是當(dāng)事人個(gè)性化的訴訟需求的滿足，由當(dāng)事人在發(fā)現(xiàn)真實(shí)與促進(jìn)訴訟之間權(quán)衡并作出相應(yīng)的選擇。民事程序選擇權(quán)的主體是當(dāng)事人，以存在兩種以上可供選擇的、功能相當(dāng)?shù)某绦驒C(jī)制為前提，主要通過當(dāng)事人之間在充分權(quán)衡其實(shí)體利益和程序利益的基礎(chǔ)上所達(dá)成的合意來實(shí)現(xiàn)。 民事程序選擇權(quán)直接源于程序主體性原則。所謂程序主體性，是指當(dāng)事人在糾紛過程中應(yīng)當(dāng)居于主體而不是客體的地位，訴訟的進(jìn)程應(yīng)主要由當(dāng)事人的訴訟行為而不是法院的職權(quán)行為推動(dòng)。根據(jù)憲法的規(guī)定，公民是權(quán)利主體，依法享有生存權(quán)、自由權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、訴訟權(quán)等基本權(quán)利。為了保障國民的這些基本權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，必須在一定范圍

4、內(nèi)肯定公民在法律上的主體性，賦予當(dāng)事人在法律程序中的主體地位。訴訟當(dāng)事人在訴訟中的利益，不僅包括實(shí)體利益，而且也包括程序利益（如勞力、時(shí)間、費(fèi)用等）。作為程序主體，當(dāng)事人應(yīng)不僅可以請(qǐng)求法院實(shí)現(xiàn)其實(shí)體利益，而且可以請(qǐng)求法院維護(hù)其程序利益。就法院而言，法院一方面應(yīng)當(dāng)賦予當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)真實(shí)（追求實(shí)體利益）的機(jī)會(huì)，另一方面也應(yīng)當(dāng)同時(shí)賦予當(dāng)事人促進(jìn)訴訟（追求程序利益）的機(jī)會(huì)。如果法院沒有賦予當(dāng)事人相當(dāng)?shù)臋C(jī)會(huì)，可能造成當(dāng)事人實(shí)體利益和程序利益的受損，有害于當(dāng)事人程序主體地位。近代以來，各國普遍賦予當(dāng)事人充分的民事程序選擇權(quán)。 第二節(jié)民事訴訟與民事訴訟法 一、民事訴訟（一）概念：民事訴訟是指人民法院、當(dāng)事人和其

5、他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中，所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)，以及由這些活動(dòng)所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。訴訟是由訴訟活動(dòng)和訴訟關(guān)系兩方面的內(nèi)容構(gòu)成的。訴訟活動(dòng)能夠產(chǎn)生、變更或消滅訴訟關(guān)系，而訴訟關(guān)系又通過訴訟活動(dòng)表現(xiàn)出來。（二）特點(diǎn)：1、民事訴訟具有糾紛解決的法定性。2、民事訴訟具有糾紛解決的廣泛性。3、民事訴訟具有糾紛解決的被動(dòng)性。4、民事訴訟具有糾紛解決的權(quán)威性。5、民事訴訟具有嚴(yán)格的程序性。 二、民事訴訟模式（一）民事訴訟模式的含義及意義（二）當(dāng)事人主義與職權(quán)主義所謂當(dāng)事人主義，是指訴訟程序的啟動(dòng)和繼續(xù)主要由當(dāng)事人決定，裁判對(duì)象僅限于當(dāng)事人請(qǐng)求的范圍，證據(jù)資料主要由當(dāng)事人提出。在當(dāng)事人主義

6、支配下，民事訴訟以當(dāng)事人雙方積極的訴訟活動(dòng)為核心而展開，依當(dāng)事人雙方的主張舉證而進(jìn)行，法院只就當(dāng)事人提出的請(qǐng)求并根據(jù)當(dāng)事人提供的證據(jù)作出裁判。所謂職權(quán)主義，是指法院對(duì)訴訟程序的啟動(dòng)和繼續(xù)、裁判對(duì)象的確定以及證據(jù)資料的調(diào)查收集等方面均具有主導(dǎo)權(quán)。職權(quán)主義側(cè)重法院的職權(quán)，法官在訴訟中居于主導(dǎo)地位，控制訴訟的進(jìn)程，訴訟以法官對(duì)案件的調(diào)查為主線而展開。（三）我國民事訴訟模式的評(píng)價(jià)與完善 三、民事訴訟法（一）民事訴訟法的制定（二）民事訴訟法的修改（三）民事訴訟法的性質(zhì)（四）民事訴訟法的任務(wù)（五）民事訴訟法的效力1、空間效力2、時(shí)間效力3、對(duì)人效力4、對(duì)事效力第三節(jié) 民事訴訟法與相關(guān)法律部門的關(guān)系一、民事

7、訴訟法與憲法的關(guān)系民事訴訟法與憲法的關(guān)系極為密切。第二次世界大戰(zhàn)以來，民事訴訟法呈現(xiàn)出憲法化的特點(diǎn)：憲法明確地規(guī)定了民事訴訟的一些基本原則、當(dāng)事人的程序基本權(quán)和法院的審判權(quán)；民事訴訟法嚴(yán)格遵從憲法的精神、原則和規(guī)范，是對(duì)憲法原則的具體實(shí)踐。在此意義上，可以將民事訴訟法稱為“被適用的憲法”。憲法是國家的根本大法，在我國的法律體系中具有最高的法律效力。在民事訴訟法中如何充分實(shí)踐憲法的精神、原則和規(guī)范，是完善民事訴訟制度所面臨的問題。無論是民事訴訟目的的確立、民事訴訟基本原則的構(gòu)建，還是當(dāng)事人訴權(quán)和程序基本權(quán)的保障，都應(yīng)當(dāng)貫徹憲法的要求。二、民事訴訟法與民法、婚姻法、經(jīng)濟(jì)法等實(shí)體法的關(guān)系1從實(shí)質(zhì)意義

8、上說，程序法與實(shí)體法是密不可分的，兩者必須同時(shí)存在，互為依存，表現(xiàn)為形式與內(nèi)容的統(tǒng)一。2程序法是法律的形式和內(nèi)在生命的表現(xiàn)。實(shí)體法規(guī)范只有通過審判程序，它的內(nèi)在生命才能得以實(shí)現(xiàn)。這是由法律具有強(qiáng)制性的特點(diǎn)所決定的。三、與刑事訴訟法的關(guān)系聯(lián)系：均屬于程序法范疇，都是為了保證實(shí)體法關(guān)系的實(shí)現(xiàn)而規(guī)定的訴訟程序的法律。區(qū)別：1提起訴訟的主體不同2基本原則不同3審理方式不同4刑事案件的證明標(biāo)準(zhǔn)高于民事案件5執(zhí)行方式不同 四、民事訴訟法與行政訴訟法的關(guān)系1、訴訟主體不同。2、舉證責(zé)任不同。3、審理方式不同。五 與仲裁法的關(guān)系1、組織機(jī)構(gòu)的性質(zhì)不同。2、受理的前提不同。3、當(dāng)事人的選擇權(quán)限不同。4、具體程序

9、步驟不同。六、與公證法的關(guān)系1公證文書的特殊證明效力。2訴訟前的證據(jù)保全。3公證文書的強(qiáng)制執(zhí)行效力。 第二章民事訴訟的基本理論第一節(jié) 民事訴訟程序價(jià)值一、民事訴訟程序內(nèi)在價(jià)值（一）程序公正1、法官的中立性。2、當(dāng)事人的平等性。3、程序的參與性。4、過程的公開性。5、程序的安定性。 （二）訴訟效益1、科學(xué)設(shè)置訴訟程序。2、縮短訴訟周期。3、裁判結(jié)果正確率。4、訴訟行為的有效性。（三）程序公正和訴訟效益之間的沖突及解決 二、民事訴訟程序外在價(jià)值1、實(shí)體公正。2、秩序價(jià)值。三、民事訴訟程序內(nèi)在價(jià)值與外在價(jià)值的關(guān)系第二節(jié) 民事訴訟的目的一、研究民事訴訟目的的意義1、對(duì)民事訴訟目的進(jìn)行研究，有助于促進(jìn)民

10、事訴訟法學(xué)理論體系的完善。2、對(duì)民事訴訟目的進(jìn)行研究，有助于民事訴訟法的制定、修改與完善。3、研究民事訴訟目的，有助于民事訴訟法的貫徹實(shí)施，有助于促進(jìn)司法人員和一般社會(huì)成員準(zhǔn)確地理解民事訴訟法的精神實(shí)質(zhì)，從而保證民事訴訟立法意圖的充分實(shí)現(xiàn)。 二、民事訴訟目的的學(xué)說（一）國外的學(xué)說1、私權(quán)保護(hù)說。2、私法秩序維持說。3、糾紛解決說。4、程序保障說5、多元說。 （二）我國學(xué)界的觀點(diǎn)1、解決糾紛和保護(hù)民事權(quán)益說。2、糾紛解決說3、民事訴訟目的多元說4、程序保障說。5、利益保障說。 三、簡要的評(píng)價(jià)1、既往各學(xué)說都存在不足。2、民事訴訟的實(shí)際功能是多元的。3、民事訴訟的目的是因案而異、因主體而異的。第三

11、節(jié)民事訴訟法律關(guān)系一、民事訴訟法律關(guān)系的概念（一）一面關(guān)系說（二）兩面關(guān)系說（三）三面關(guān)系說此外，還有若干種學(xué)說。我國傳統(tǒng)的民事訴訟法學(xué)理論采納兩面關(guān)系說。 二、民事訴訟法律關(guān)系的特征（一）民事訴訟法律關(guān)系是以法院為主導(dǎo)的法律關(guān)系（二）民事訴訟法律關(guān)系是具有一定權(quán)力性質(zhì)的法律關(guān)系（三）各民事訴訟法律關(guān)系之間的分立又統(tǒng)一 三、民事訴訟法律關(guān)系的要素民事訴訟法律關(guān)系具有三要素，即主體、內(nèi)容和客體。（一）民事訴訟法律關(guān)系的主體1、人民法院2、訴訟參加人3、訴訟參與人4、人民檢察院。 （二）民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容是指主體之間的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。主體不同，其享有的權(quán)利義務(wù)也不同。

12、（三）民事訴訟法律關(guān)系的客體四、民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅（一）訴訟上的法律行為（二）訴訟上的事件第四節(jié)訴與訴權(quán)一、訴（一）訴的概念與構(gòu)成要素訴是指原告針對(duì)特定被告而向法院提出的、審理其實(shí)體法主張的請(qǐng)求。訴是由原告以起訴的方式提起的，具有使訴訟程序開始、形成訴訟系屬的功能。 訴訟的構(gòu)成要素1訴訟當(dāng)事人。原告與被告2訴訟標(biāo)的。3訴訟理由案件實(shí)體事實(shí)，包括民事法律事實(shí)和民事糾紛事實(shí)。（二）訴的種類1.給付之訴是指原告請(qǐng)求被告履行一定給付義務(wù)之訴。原告所主張的給付，包括被告的金錢給付、物之給付及行為給付。2.確認(rèn)之訴是指原告請(qǐng)求法院確認(rèn)其主張的民事法律關(guān)系或民事權(quán)益是否存在或是否有效之訴。其訴

13、訟標(biāo)的是原告所擁有的支配權(quán)。3.形成之訴是指原告利用法院判決變動(dòng)已成立或既存的民事法律關(guān)系或民事權(quán)益之訴。形成之訴的實(shí)體法基本是原告所享有的形成權(quán)。（三）訴的合并、分離與變更1、訴的合并包括：訴的主觀合并和訴的客觀合并訴的客觀合并的要件：除了必須具備通常的起訴要件和訴訟要件之外，還須具備的特殊要件有：（1）合并的數(shù)個(gè)訴訟標(biāo)的或數(shù)個(gè)訴須由同一原告向同一被告在同一訴訟程序中提出。（2）合并的數(shù)個(gè)訴訟標(biāo)的或數(shù)個(gè)訴須適用相同的訴訟程序。（3）法院對(duì)合并的數(shù)個(gè)訴均有管轄權(quán)。訴的客觀合并的類型：單純合并、預(yù)備合并、選擇合并 2、訴的分離訴的分離，是指法院在審理案件的過程中，從案件中分離出兩個(gè)或兩個(gè)以上的訴

14、，并分別進(jìn)行審理和解決。訴的分離的原因在于合并審理會(huì)造成審理的復(fù)雜化，導(dǎo)致效益低下。在我國，訴的分離的情形有以下幾種：將普通共同訴訟中的各訴分開審理；將第三人之訴從本訴中分離出來單獨(dú)審理；將同一原告對(duì)同一被告提出的幾個(gè)訴分別進(jìn)行審理；將反訴與本訴分開審理；等等。 3、訴的變更包括：訴的主觀變更和訴的客觀變更狹義：指替換變更，是指在同一訴訟程序中，同一原告對(duì)同一被告，以新的訴訟標(biāo)的替換原訴的訴訟標(biāo)的，從而將原訴替換為新訴。廣義：還包括追加變更，即維持原來的訴訟標(biāo)的而另外增加訴訟標(biāo)的。實(shí)際上形成訴的客觀合并。訴的客觀變更的要件：1變更后的新訴與原訴須適用相同的訴訟程序2在舉證期限屆滿前變更3新訴不

15、屬于其他法院級(jí)別管轄、專屬管轄和協(xié)議管轄1、反訴的概念反訴，是指在本訴的訴訟程序中，本訴的被告以本訴的原告為被告，提起的與本訴相關(guān)的訴。本訴被告被稱為“反訴原告”，本訴原告被稱為“反訴被告”。2、反訴的條件(1)反訴須在法庭辯論終結(jié)前提起。(2)反訴只能向?qū)徖肀驹V的法院提起。(3)反訴的訴訟標(biāo)的及其防御方法須與本訴的訴訟標(biāo)的及其防御方法有牽連。(4)反訴與本訴適用同類訴訟程序。二、訴權(quán)（一）訴權(quán)的概念與意義訴權(quán)，是指當(dāng)事人為維護(hù)自己的合法權(quán)益，要求法院對(duì)民事爭議進(jìn)行裁判的權(quán)利。（二）民事訴權(quán)論諸學(xué)說1、私法訴權(quán)說（亦稱實(shí)體訴權(quán)說）2、公法訴權(quán)說（1）抽象訴權(quán)說。（2）具體訴權(quán)說。（3）權(quán)利保護(hù)

16、請(qǐng)求權(quán)說。3、“二元訴權(quán)論”。訴權(quán)與訴訟權(quán)利的聯(lián)系：（1）訴權(quán)的行使是當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的前提條件，因?yàn)樵V權(quán)的合法行使能夠啟動(dòng)訴訟程序，在訴訟程序中當(dāng)事人才能享有和行使訴訟權(quán)利。（2）證明權(quán)、辯論權(quán)等訴訟權(quán)利的行使有助于實(shí)現(xiàn)訴權(quán)的實(shí)體內(nèi)容或行使訴權(quán)的目的。訴權(quán)與訴訟權(quán)利的區(qū)別：（1）訴權(quán)主體是當(dāng)事人，而訴訟權(quán)利主體包括當(dāng)事人、法院和證人等。（2）與訴權(quán)主體相對(duì)的義務(wù)主體是法院，而與訴權(quán)權(quán)利主體相對(duì)的義務(wù)主體是法院、對(duì)方當(dāng)事人或證人等。（3）根據(jù)一事不二訟原則，同一糾紛的訴權(quán)通常僅可一次行使，而許多訴訟權(quán)利可由雙方當(dāng)事人多次行使。（4）訴權(quán)的實(shí)體內(nèi)涵使其有別于訴訟權(quán)利。（三）民事訴權(quán)的要件1主體

17、方面要件（主觀要件）：即有權(quán)請(qǐng)求訴訟救濟(jì)的主體，主要包括具有當(dāng)事人能力、當(dāng)事人適格等。2客體方面要件（客觀要件）：主要包括法院對(duì)案件擁有民事審判權(quán)、訴的利益、不受既判力或一事不再理原則的拘束、無合法的仲裁協(xié)議等。第五節(jié)訴訟標(biāo)的一、訴訟標(biāo)的的概念和意義所謂訴訟標(biāo)的，是指原告在訴的聲明中所表明的具體的權(quán)利主張，或者是當(dāng)事人之間發(fā)生爭議并要求法院以裁判的形式予以解決的法律關(guān)系。在國外，還將訴訟標(biāo)的稱為“訴訟請(qǐng)求”、“訴訟上的請(qǐng)求”、“訴訟對(duì)象”、“系爭標(biāo)的”、“訴訟物”等。二、訴訟標(biāo)的的識(shí)別（一）訴訟標(biāo)的識(shí)別的學(xué)說1、舊訴訟標(biāo)的理論（舊實(shí)體法說）2、新訴訟標(biāo)的理論（訴訟法說）（1）二分肢說。（2）一

18、分肢說。3、新實(shí)體法說 （二）訴的種類與訴訟標(biāo)的的識(shí)別1、給付之訴的訴訟標(biāo)的是原告要求被告履行給付義務(wù)的訴訟請(qǐng)求，識(shí)別的標(biāo)準(zhǔn)是發(fā)生給付請(qǐng)求的具體事件或行為。2、確認(rèn)之訴的訴訟標(biāo)的，是請(qǐng)求法院確認(rèn)法律關(guān)系存在或不存在的主張。3、形成之訴的訴訟標(biāo)的是要求變更或消滅特定法律關(guān)系或法律效果的主張。 三、我國的訴訟標(biāo)的理論在程序法層面，我國民事訴訟法僅在當(dāng)事人制度（第52、54、56條）上使用了訴訟標(biāo)的的術(shù)語，立法者并沒有對(duì)其含義提供精確的解釋。由于在訴訟標(biāo)的識(shí)別標(biāo)準(zhǔn)方面缺乏共識(shí)，使得民事司法中在確定案由、訴的合并與變更、禁止重復(fù)起訴等方面難以規(guī)制法院和當(dāng)事人的訴訟行為。我國的民事實(shí)體法傾向于采納實(shí)體法

19、說。 1、簡述關(guān)于民事訴訟目的的主要學(xué)說。2、如何認(rèn)識(shí)民事訴訟程序內(nèi)在價(jià)值和外在價(jià)值的關(guān)系？3、簡述訴的構(gòu)成要素。4、簡述訴訟標(biāo)的的概念及其識(shí)別標(biāo)準(zhǔn)。 一、民事訴訟法基本原則的概念和特征（一）民事訴訟法基本原則的概念 民事法的基本原則，是在民事訴訟的整個(gè)過程中或在重要的訴訟階段起指導(dǎo)作用的準(zhǔn)則。 （二）民事訴訟法基本原則的特征 1、地位上的基礎(chǔ)性。2、內(nèi)容上的抽象性3、效力上的指導(dǎo)性。 二、民事訴訟法基本原則的立法體例盡管各個(gè)部門法實(shí)際上都存在能夠反映其原理和精神的基本原則，但是否將就民事訴訟法而言，各國在立法體例上主要有兩種方式，即明文規(guī)定的方式與不明文規(guī)定的方式。明文規(guī)定的立法例，是指在民

20、事訴訟法典中對(duì)民事訴訟法的基本原則明確地加以規(guī)定。蘇聯(lián)、東歐各國以及法國、俄羅斯等采取的就是這種立法例，即在民事訴訟法第一章對(duì)基本原則作出明確而具體的規(guī)定。我國采取此種體例。不明文規(guī)定的立法例，是指在民事訴訟法典中沒有專門的章、節(jié)或者條款對(duì)基本原則加以規(guī)定，而是將基本原則的內(nèi)容和精神隱含于具體規(guī)范或者制度之中。德、日等許多國家采取這種立法例。 三、我國民事訴訟法基本原則的種類民事訴訟法第一章為“任務(wù)、適用范圍和基本原則”，其中第516條被認(rèn)為屬于基本原則的規(guī)定。具體包括：（1）同等原則；（2）對(duì)等原則；（3）民事審判權(quán)由人民法院行使的原則；（4）人民法院對(duì)民事案件獨(dú)立進(jìn)行審判的原則；（5）以事

21、實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩的原則；（6）當(dāng)事人平等原則；（7）自愿、合法調(diào)解原則；（8）合議原則；（9）回避原則；（10）公開審判原則；（11）兩審終審原則；（12）使用本民族語言、文字進(jìn)行訴訟的原則；（13）辯論原則；(14)誠實(shí)信用原則；（15）處分原則；（16）檢察監(jiān)督原則；（17）支持起訴原則；（18）民族自治地方制定變通或者補(bǔ)充規(guī)定的原則。 第二節(jié) 平等原則一、平等原則的含義當(dāng)事人平等原則，是指當(dāng)事人在民事訴訟中享有平等的訴訟權(quán)利，人民法院審理民事案件應(yīng)當(dāng)平等地保障當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利。（一）當(dāng)事人的訴訟權(quán)利、義務(wù)具有平等性（二）人民法院應(yīng)當(dāng)保障和便利當(dāng)事人平等地行使訴訟權(quán)利（三）對(duì)當(dāng)事人

22、在適用法律上一律平等 二、平等原則的依據(jù)（一）憲法規(guī)定的平等原則的要求（二）民事主體平等原則與民事爭議的性質(zhì)的要求（三）程序公正價(jià)值準(zhǔn)則的必然要求 第三節(jié) 法院調(diào)解原則一、法院調(diào)解原則的含義法院調(diào)解原則，是指在民事訴訟過程中，對(duì)于能夠調(diào)解的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)在當(dāng)事人自愿和合法的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)解，盡可能以調(diào)解的方式予以解決。 二、調(diào)解過程中應(yīng)遵循的原則（一）自愿原則1、程序上的自愿。2、實(shí)體上的自愿。（二）查明事實(shí)、分清是非的原則（三）合法原則（四）保密原則（五）靈活性原則 三、法院調(diào)解的程序（一）調(diào)解的開始1、調(diào)解程序的啟動(dòng)方式2、法院調(diào)解的階段3、法院調(diào)解適用的案件范圍 （二）調(diào)解的進(jìn)行1、主

23、持調(diào)解的人員。2、傳喚和通知的方式。3、協(xié)助調(diào)解與委托調(diào)解。4、調(diào)解的具體方式。5、委托代理人參加調(diào)解。6、調(diào)解方案的提出。 （三）調(diào)解的結(jié)束法院調(diào)解程序的結(jié)束包括兩種情形：一是因當(dāng)事人達(dá)成了調(diào)解協(xié)議而結(jié)束。當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書并送達(dá)給雙方當(dāng)事人；對(duì)于依法不需要制作調(diào)解書的，應(yīng)當(dāng)將調(diào)解協(xié)議記入筆錄或者附卷，從而結(jié)束案件的審理程序。二是因調(diào)解無效而結(jié)束。根據(jù)民事訴訟法第99條的規(guī)定，調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書送達(dá)前一方反悔的民事訴訟法第99條規(guī)定調(diào)解書送達(dá)前當(dāng)事人享有反悔權(quán)，但依照調(diào)解規(guī)定第13條的規(guī)定，在當(dāng)事人各方同意在調(diào)解協(xié)議上簽名或者蓋章后協(xié)議即發(fā)生法律效力的情形下，

24、當(dāng)事人不能反悔。，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。 四、調(diào)解協(xié)議與調(diào)解書（一）調(diào)解協(xié)議調(diào)解協(xié)議，是指經(jīng)過法院調(diào)解，各方當(dāng)事人就解決爭議、確認(rèn)彼此之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系并結(jié)束訴訟而達(dá)成的協(xié)議。民事訴訟法和相關(guān)司法解釋對(duì)有關(guān)調(diào)解協(xié)議的事項(xiàng)作了如下規(guī)定：1、調(diào)解協(xié)議應(yīng)遵循自愿和合法原則。2、調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容可超出訴訟請(qǐng)求的范圍3、調(diào)解協(xié)議的審查與確認(rèn)。4、履行調(diào)解協(xié)議的保障機(jī)制。 （二）調(diào)解書調(diào)解書是指人民法院根據(jù)當(dāng)事人依法達(dá)成的調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容所制作的法律文書。調(diào)解達(dá)成協(xié)議并經(jīng)人民法院審查確認(rèn)后，原則上應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，但依民事訴訟法第98條的規(guī)定，下列案件調(diào)解達(dá)成協(xié)議，人民法院可以不制作調(diào)解書：（1）調(diào)解和好的

25、離婚案件；（2）調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件；（3）能夠即時(shí)履行的案件；（4）其他不需要制作調(diào)解書的案件。根據(jù)調(diào)解規(guī)定第13條和調(diào)解意見第15條的規(guī)定，當(dāng)事人各方同意在調(diào)解協(xié)議上簽名或者蓋章后協(xié)議即發(fā)生法律效力，且在調(diào)解協(xié)議中記明該合意行為的，可以不制作調(diào)解書。對(duì)不需要制作調(diào)解書的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)記入筆錄，由雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。 五、法院調(diào)解的效力（一）法院調(diào)解的效力淵源（二）法院調(diào)解生效的時(shí)間（三）法院調(diào)解的效力體現(xiàn)1、結(jié)束本案訴訟程序。2、確認(rèn)當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。3、強(qiáng)制執(zhí)行的效力。4、禁止上訴的效力。 六、法院調(diào)解與訴訟和解的比較訴訟和解，又稱為訴訟

26、中的和解、訴訟上和解，其含義有廣狹之分。狹義上僅指審判程序中的當(dāng)事人和解，即在訴訟過程中，當(dāng)事人雙方自愿平等協(xié)商、達(dá)成協(xié)議，以解決糾紛、終結(jié)訴訟的活動(dòng)。廣義上除包括審判程序中的和解外，還包括執(zhí)行中的和解，即在執(zhí)行程序中，雙方當(dāng)事人就如何履行生效法律文書所規(guī)定的義務(wù)達(dá)成和解協(xié)議。在民事訴訟理論和實(shí)踐中，訴訟和解多數(shù)情況下指狹義而言，而執(zhí)行程序中的和解，往往直接稱之為“執(zhí)行和解”以示區(qū)別。 兩者都是以雙方當(dāng)事人的合意處分為基礎(chǔ)，但在以下幾個(gè)方面存在區(qū)別：（1）性質(zhì)不同。法院調(diào)解是人民法院對(duì)民事案件行使審判權(quán)的方式之一；而訴訟和解則是當(dāng)事人雙方行使訴訟權(quán)利的一種行為。（2）法院介入的程度不同。法院調(diào)

27、解過程中，人民法院積極主動(dòng)地對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行說服、勸導(dǎo)，以促成調(diào)解協(xié)議的達(dá)成；而訴訟和解通常情況下是依靠當(dāng)事人自行協(xié)商、達(dá)成協(xié)議，只有當(dāng)事人在和解過程中申請(qǐng)人民法院對(duì)和解活動(dòng)進(jìn)行協(xié)調(diào)的情況下，人民法院才可以委派審判輔助人員或者邀請(qǐng)、委托有關(guān)單位和個(gè)人從事協(xié)調(diào)活動(dòng)。（3）是否屬于獨(dú)立的結(jié)案方式不同。法院調(diào)解是一種獨(dú)立的結(jié)案方式；而訴訟和解目前尚不是一種獨(dú)立的結(jié)案方式，不能直接產(chǎn)生終結(jié)訴訟的法律效果。（4）效力不同。法院制作的調(diào)解書以及符合條件的調(diào)解筆錄、調(diào)解協(xié)議具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力；當(dāng)事人的和解協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。第四節(jié) 辯論原則 一、辯論原則的含義和內(nèi)容辯論原則，是指民事訴訟的當(dāng)事人就有爭議的

28、事實(shí)問題和法律問題，在法院的主持下各自的主張和意見，互相進(jìn)行反駁和答辯，以維護(hù)自己合法權(quán)益的原則。（一）辯論原則確立了當(dāng)事人的辯論權(quán)（二）辯論的具體內(nèi)容極為廣泛（三）辯論的表現(xiàn)形式和方式具有多樣性（四）辯論原則貫穿于民事訴訟的全過程 二、我國辯論原則與大陸法系國家相關(guān)原則的比較（一）大陸法系國家和地區(qū)民事訴訟中辯論原則的含義按照日本學(xué)者的闡釋，辯論主義包括以下內(nèi)容：1直接決定法律效果發(fā)生的主要事實(shí)必須在當(dāng)事人的辯論中出現(xiàn)，法院不能以當(dāng)事人沒有主張的事實(shí)作為判決的基礎(chǔ)；2當(dāng)事人一方主張的事實(shí)，為另一方所承認(rèn)的，法院應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定并作為裁判的依據(jù)。也就是說，法院應(yīng)當(dāng)受當(dāng)事人的自認(rèn)的約束。3法院原則上

29、只能就雙方當(dāng)事人在辯論過程中提出的證據(jù)進(jìn)行調(diào)查。 （二）辯論原則的比較盡管我國和大陸法系國家的民事訴訟都實(shí)行辯論原則，但兩者實(shí)際上存在較大的區(qū)別，表現(xiàn)在：1、二者所依附的訴訟模式不同。2、對(duì)法院裁判的約束力不同。第五節(jié) 處分原則 一、處分原則的含義和依據(jù)處分原則是指當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，自由支配和處置自己依法享有的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的原則。 二、處分原則的內(nèi)容（一）處分權(quán)的主體是當(dāng)事人（二）處分權(quán)的對(duì)象是民事權(quán)利和訴訟權(quán)利（三）處分原則貫穿于民事訴訟的全過程（四）處分權(quán)的行使不能超出法律規(guī)定的范圍三、處分權(quán)與審判權(quán)的關(guān)系（一）處分權(quán)對(duì)審判權(quán)的合理制約（二）審判權(quán)應(yīng)當(dāng)指導(dǎo)、監(jiān)督處分權(quán)的行

30、使（三）審判權(quán)應(yīng)保障處分權(quán)的行使 一、檢察監(jiān)督原則的含義檢察監(jiān)督原則，是指人民檢察院有權(quán)對(duì)人民法院的民事審判活動(dòng)被告法律監(jiān)督。人民檢察院是我國的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，對(duì)民事審判活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督是人民檢察院法律監(jiān)督職能的重要組成部分。 二、檢察監(jiān)督的內(nèi)容和方式檢察監(jiān)督的對(duì)象是人民法院的民事審判活動(dòng)，主要監(jiān)督法官的審判行為。關(guān)于檢察監(jiān)督的內(nèi)容和方式，通常認(rèn)為主要包括：（一）對(duì)人民法院作出的第一次裁判是否正確、合法實(shí)行監(jiān)督，監(jiān)督的方式是依法定和程序提出抗訴；（二）對(duì)審判人員在民事審判中的違法犯罪行為進(jìn)行監(jiān)督；（三）對(duì)民事審判活動(dòng)中的其他違法犯罪行為實(shí)行監(jiān)督。 三、檢察監(jiān)督的方式根據(jù)民事訴訟法第208條的規(guī)定

31、，我國檢察機(jī)關(guān)監(jiān)督民事審判活動(dòng)的方式為按照審判監(jiān)督程序?qū)ιР门屑罢{(diào)解書提起抗訴或提出檢察建議。其主要內(nèi)容是：（1）最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有民事訴訟法第200條規(guī)定的情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。（2）地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有民事訴訟法第200條規(guī)定的情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會(huì)公共利益的，可以向同級(jí)人民法院提出檢察建議，也可以提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。（3）人民檢

32、察院提出抗訴的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)再審；人民法院再審時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院派員出席法庭。第七節(jié)誠實(shí)信用原則 一、誠信原則的含義誠信原則，即誠實(shí)信用原則，是指法院、當(dāng)事人以及其他訴訟參與人在審理民事案件和進(jìn)行民事訴訟時(shí)必須公正、誠實(shí)和善意。二、誠信原則的適用（一）誠信原則對(duì)當(dāng)事人的適用1禁止濫用訴訟權(quán)利。2禁止惡意制造訴訟狀態(tài)。3訴訟上的禁反言。4訴訟上的權(quán)利失效。5真實(shí)陳述義務(wù)。 （二）誠信原則對(duì)法院的適用1禁止濫用自由裁量權(quán)2禁止突襲裁判（三）誠信原則對(duì)其他訴訟參與人的適用誠信原則要求其他訴訟參與人在民事訴訟中實(shí)施訴訟行為時(shí)應(yīng)誠實(shí)善意。例如訴訟代理人在訴訟中不利濫用和超越訴訟代理權(quán)；證人不得作

33、虛假證言；鑒定人不得作與事實(shí)不符的鑒定結(jié)論等。 1、試述處分原則在民事訴訟中的具體體現(xiàn)。2、簡述調(diào)解協(xié)議履行的保障機(jī)制。3、如何完善我國的民事檢察監(jiān)督原則？4、簡述民事訴訟中確立誠實(shí)信用原則的必要性與可行性。 1、基于我國民事訴訟法規(guī)定的辯論原則與大陸法系國家和地區(qū)民事訴訟中的相應(yīng)原則（即辯論主義）的區(qū)別，學(xué)界往往將前者稱為“約束性的辯論原則”，而將后者稱為“非約束性的辯論原則”。在進(jìn)行比較、分析的基礎(chǔ)上，很多人主張我國的辯論原則應(yīng)實(shí)現(xiàn)向辯論主義的轉(zhuǎn)換。但應(yīng)當(dāng)注意到，絕對(duì)化的辯論主義本身亦存在諸多缺陷?，F(xiàn)代大陸法系各國往往通過引入法官的闡明權(quán)（亦稱釋明權(quán)）制度以彌補(bǔ)辯論主義的缺陷。此外，在大陸

34、法系國家民事訴訟理論中，存在用所謂“協(xié)同主義（協(xié)同原則）”取代辯論主義的主張，但考察其理論上的研討和實(shí)務(wù)上的操作，所謂法官與當(dāng)事人之間的“協(xié)同主義”，仍然限于闡明權(quán)制度范圍之內(nèi)的“協(xié)同”，不可能取代辯論主義的基本原則地位。在探討我國民事訴訟辯論原則的改造時(shí)，對(duì)上述情況不能不察。 2、在構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的過程中，如何通過民事審判，特別是其中的法院調(diào)解方式應(yīng)對(duì)各種社會(huì)矛盾，妥善協(xié)調(diào)各方面的利益關(guān)系，有效排解各種沖突與紛爭，這是民事審判理論和實(shí)踐面臨的重要任務(wù)。最高人民法院提出“能調(diào)則調(diào)，當(dāng)判則判，調(diào)判結(jié)合，案結(jié)事了”的要求，作為新時(shí)期的民事審判工作指導(dǎo)原則。這一原則在強(qiáng)調(diào)法院調(diào)解的重要性的同時(shí)

35、，要求審判人員將調(diào)解與判決有機(jī)地結(jié)合起來，以充分發(fā)揮調(diào)解和判決這兩種不同的結(jié)案方式各自的功能。為此，應(yīng)當(dāng)借鑒外國經(jīng)驗(yàn)，立足我國國情，妥善處理好調(diào)判關(guān)系，從制度上對(duì)法院調(diào)解進(jìn)行合理的規(guī)范。這一問題的解決有待于不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，與時(shí)俱進(jìn)，有所創(chuàng)新。第四章民事審判的基本制度 一、合議制的基本特征合議制度，又稱為合議制，是指由三名以上的審判人員組成審判集體，代表人民法院行使審判權(quán)，對(duì)案件進(jìn)行審理并作出裁判的制度。1、多人參與。2、成員地位平等。3、共同決策（一）第一審合議庭的組成1由審判員和人民陪審員共同組成合議庭。2由審判員組成合議庭。（二）第二審合議庭的組成必須由審判員組成合議庭。（三）重審、再審案件

36、合議庭的組成1發(fā)回重審的案件，無論原來是否組成合議庭，重審時(shí)需要組成合議庭進(jìn)行審理；2重審時(shí)應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭；3另行組成合議庭，不受原來合議庭組成形式的限制。 三、合議庭的內(nèi)部關(guān)系合議庭的內(nèi)部關(guān)系即合議庭成員之間的相互關(guān)系，它體現(xiàn)了合議庭成員之間的權(quán)利、義務(wù)與工作聯(lián)系。1、審判長。2、合議庭成員地位和權(quán)利平等。 四、合議庭活動(dòng)的原則1、秘密評(píng)議。2、按多數(shù)意見作出裁判。 五、合議庭與審判委員會(huì)的關(guān)系審判委員會(huì)是設(shè)置在法院內(nèi)部的一個(gè)對(duì)審判工作進(jìn)行領(lǐng)導(dǎo)和業(yè)務(wù)指導(dǎo)的機(jī)構(gòu)。人民法院組織法第10條規(guī)定，審判委員會(huì)的主要任務(wù)是總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)，討論重大的或者疑難的案件，以及其他與審判工作相關(guān)的事項(xiàng)。合議庭與

37、審判委員會(huì)的關(guān)系是業(yè)務(wù)上的指導(dǎo)與監(jiān)督關(guān)系。審判委員會(huì)不是具體案件的審判組織，不直接參與具體案件的審理過程，與合議庭也不存在行政關(guān)系上的領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。但是，當(dāng)合議庭對(duì)案件審理有意見分歧，不能形成多數(shù)意見而提交審判委員會(huì)討論時(shí)，審判委員會(huì)對(duì)案件的處理決定，合議庭必須執(zhí)行。此外，法院院長發(fā)現(xiàn)本院作出的已生效法律文書確有錯(cuò)誤時(shí)，應(yīng)提交審判委員會(huì)討論決定再審。第二節(jié) 陪審制度 一、陪審制度的功能陪審制是司法機(jī)關(guān)吸收法官以外的人組成審判組織，參與案件裁判活動(dòng)的制度。陪審制度最早出現(xiàn)于古希臘和古羅馬，是在古代審判制度上發(fā)展起來的一項(xiàng)訴訟制度?，F(xiàn)代陪審制度是國家司法機(jī)關(guān)吸收普通公民參加審判活動(dòng)的重要制度，旨在通過

38、沒有專業(yè)知識(shí)和司法經(jīng)驗(yàn)的普通公民參與案件審理，擴(kuò)大司法民主，監(jiān)督審判機(jī)關(guān)正確實(shí)施法律。這個(gè)古老的司法制度經(jīng)過上千年的生長，在不同時(shí)期和不同的法律傳統(tǒng)、文化的影響下發(fā)展著。作為其理念核心的訴訟參與原則以及司法公正價(jià)值始終沒有被動(dòng)搖，成為現(xiàn)代司法民主和公民權(quán)利的保障制度。陪審制的功能是避免法律和司法脫離社會(huì)。 二、我國人民陪審制的歷史三、我國人民陪審制的完善（一）陪審員的條件（二）陪審員的產(chǎn)生（三）陪審員參與審判的方式（四）陪審員的權(quán)利與義務(wù)（五）陪審員保障機(jī)制第三節(jié) 回避制度一、回避制度概述回避制度，是指審判人員和其他有關(guān)人員，遇有法律規(guī)定的情形時(shí)，退出對(duì)某一案件的審理活動(dòng)的制度?；乇苤贫仁菫榱?/p>

39、保證案件公正處理所設(shè)立的一項(xiàng)制度。一方面，它是實(shí)體裁判公正性的重要保障；另一方面，它是程序公正性的重要體現(xiàn)。二、回避制度的適用對(duì)象與回避的事由（一）回避的法定原因民訴法44條：1是本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；2與本案有利害關(guān)系；3與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件的公正審理。最高人民法院的回避規(guī)定：1審判人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：（1）是本案的當(dāng)事人或者與當(dāng)事人有直系血親、三代以內(nèi)旁系血親及姻親關(guān)系的；（2）本人或其近親屬與本案有利害關(guān)系的；（3）擔(dān)任過本案的評(píng)價(jià)、鑒定人、勘驗(yàn)人、訴訟代理人的；（4）與本案的訴訟代理人有夫妻

40、、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關(guān)系的；（5）本人與當(dāng)事人之間存在其他利害關(guān)系，可能影響案件公正處理的。2審判人員具有下列情形之一的，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求回避，但應(yīng)當(dāng)提供想著證據(jù)材料：（1）未經(jīng)批準(zhǔn)，私下會(huì)見本案一方當(dāng)事人及其代理人的；（2）為本案當(dāng)事人推薦、介紹代理人，或者為律師、其他人員介紹辦理該案件的；（3）接受本案當(dāng)事人及其委托的人的財(cái)物、其他利益，或者要求當(dāng)事人及其委托的人報(bào)銷費(fèi)用的；（4）接受本案當(dāng)事人及其委托的人的宴請(qǐng)，或者參加由其支付費(fèi)用的各項(xiàng)活動(dòng)的；（5）向本案當(dāng)事人及其委托的人借款、借用交通工具、通訊工具或者其他物品，或者接受當(dāng)事人及其委托的人在購買商品、裝修住房及其他

41、方面給予的好處的。3凡在一個(gè)審判程序中參與過本案審判工作的審判人員，不得再參與本案其他程序的審判。（二）回避的適用對(duì)象審判人員書記員翻譯人員鑒定人員勘驗(yàn)人員執(zhí)行員檢察人員三、回避的程序（一）回避的方式1自行回避2申請(qǐng)回避3指令回避（二）回避的程序（申請(qǐng)回避）1可以口頭形式或書面形式提出，應(yīng)當(dāng)說明理由。應(yīng)在案件開始審理時(shí)提出。2決定回避的人員3法院應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)?zhí)岢龅?日內(nèi)作出決定?；蛞詮?fù)議一次。第四節(jié)公開審判制度一、公開審判的含義公開審判制度，是指人民法院對(duì)民事案件的審理和宣判應(yīng)當(dāng)依法公開進(jìn)行的制度。二、公開審判的意義1有利于促進(jìn)和保障司法公正2公開審判可以增強(qiáng)司法裁判的公信力3有利于保全當(dāng)事人和

42、其他訴訟參與人正確行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)4有利于進(jìn)行法制宣傳教育三、不公開審理的情形1、不得公開審理的案件。（1）涉及國家秘密的案件；（2）涉及個(gè)人隱私的案件；2、可以不公開審理的案件。（1）離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理；（2）在法院調(diào)解程序中，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開進(jìn)行調(diào)解的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許；（3）法律另有規(guī)定的其他不公開審理的案件。第五節(jié)兩審終審制度 一、審級(jí)制度的意義審級(jí)制度是關(guān)于法院級(jí)別結(jié)構(gòu)和各級(jí)法院審理上訴案件適用的程序的制度。審級(jí)制度的內(nèi)容包括確定法院的縱向結(jié)構(gòu)和權(quán)限劃分，包括法院組織系統(tǒng)、審理上訴案件的權(quán)限配置、上下級(jí)法院之間的關(guān)系以及終審

43、判決的審級(jí)等。審級(jí)以法院的級(jí)別為基礎(chǔ)。審級(jí)制度的價(jià)值和意義在于：（1）給予當(dāng)事人多重審級(jí)的救濟(jì)，更好地保障當(dāng)事人的程序權(quán)利，同時(shí)吸收當(dāng)事人的不滿，增強(qiáng)法院裁判的正當(dāng)性。（2）及時(shí)糾正錯(cuò)誤裁判，提高司法的可信度，使法院的裁判更容易獲得當(dāng)事人和社會(huì)的認(rèn)可。（3）通過高層級(jí)的法院的法律解釋，促進(jìn)法律適用的統(tǒng)一。（4）形成上下級(jí)法院之間的相互制約與業(yè)務(wù)指導(dǎo)。 二、我國的兩審終審制我國的法院體制分為最高人民法院、高級(jí)人民法院、中級(jí)人民法院和基層人民法院四級(jí)，實(shí)行兩審終審制，一個(gè)案件最多經(jīng)兩級(jí)人民法院審判即告終結(jié)。當(dāng)事人不服第一審人民法院對(duì)民事案件所做的判決、裁定，可以上訴至上一級(jí)人民法院，上訴審法院所做

44、的判決、裁定是終審的判決、裁定，當(dāng)事人不得再提起上訴。兩審終審的例外是，人民法院依照特別程序、督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序所審理的案件，實(shí)行一審終結(jié)。 1、如何進(jìn)一步完善我國的人民陪審制？2、簡述民事訴訟中的回避制度。3、如何在審判公開、接受社會(huì)輿論監(jiān)督與審判獨(dú)立之間保持合適的張力？4、試就中外審級(jí)制度進(jìn)行比較與評(píng)析。第五章主管與管轄第一節(jié)民事訴訟主管一、主管的概念“主管”是一個(gè)具有中國特色的概念，一般指人民法院行使裁判權(quán)審理民事案件的職權(quán)范圍，即人民法院民事裁判權(quán)的界限。民事裁判權(quán)的范圍是指法院可以行使審判權(quán)作出裁判、解決糾紛的職權(quán)范圍。法院與其他國家機(jī)關(guān)處理糾紛的分工與權(quán)限

45、的界限在于，糾紛是否屬于法律爭議。只有涉及法律問題的爭議才能成為法院裁判的對(duì)象。那些與法律問題無關(guān)的事項(xiàng)，比如單位內(nèi)部的人事變動(dòng)、干部晉升等，即不在裁判權(quán)的范圍之內(nèi)。從這個(gè)意義上說，裁判權(quán)適用范圍從一個(gè)側(cè)面反映了法律在一個(gè)國家社會(huì)生活中的地位作用，也折射出這個(gè)國家司法機(jī)能的大小。法院內(nèi)部的分工即按照糾紛性質(zhì)把案件分為刑事案件、民商事案件、行政案件，分別由刑事審判庭、民事審判庭、行政審判庭等業(yè)務(wù)庭主管。 二、民事訴訟主管的范圍民事裁判權(quán)主管的范圍主要是平等主體之間有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的糾紛，以及法律規(guī)定適用民事訴訟程序處理的案件。根據(jù)民事訴訟法第3條的規(guī)定，屬于人民法院主管的民事案件有：一是平

46、等主體之間因民事法律關(guān)系發(fā)生的爭議，包括民法、經(jīng)濟(jì)法等法律調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系發(fā)生的爭議。二是涉及身份關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系的糾紛，即婚姻法、勞動(dòng)法調(diào)整的婚姻家庭關(guān)系糾紛案件、勞動(dòng)爭議案件。三是法律規(guī)定適用民事訴訟法審理的其他案件，如選民資格案件，宣告失蹤、死亡案件，支付令案件，公示催告案件等等。 三、民事訴訟主管與人民調(diào)解的關(guān)系人民調(diào)解委員會(huì)是調(diào)解民間糾紛的群眾性自治組織。人民調(diào)解委員會(huì)處理的糾紛主要是民事糾紛。首先，人民調(diào)解委員會(huì)受理民事糾紛基于當(dāng)事人的合意，即只有雙方都自愿到人民調(diào)解委員會(huì)解決糾紛，人民調(diào)解委員會(huì)才能受理。其次，人民調(diào)解委員會(huì)處理民事糾紛不影響法院的主管。當(dāng)事人向人民調(diào)解委員

47、會(huì)申請(qǐng)調(diào)解后，一方又向法院提起訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)受理。再次，人民調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)制度。 四、民事訴訟主管與商事仲裁的關(guān)系1、仲裁范圍。2、協(xié)議仲裁。3、或裁或?qū)彙?、一裁終局。5、裁決的撤銷和不予執(zhí)行。 五、民事訴訟主管與政府部門處理民事糾紛的關(guān)系六、復(fù)合型爭議的主管(一)民事行政復(fù)合型爭議(二)民事刑事復(fù)合型爭議第二節(jié)管轄概述一、管轄的概念：民事訴訟中的管轄，是指各級(jí)人民法院之間和同級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。它是在人民法院內(nèi)部具體落實(shí)民事審判權(quán)的一項(xiàng)制度。（一）“兩便”原則（二）均衡法院工作負(fù)擔(dān)原則（三）國家主權(quán)原則（四）管轄法定原則管轄恒定，是指原告起訴時(shí)，若受訴法院依

48、民訴法規(guī)定享有對(duì)本案的管轄權(quán)，則此后不論確定管轄的事實(shí)在訴訟中發(fā)生何種變化，均不影響受訴法院對(duì)本案所享有的管轄權(quán)。包括管轄恒定和地域管轄恒定。級(jí)別管轄恒定：指級(jí)別管轄按起訴時(shí)的訴訟標(biāo)的額確定后，不因?yàn)樵V訟過程中標(biāo)的額增加或減少而變動(dòng)。地域管轄恒定：地域管轄按起訴時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)確定后，不因訴訟過程在確定管轄的因素的變動(dòng)而改變。 四、管轄的確定1、確定管轄的方法。2、確定管轄的路徑。3、共同管轄。4、合并管轄，亦稱牽連管轄第三節(jié)級(jí)別管轄級(jí)別管轄，是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，劃分上下級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。級(jí)別管轄是在法院系統(tǒng)內(nèi)部對(duì)各級(jí)法院的分子式和權(quán)限所作的縱向劃分，它解決的是哪些一審案件

49、應(yīng)由哪級(jí)人民法院管轄的問題。（一）案件的性質(zhì)（二）案件的影響（三）訴訟標(biāo)的額三、級(jí)別管轄的規(guī)定（一）基層人民法院管轄的第一審民事案件民事訴訟法第17條規(guī)定：“基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外?！备鶕?jù)此條，第一審民事案件原則上由基層人民法院管轄。這一規(guī)定實(shí)際上把大多數(shù)民事案件都劃歸基層人民法院管轄。基層人民法院是我國法院系統(tǒng)中最低的級(jí)別，不僅數(shù)量多，而且遍布各個(gè)基層行政區(qū)域。由基層人民法院管轄第一審民事案件，既便于當(dāng)事人參與訴訟，又便于人民法院審理案件。（二）中級(jí)人民法院管轄的第一審民事案件1重大涉外案件；2在本轄區(qū)有重大影響的案件；3最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件

50、，主要有：（1）海事、海商案件；（2）專利糾紛案件；（3）著作權(quán)糾紛案件；（4）重大的涉港、澳、臺(tái)民事案件；（5）訴訟標(biāo)的金額大或者訴訟單純屬省、自治區(qū)、直轄市以上的經(jīng)濟(jì)糾紛案件；（6）證券虛假陳述民事賠償案件。（三）高級(jí)人民法院管轄的第一審民事案件 高級(jí)人民法院的主要任務(wù)是對(duì)本轄區(qū)內(nèi)中級(jí)人民法院和基層人民法院的審判活動(dòng)進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督，審理不服中級(jí)人民法院判決、裁定的上訴案件。因此，高級(jí)人民法院管轄第一審民事案件的數(shù)量是相當(dāng)少的，管轄在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的第一審民事案件。民事訴訟法第19條規(guī)定：“高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的第一審民事案件。”在高級(jí)人民法院轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件，是指

51、案情復(fù)雜，涉及的社會(huì)關(guān)系面廣，案件的處理結(jié)果影響范圍大，超出了中級(jí)人民法院轄區(qū)的范圍，波及整個(gè)?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市），不宜由中級(jí)人民法院進(jìn)行一審的案件。（四）最高人民法院管轄的第一審民事案件最高人民法院是國家最高審判機(jī)關(guān)，其主要任務(wù)是對(duì)地方各級(jí)人民法院和各專門法院的審判工作進(jìn)行指導(dǎo)、監(jiān)督，對(duì)審判中適用法律時(shí)遇到的疑難問題作出司法解釋，對(duì)下級(jí)人民法院的請(qǐng)示作出批復(fù)，還要審理因不服高級(jí)人民法院一審裁判而提出上訴的案件。最高人民法院又是最高司法機(jī)關(guān)，其判決為終審判決。以上種種因素決定了最高人民法院管轄的第一審民事案件只能是極少數(shù)特別重大的案件。民事訴訟法第20條規(guī)定：“最高人民法院管轄下列第一審民事案

52、件：（一）在全國有重大影響的案件；（二）認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。” 地域管轄，又稱土地管轄、區(qū)域管轄，它是以人民法院的轄區(qū)和案件的隸屬關(guān)系確定訴訟管轄，亦即確定同級(jí)人民法院之間在各自的區(qū)域內(nèi)受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。二、一般地域管轄(一)原則規(guī)定被告所在地人民法院管轄我國民事訴訟法關(guān)于一般地域管轄確立的原則是“原告就被告”，即以被告所在地法院為管轄法院。實(shí)行“原告就被告”原則主要是從平衡當(dāng)事人雙方的訴訟地位角度考慮的。由于訴訟是由原告主動(dòng)發(fā)起的，被告是被動(dòng)應(yīng)訴，因此在參加訴訟的主動(dòng)性、積極性方面存在明顯差異。確定被告所在地法院有管轄權(quán)，要求原告到被告所在地法院起訴，一方面可以照顧被動(dòng)應(yīng)

53、訴的被告的訴訟利益，另一方面也有利于法院向被告送達(dá)法律文書、調(diào)查案件事實(shí)、通知被告參加訴訟。 (二)例外規(guī)定原告所在地人民法院管轄民事訴訟法第22條規(guī)定，下列民事訴訟，由原告所在地人民法院管轄：（1）對(duì)不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。所謂有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，是指訴訟標(biāo)的涉及與人的身份相關(guān)的各種關(guān)系，如婚姻關(guān)系、親子關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系等。（2）對(duì)下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。（3）對(duì)被采取強(qiáng)制性教育措施的人提起的訴訟。（4）對(duì)被監(jiān)禁的人提起的訴訟。補(bǔ)充規(guī)定：1被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶口，由原告所在地人民法院管轄；2追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原

54、告住所在人民法院管轄；3非軍人對(duì)軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所在人民法院管轄；4夫妻一方離開住所地超過1年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄；5夫妻雙方離開住所地超過1年，被告無經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)居住地的人民法院管轄。三、特殊地域管轄特殊地域管轄，又稱特別管轄，是指以訴訟標(biāo)的物所在地或者引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的法律事實(shí)所在地為標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。一般合同糾紛被告住所地、合同履行地保險(xiǎn)合同糾紛被告住所地、保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地票據(jù)糾紛被告住所地、票據(jù)支付地運(yùn)輸合同糾紛被告住所地、運(yùn)輸始發(fā)地、目的地侵權(quán)糾紛被告住所地、侵權(quán)行為地交通事故損害賠償被告住

55、所地、交通工具最先到達(dá)地海損事故損害賠償被告住所地、碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶被扣留地海難救助費(fèi)用糾紛救助地、被救助船舶最先到達(dá)地共同海損分擔(dān)糾紛船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地、航程終止地四、專屬管轄專屬管轄，是指法律規(guī)定某些特殊類型的案件專門由特定的人民法院管轄。（一）不動(dòng)產(chǎn)糾紛訴訟不動(dòng)產(chǎn)所在地（二）港口作業(yè)糾紛訴訟港口所在地（三）繼承糾紛訴訟被繼承人死亡時(shí)住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄第五節(jié)協(xié)議管轄協(xié)議管轄：又稱合意管轄或約定管轄，是指雙方當(dāng)事人在民事糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后，以書面協(xié)議的形式約定第一審民事案件的管轄法院。一、明示協(xié)議管轄據(jù)此，協(xié)議管轄須具備以下條件：(1)在審

56、級(jí)上，協(xié)議管轄僅適用于第一審民事案件。(2)在表現(xiàn)形式上，當(dāng)事人應(yīng)以書面合同的形式選擇管轄法院，用口頭形式約定管轄的，其約定無效。(3)在選擇范圍上，僅限于本案的被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地和標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院，而不能選擇與爭議沒有實(shí)際聯(lián)系地點(diǎn)的法院。(4)在管轄類型上，當(dāng)事人只能協(xié)議變更第一審的地域管轄，而不能協(xié)議變更級(jí)別管轄和專屬管轄。(5)協(xié)議管轄只允許當(dāng)事人選擇明確且唯一的法院，否則協(xié)議無效。 二、默示協(xié)議管轄民事訴訟法第127條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權(quán)，但違反級(jí)別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外?！贝?/p>

57、即默示協(xié)議管轄規(guī)定。該項(xiàng)規(guī)定包含以下內(nèi)容：(1)本條所指的“人民法院”，可以是對(duì)案件有管轄權(quán)的人民法院，也可以是對(duì)案件沒有管轄權(quán)的人民法院。(2)所謂“未提出管轄異議”，是指被告在答辯期內(nèi)沒有就受案法院對(duì)案件的管轄提出反對(duì)意見。(3)只在被告既“未提出管轄異議”，又“應(yīng)訴答辯”時(shí)，才能發(fā)生默示協(xié)議管轄的效力。還應(yīng)說明的是，“應(yīng)訴答辯”是指被告對(duì)案件實(shí)體問題的答辯。如果被告僅對(duì)程序問題答辯，不構(gòu)成默示協(xié)議管轄。第六節(jié)裁定管轄 裁定管轄，是指根據(jù)人民法院的裁定確定訴訟的管轄法院。法律上設(shè)立裁定管轄制度，主要目的在于補(bǔ)充法定管轄，以適用民事訴訟實(shí)踐中某些特殊情況的需要。有三種：移送管轄指定管轄管轄權(quán)

58、轉(zhuǎn)移移送管轄：是指人民法院受理案件后，發(fā)現(xiàn)本院對(duì)該案件無管轄權(quán)，而依法通過裁定方式將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院審理的制度。（一）移送管轄的條件1人民法院已經(jīng)受理的案件；2受理該案的人民法院對(duì)本案無管轄權(quán)；3受移送的人民法院依法享有該案管轄權(quán)。（二）不得移送的情形1受移送的人民法院即使認(rèn)為本院對(duì)移送來的案件并無管轄權(quán)，也不得自行將案件移送到其他人民法院，而只能報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄；2有管轄權(quán)的人民法院受理案件后，根據(jù)管轄恒定的原則，其管轄權(quán)不受行政區(qū)域的變更，當(dāng)事人住所地或居住地變更的影響，因此，不得以上述理由移送管轄；3兩個(gè)以上人民法院對(duì)案件都有管轄權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)由先立案的人民法院具體行使管

59、轄權(quán)，先立案的人民法院不得將案件移送至另一有管轄權(quán)的人民法院指定管轄，是指上級(jí)人民法院依法以裁定方式指定其轄區(qū)內(nèi)的下級(jí)人民法院對(duì)某具體案件行使管轄權(quán)。適用指定管轄的情形：1受移送的人民法院認(rèn)為自己對(duì)移送來的案件無管轄權(quán)的，應(yīng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院指定管轄；2有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)，由上級(jí)法院指定管轄；3法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議而又協(xié)商不成的應(yīng)報(bào)請(qǐng)他們的共同上級(jí)人民法院指定管轄。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，是指依據(jù)上級(jí)人民法院的決定或同意，將案件的管轄權(quán)從原來有管轄權(quán)的人民法院轉(zhuǎn)移至無管轄權(quán)的人民法院，使無管轄權(quán)的人民法院因此而取得管轄權(quán)。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移的條件：1進(jìn)行移送的人民法院依法對(duì)案件有管轄權(quán)；2

60、移送應(yīng)當(dāng)有必要，即有實(shí)際意義；3移送應(yīng)當(dāng)在隸屬的上級(jí)人民法院之間進(jìn)行；4移送得由上級(jí)人民法院決定或同意。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移的兩種情形：1向上級(jí)法院轉(zhuǎn)移：即上級(jí)人民法院的管轄權(quán)上移給上級(jí)人民法院。具體包括兩種情形：（1）上級(jí)人民法院認(rèn)為人民法院管轄的第一審案件應(yīng)當(dāng)由自己審理時(shí)，有權(quán)決定把案件調(diào)上來自己審理；（2）下級(jí)人民法院認(rèn)為自己管轄的第一審案件需要由上級(jí)法院審理時(shí)，報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院審理。2向下級(jí)法院轉(zhuǎn)移：即上級(jí)人民法院的管轄權(quán)下移給人民法院。第七節(jié)管轄權(quán)異議管轄權(quán)異議，是指當(dāng)事人認(rèn)為受訴人民法院對(duì)該案無管轄權(quán)，而向受訴人民法院提供的不服該法院管轄的意見或主張。管轄權(quán)異議制度設(shè)立，主要目的是保障當(dāng)事人